0.1demanda ejecutiva

5/27/2018 0.1demanda ejecutiva

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CODIGO: C-18

PROCEDIMIENTO: EJECUTIVO

MATERIA: CUMPLIMIENTO DE OBLIGACION DE HACER, CUMPLIMIENTO DE

OBLIGACIN DE DAR.

DEMANDANTE: DANILO MERKELAFF GONZALEZ

RUT: 7.321.654-6

ABOGADO PATROCINANTE: RODRIGO ANTONIO POBLETE REYES

RUT: 17.479.058-2

DEMANDADO: ANA JULIA FAUNDEZ RETAMAL

RUT: 7.123.456-7

EN LO PRINCIPAL: DEMANDA EJECUTIVA DE OBLIGACIN DE HACER Y

MANDAMIENTO DE EJECUCION; PRIMER OTROSI:DEMANDA EJECUTIVA DE

OBLIGACIN DE DAR Y MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO,

SEGUNDO OTROSI: DESINGA BIENES PARA LA TRABA DEL EMBARGO Y

DEPOSITARIO PROVISIONAL; TERCER OTROS:ACOMPAA DOCUMENTOS;

CUARTO OTROS: TNGASE PRESENTE.

S. J. L. en lo Civi l

Talca

RODRIGO ANTONIO POBLETE REYES, abogado, en representacin, segn

se acreditar, de Don DANILO ALBERTO MERKELAFF GONZALEZ, cdula

nacional de identidad 7.321.654-6, segn consta en Mandato Judicial autorizado por

escritura pblica de fecha treinta de enero de dos mil catorce, ante Notario Pblico

JUAN BIANCHI ASTABURUAGA, a US respetuosamente, digo:

Que vengo en interponer demanda en juicio ejecutivo de obligacin de hacer

en contra de DoaANA JULIA FAUNDEZ RETAMAL , cdula nacional de identidad

7.123.456-7, de ocupacin duea de casa, domiciliada en 31 Oriente B, block

755, departamento N 208, de la ciudad de Talca por los fundamentos de hecho y de

derecho que a continuacin expongo:


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LOS HECHOS.

Con fecha diecinueve de julio de dos mil ocho, celebr, mediante escritura

pblica que se acompaa en otros, un contrato de promesa de compraventa con

DoaAna Fandez, ya individualizada, cuyo cumplimiento forzado demando.

El contrato referido contemplaba, entre otras estipulaciones, la obligacin de la

demandada de extender la escritura de compraventa respectiva en un plazo mximo

de cinco aos, plazo que ya ha transcurrido sin que hasta la fecha se haya cumplido

la obligacin, tal estipulacin consta en la clusula que se transcribe:

CUARTO: Las partes dejan establecido que el contrato de compraventa

definitivo se suscribir a ms tardar en la fecha sealada en la clusulasegunda, esto es, en el plazo mximo de cinco aos a contar de la

celebracin del contrato de promesa.

La misma escritura de promesa contena un mandato especial conferido por la

promitente vendedora al promitente comprador para que este pudiera, luego de

transcurridos los cinco aos fijados, suscribir el contrato prometido y firmar por la

vendedora y el comprador, es decir, para representar a la primera y para

autocontratar.

Sin embargo, antes de que nuestro representado pudiera hacer uso del poder

conferido, la demandada revoc mediante escritura pblica el mandato especial,

segn consta en documento que se acompaa en otros.

De este modo, el demandante no pudo hacer cumplir la obligacin de la

manera convencionalmente acordada, no quedando ms remedio procesal que

intentar la va ejecutiva.

EL DERECHO.

Como se sabe, para que proceda la accin ejecutiva se deben cumplir,

copulativamente, cuatro requisitos:

1) Que la obligacin cuyo cumplimiento se exige conste en un ttulo ejecutivo (art.

434 CPC)

2) Que la obligacin sea actualmente exigible (art. 437 CPC)


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3) Que la obligacin sea lquida (obligacin de dar), determinada (obligacin de

hacer) o susceptible de convertirse en la obligacin de destruir la cosa hecha

(obligacin de no hacer).

4) Que la obligacin no est prescrita ( art. 442 CPC)

El ttulo es ejecutivo, pues se trata de copia autorizada de escritura pblica en

la que consta la obligacin que se exige cumplir en este juicio.

La obligacin es actualmente exigible por cuanto no est sujeta a modalidad o

plazo vigente, toda vez que el plazo estipulado para su cumplimiento ya ha

transcurrido.

La obligacin est claramente determinada en el ttulo ejecutivo, la queconsiste en extender la respectiva escritura de compraventa prometida, estando

determinados sus elementos esenciales, esto es, el precio y la cosa.

