837 existencia y-capacidad_de_las_personas_fisicas(3-07)

Centro de Informacin Jurdica en LneaConvenio Colegio de Abogados Universidad de Costa Rica

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INFORME DE INVESTIGACIN CIJUL

TEMA: EXISTENCIA Y CAPACIDAD DE LAS PERSONAS FSICAS

RESUMEN: El presente trabajo desarrolla el tema de la existencia ycapacidad de las personas fsicas, desde los puntos de vistadoctrinal, normativo y jurisprudencial, incluyendo: concepto depersona, concepto de capacidad,capacidad natural, jurdica y deactuar,as como el marco normativo que regula la existencia ycapacidad de las personas, sumado a esto se aborda el tema delciclo de vida y las diferencias entre persona y feto.

ndice de contenido1-DOCTRINA.......................................................2CONCEPTO DE PERSONA............................................2CAPACIDAD NATURAL..............................................3CAPACIDAD JURIDICA.............................................3CAPACIDAD DE ACTUAR............................................4

2-NORMATIVA......................................................6CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE COSTA RICA............6CDIGO CIVIL...................................................6EXISTENCIA Y CAPACIDAD JURIDICA DE LAS PERSONAS..............6DE LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS..............................7

3-JURISPRUDENCIA.................................................9DIFERENCIA ENTRE PERSONA Y FETO................................9INICIO DEL CICLO DE VIDA .....................................14CAPACIDAD JURIDICA............................................25

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1 DOCTRINA

CONCEPTO DE PERSONALa persona fsica es el resultado de un substrato material que esel organismo humano dotado de los requisitos exigidos por la ley(en nuestro Cdigo Civil: nacimiento con vida), los cualesconstituyen los presupuestos de calificacin de la figurasubjetiva individual; por otra parte, es tambin resultado delreconocimiento formal con el cual se atribuye a este substrato dehecho la cualidad de persona en sentido jurdico.1(Del lat. persna, mscara de actor, personaje teatral, este del

etrusco phersu, y este del gr. ).Individuo de la especiehumana.2

CONCEPTO DE CAPACIDAD

La capacidad de las personas individuales se rige por su leypersonal... Se aplicar la ley personal para decidir si elnacimiento determina la personalidad y si al concebido se le tienepor nacido para todo lo que le sea favorable, as como para laviabilidad y los efectos de la prioridad del nacimiento en el casode partos dobles o mltiples".(...)

Las formas de incapacidad son fundamentalmente dos, segn laopinin de don Alberto Brenes Crdoba: transitorias ypermanentes.22 Dentro de las formas transitorias estn laminoridad y ciertos casos de demencia; dentro de las formaspermanentes o perpetuas sita el idiotismo y la sordomudez. Comoquedar aclarado oportunamente, tales hechos inciden sobre lacapacidad de actuar, pero no sobre la capacidad jurdica.

(...)

La palabra "capacidad", en lneas generales, sirve para designarlas fundamentales manifestaciones de la subjetividad; sin embargo,dada la diversidad radical de planos en que operan las formas msgenerales de ser del sujeto en el mundo del Derecho (capacidadjurdica y capacidad de actuar), no es posible establecer unconcepto unitario que sirva para abrazar ambas figuras, pues, comose ha visto, la capacidad jurdica opera en el momento de larelevancia de la figura subjetiva, mientras que la capacidad deactuar se refiere ms bien al momento de su eficacia.3



CAPACIDAD NATURAL

La capacidad natural es la que ostenta una persona de acuerdocon su desarrollo biopsicogentico adecuado que le permite emitirjuicios sanos y vlidos(...) la incapaciada natural se refiere a un estado psquico deenfermedad mental, sea permanente o transitorio..4

CAPACIDAD JURIDICA Entendemos la capacida jurdica como la aptitud para adquirirderechos y contraer obligaciones que tiene toda persona durante suexistencia de modo absoluto.

(...)

Es un reconocimiento jurdico a todos los hombres; no importa sila persona es demente, si padece algn impedimento fsico o si sehalla en un estado de minoridad, lo nico que interesa al Derechoes que es persona y por ello siempre gozar, de capacidadjurdica.

(...)

Se trata ms bien de un cualidad jurdica o estado de persona,siendo un antecedente lgico de los derechos subjetivos y no underecho subjetivo.5

...la capacidad jurdica designa la posicin general del sujetoen el mundo del Derecho como destinatario en parte actual y en sumayor parte potencial de los efectos jurdicos.Pues bien, la capacidad jurdica indica precisamente laposibilidad de ligar los efectos jurdicos que se resuelven enformas de comportamiento, necesario o posible jurdicamente, a unsujeto. Se trata de una potencialidad genrica, referible a todoslos efectos previstos por las normas del sistema.De lo anterior deriva el nexo existente entre capacidad jurdica ysubjetividad. No es posible pensar en norma alguna que no hagareferencia al sujeto de Derecho. La capacidad jurdica, pues,expresa la ms general posicin del sujeto en cuanto tal en elmundo del Derecho; no se a-poya en particulares presupuestos,



fuera de la existencia del sujeto como persona; no presupone nisiquiera una actividad suya.95 La nocin de capacidad jurdicareviste un innegable valor moral, si ella expresa el definitivorepudio de discriminaciones y si confirma el compromisolegislativo de remover, junto a las disparidades formales, tambinlas desigualdades de hecho..."6

CAPACIDAD DE ACTUAR

Por su parte, la capacidad de actuar es aquella que ostenta elsujeto como actor y productor de los efectos jurdicos y lacapacidadad natural.