La obligacin no se encuentra prescrita por cuanto el plazo de prescripcin ha

de computarse desde que la obligacin se hizo exigible, tal como versan los arts. 442

CPC y 2514 del Cdigo Civil. La obligacin, en el caso en litigio, se hizo exigible al

cumplirse el trmino de cinco aos transcurridos desde la fecha de celebracin de la

promesa, esto es, desde el diecinueve de julio de dos mil ocho al diecinueve de julio

de dos mil trece, debiendo computarse el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva

a partir de esta ltima fecha.

La demandada se encuentra en mora de cumplir la obligacin antedicha por lo

que procede plenamente la va ejecutiva.

POR TANTO,

En virtud de lo expuesto y segn lo dispuesto en los artculos 434 N 2, 437,

442, 530, 531, 532 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, 2514 del CdigoCivil y dems normas que sean aplicables,

RUEGO A US,

Tener por presentada demanda ejecutiva de obligacin de hacer en contra de

DoaANA JULIA FAUNDEZ RETAMAL, ya individualizada, ordenar se despache

mandamiento de ejecucin en contra de la deudora, a fin de que se le requiera para


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que extienda y suscriba el contrato de compraventa del bien inmueble, especificado

en el ttulo, sealndole, para hacerlo, el plazo de treinta das corridos, o el que US.

se sirva fijar, bajo apercibimiento de que si as no lo hiciere, US. suscribir la

escritura del caso, en representacin del deudor; y , en definitiva acoger la demanda

y mandar que se siga adelante con la ejecucin hasta el entero cumplimiento la

obligacin, con expresa condenacin en costas.

PRIMER OTROS: RUEGO A US, tener por interpuesta demanda ejecutiva de

obligacin de dar por las razones de hecho y derecho que aqu se exponen:

LOS HECHOS.

Ruego a US. dar por enteramente los hechos descritos en lo principal, teniendo

adems presente que el referido contrato de promesa contemplaba en su clusula

sexta la suma de dos millones de pesos como clusula penal en caso de que, por

culpa de la promitente vendedora, no se celebrara la prometida compraventa dentro

del plazo de cinco aos desde suscrita la promesa, clusula que a continuacin se

reproduce:

SEXTO: Si la compraventa definitiva no se celebrara dentro del plazo

sealado de 5 aos, por culpa de la promitente vendedor, se establece a

modo de clusula penal la suma de 2 millones que la promitente

vendedora cancelar como indemnizacin de perjuicios.

El DERECHO.

Segn la doctrina mayoritaria y conforme a la reciente jurisprudencia de la

Corte Suprema de Justicia, se puede exigir por la va ejecutiva de obligacin de dar

el pago de la indemnizacin fijada por clusula penal, cuando esta conste en un

documento con fuerza ejecutiva y rena los dems requisitos para la procedencia de

la accin ejecutiva, no siendo necesario el requerimiento de previo cuando se ha

estipulado un plazo para el cumplimiento de la obligacin.


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Lo anterior se sigue de la lectura e interpretacin armnica y sistemtica de los

artculos 1538 y 1551 del Cdigo Civil, indicando el primero:

Art. 1538. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba

cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino

cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva.

Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta

el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.

Luego, del inciso primero de la norma transcrita se desprende una remisin

directa al artculo 1551, el que determina cundo una persona se ha constituido en

mora:Art. 1551. El deudor est en mora,

1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado,

salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para

constituirle en mora;

2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de

cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o

ejecutarla;

3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente

reconvenido por el acreedor.

Entonces, a partir del texto expreso del artculo 1538 que nos indica como

requisito para que el deudor incurra en la pena el haberse constituido en mora y a

partir del artculo 1551, especialmente en su numeral 1, debemos concluir que en el

caso en litigio procede el cobro de la clusula penal por esta va ejecutiva por

tratarse de una obligacin se no se cumpli dentro del trmino estipulado.

A mayores, debe tenerse presente lo que establece el artculo 1537 del CdigoCivil:

Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor

demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la

obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor

pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena,

sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca


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haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya

estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la

obligacin principal.

De la lectura armnica y sistemtica de las clusulas segunda, cuarta, sexta y

sptima del contrato de promesa celebrado, se concluye, sin espacio a dudas, que la

pena fue estipulada como sancin por el simple retardo y que el pago de la pena no

extingue la obligacin principal, toda vez que la voluntad de las partes, manifestada

en el contrato, indica que la intencin fue castigar el retardo y permitir, aun as, la

suscripcin del contrato prometido a travs del mandato especial conferido en la

clusula sptima y que permita a Don Danilo extender y suscribir en nombre de lapromitente vendedora la escritura de compraventa respectiva.

Por lo anterior y teniendo como refuerzo la opinin autorizada de los profesores

Garca Pacheco en Aspectos de la Indemnizacin de perjuicios; Manuel Somarriva

en Tratado de las Cauciones; Ren Abeliuk en Obligaciones; teniendo en cuenta

adems las sentencias de la Corte Suprema de Justicia de veinte de octubre de mil

novecientos cuarenta y tres (Reviste de Derecho y Jurisprudencia, t. 41, sec. 1, p.

396) y el fallo de seis de julio de dos mil nueve (Rol N 2754-2008).

Considerado lo anterior, esta representacin sostiene que la obligacin exigida

en este otros es lquida, por cuanto est determinado su monto en el propio ttulo

ejecutivo, es actualmente exigible y no se encuentra prescrita.

POR TANTO,

En virtud de lo expuesto en este otros y en lo principal y segn los dispuesto

por los artculos 434 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil y los artculos

1537, 1538 y 1551 del Cdigo Civil y dems normas que resulten aplicables,

RUEGO A US,

Tener por presentada demanda ejecutiva de obligacin de dar en contra de la

demandada ya individualizada, ordenar se despache mandamiento de ejecucin y

embargo, para que un ministro de fe requiera de pago al deudor y para que si no

cumpliera en la oportunidad, se proceda a la traba del embargo sobre bienes


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suficientes para asegurar el entero pago de la obligacin que asciende de dos

millones de pesos y, en definitiva, que se acoja esta demanda ejecutiva y se siga

adelante con la ejecucin hasta el entero cumplimiento de la obligacin debida, con

expresa condenacin en costas.

SEGUNDO OTROSI: Ruego a US., tener presente que para la traba de designo

embargo todos los bienes muebles que permanecen en la morada del deudor

y solicitando designar como depositario provisional de los bienes sobre los cuales se

trabe embargo, en caso de que este proceda, a la misma deudora y demandada ya

individualizada.

TERCER OTROS: Srvase US., tener por acompaados, con citacin, los

documentos siguientes.

1.- Copia autorizada de la escritura pblica del Contrato de Promesa celebrado entre

Don DANILO MERKELAFF y Doa ANA FAUNDEZ.

2.- Copia De Certificado de Dominio Vigente de la propiedad objeto de la promesa de

compraventa, inscrita a fojas 568, N145 del ao 2008 en el Registro de Propiedad

del Conservador de Bienes Races de Talca.

3.- Copia autorizada de la escritura pblica de revocacin de mandato especial de

Doa ANA FANDEZ a Don DANILO MERKELAF

4.- Mandato Judicial autorizado por escritura pblica de treinta de enero de dos mil

catorce, ante el Notario Pblico Don Juan Bianchi Astaburuaga.

TERCER OTROSI: Ruego a US, tener presente que la personera, para actuar ennombre y representacin del demandado ya individualizado, consta en Mandato

Judicial de treinta de enero de dos mil catorce, otorgado por escritura pblica ante

el Notario Pblico titular Don Juan Bianchi Astaburuaga, instrumento que se

acompaa en un otros.


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Rep N 209-2012

REVOCACIN DE MANDATO

FAUNDEZ RETAMAL, ANA ELISA

A

MERKELAFF GONZALEZ, DANILO ALBERTO

En Talca, Repblica de Chile a cinco de mayo de dos mil doce, ante mi IGNACIO

VIDAL DOMINGUEZ, Abogado, Notario Pblico, titular de la primera notaria para

la Comuna de Talca, San Clemente, Maule, Pelarco, Pencahue, Rio Claro y San

Rafael, con oficio en calle uno norte novecientos setenta y tres, oficina ciento tres,

a cinco de mayo de dos mil doce, comparece Doa ANA ELISA FAUNDEZ

RETAMAL, Chilena, duea de casa, soltera, domiciliada en calle treinta y

uno y medio oriente B, block setecientos cincuenta y cinco, departamento

doscientos ocho, Talca, cedula nacional de identidad numero 7.123.456-7, mayor

de edad, en adelante la mandante, y expone que: PRIMERO: por escritura

otorgada con fecha diecinueve de julio de dos mil ocho, ante el notario que

autoriza, en contrato de promesa de compraventa de bien inmueble ubicado en

calle 31 Oriente B, block 755, departamento 208, Talca, cuya inscripcin de

dominio se encuentra a nombre de Doa Ana Elisa Faundez Retamal, a fojas 568

Numero 145 del registro de propiedad del ao 2008, del Conservador de Bienes

Races de Talca, la compareciente confiri mandato especial a Don Danilo AlbertoMerkelaff Gonzlez, con el objeto que trascurridos 5 aos desde la celebracin de

este contrato, se suscribiera el respectivo contrato de compraventa del bien

inmueble individualizado, con las facultades ah mencionadas.-SEGUNDO: La

clausula sptima del contrato de promesa seala lo siguiente: Doa ANA ELISA

FAUNDEZ RETAMAL, en este acto viene a conferir mandato especial a Don

Danilo Alberto Merkelaff Gonzlez para que trascurridos 5 aos desde el da en


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que se suscriba el presente contrato, se pueda suscribir el respectivo contrato de

compraventa del bien que se promete vender, pudiendo el mandatario firmar el

contrato de compraventa en representacin del vendedor y comprador, el presente

mandato se regir por el titulo 4 del cdigo de Comercio, teniendo presente el

artculo 241 del mismo.- TERCERO: Por el presente acto y como consecuencia de

no haberse dado cumplimiento al objeto contenido en el contrato de promesa de

compraventa por el promitente vendedor, esto es la obligacin de pagar el precio

del bien inmueble por el promitente comprador, la mandante revoca y deja sin

efecto a contar desde esta fecha, el mandato a que se refiere la clausula primera.-

CUARTO: El mencionado mandato se encuentra otorgado en escritura pblica decontrato de promesa, ante notario pblico Ignacio Vidal Domnguez con repertorio

numero 3225-


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REPERTORIO N 207-2014

MANDATO JUDICIAL

DANILO ALBERTO MERKELAFF GONZALZ

A

RODRIGO ANTONIOPOBLETE REYES

En la ciudad de Talca, Repblica de Chile a

30 de enero del ao 2014, ante m, Juan Bianchi Astaburuaga , Abogado, Notario

Pblico, con Oficio en calle Uno Sur, 841departamento A1 de la ciudad de Talca,

comparece don DANILO ALBERTO MERKELAFF GONZALZ, chileno,

comerciante, soltero, cdula nacional de identidad nmero 7.321.654-6,

domiciliado en 31 oriente B, block 755, departamento nmero 207de la ciudad

de Talca, mayor de edad, a quien conozco por haberme acreditado su identidad

con la citada cdula y expone: Que viene en otorgar mandato judicial al abogado

Habilitado para el ejercicio de la profesin don RODRIGO ANTONIOPOBLETE

REYES, cdula nacional de identidad nmero 17.479.058-2, domiciliado para

estos efectos en calle Espaa nmero quinientos doce, oficina doscientos dos de

la ciudad de Talca, para que lo represente en todo juicio de cualquier clase y

naturaleza que sean, esto es civil, criminal, laboral, de aguas, tributario, etctera, y

que actualmente tenga pendiente o le ocurra en el futuro, ya sea que el mandante

acte como demandante o demandada, querellante o querellados, con especiallimitacin de no poder contestar demandas nuevas ni ser emplazados en gestin

alguna por sus mandantes, sin previa notificacin personal de los

comparecientes.- Se confiere al mandatario las facultades de ambos incisos del

artculo sptimo del Cdigo de Procedimiento Civil, especialmente las de

demandar, iniciar cualquier otra especie de gestiones judiciales, as sean de

jurisdiccin voluntaria o contenciosa, civiles o criminales, reconvenir, contestar


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reconvenciones, desistirse en primera instancia de la accin deducida, percibir,

aceptar la demanda contraria previo emplazamiento personal de los mandantes,

transigir, comprometer, otorgar a los rbitros la calidad de arbitradores, etctera.

El mandatario podr representar al mandante en todos los juicios y gestiones

judiciales en que tuviere inters actualmente o en lo sucesivo ante cualquier

tribunal del orden judicial, de compromiso o administrativo y en juicio de cualquier

naturaleza, y as intervenga el mandante como demandante o demandado,

terceristas, coadyuvantes o excluyentes o cualquier otro ttulo o en cualquier otra

forma hasta la completa ejecucin de la sentencia, pudiendo nombrar abogados

patrocinantes y apoderados con todas las facultades que por este instrumento sele confiere y pudiendo delegar este poder en todo o en parte, facultando al

delegatorio para delegar a su vez, pudiendo revocar estos mandatos y

delegaciones.- Esta escritura se extiende en base a la minuta redactada por el

abogado don RODRIGO ANTONIOPOBLETE REYES, domiciliado en la comuna

de Talca.- En comprobante as lo otorgan y previa lectura firman.- Doy fe.-

DANILO ALBERTO MERKELAFF GONZALZ

RUT: 7.321.654-6

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