Es la actitud del sujeto para realizar personalmente actosjuriddicos, y por lo mismo no la tiene todo hombre ni es igualpara todos...7

La capacidad de actuar, al igual que la capacidad jurdica,tiene un carcter general y preliminar. La capacidad de actuarindica la existencia de una valoracin de posibilidades de loscomportamientos con los cuales se puede provocar el movimientode los mecanismos jurdicos, a travs de los cuales losintereses prcticos previstos por el Derecho pueden obtener surealizacin. Es decir, la capacidad de actuar es la posibilidadde realizar personalmente comportamientos que provocan laconstitucin de efectos jurdicos (1).

(...)Junto con la capacidad de actuar general cuya extensin varasegn el estado de la persona, tenemos otras capacidadesespeciales para poder realizar actos concretos, como son larealizacin del matrimonio, por ejemplo, o adoptar a un nio,hacer testamento, etc. Por ejemplo, en el caso del testamento,la persona que desea hacerlo (testador) debe tener capacidadlegal y moral(...)La capacidad de actuar designa una posibilidad genrica, dependede la aptitud para el manejo de los propios intereses. Laincapacidad legal, por su parte, indica una valoracin de "noposibilidad", de comportamiento, valoracin que se refiere a unefecto jurdico inexistente por faltar sus presupuestosnormales.8



Aptitud para ejercer personalmente un derecho y el cumplimientode una obligacin.9

2 NORMATIVA

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE COSTA RICA10

ARTCULO 21.- La vida humana es inviolable.

CDIGO CIVIL11

EXISTENCIA Y CAPACIDAD JURIDICA DE LAS PERSONAS

ARTCULO 31.- La existencia de la persona fsica principia alnacer viva y se reputa nacida para todo lo que la favorezca desde300 das antes de su nacimiento. La representacin legal del seren gestacin corresponde a quien la ejercera como si hubieranacido y en caso de imposibilidad o incapacidad suya, a unrepresentante legal.

(As reformado por Ley N 5476 de 21 de diciembre de 1973,artculo 2. Por Ley N 7020 de 6 de enero de 1986, artculo 2,su nmero fue corrido del 13 al actual).

ARTCULO 32.- Si dos o ms nacen de un mismo parto se consideraniguales en los derechos que dependen de la edad.

(As reformado por Ley No. 5476 de 21 de diciembre de 1973,artculo 2. Por Ley N 7020 de 6 de enero de 1986, artculo 2,su nmero fue corrido del 14 al actual).

ARTCULO 34.- La entidad jurdica de la persona fsica termina conla muerte de sta; y la de las personas jurdicas cuando dejan deexistir conforme a la ley.




ARTCULO 35.- Si por haber perecido dos o ms personas en un mismoacontecimiento, o por cualquier otra causa no fuere posible saberel orden en que han muerto, se presumir que esas personas hanfallecido en un mismo momento.

(As reformado por Ley No. 5476 de 21 de diciembre de1973,artculo 2. Por Ley N 7020 de 6 de enero de 1986, artculo2, su nmero fue corrido del 17 al actual).

DE LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS

ARTCULO 36.- La capacidad jurdica es inherente a las personasdurante su existencia, de un modo absoluto y general. Respecto delas personas fsicas, se modifica o se limita, segn la ley, porsu estado civil, su capacidad volitiva o cognoscitiva o sucapacidad legal; en las personas jurdicas, por la ley que lasregula.

(As reformado por el artculo 2 de la ley No.7640 de 14 deoctubre de 1996. Por Ley N 7020 de 6 de enero de 1986, artculo2, su nmero fue corrido del 18 al actual)

ARTCULO 37.- Son mayores de edad las personas que han cumplidodieciocho aos; y menores las que no han llegado a esa edad.


Artculo 38.El menor de quince aos es una persona absolutamenteincapaz para obligarse por actos o contratos que personalmenterealice, salvo los determinados especficamente por la ley.

(Por Ley N 7020 de 6 de enero de 1986, artculo 2, su nmero fuecorrido del 20 al actual).

(As reformado por el artculo 2 de la Ley N 8571 del 8 defebrero de 2007)



ARTCULO 39.- Los actos o contratos que el mayor de quince aosrealice por s mismo, siendo todava menor, sern relativamentenulos y podrn anularse a solicitud de su representante o delmismo menor cuando alcance la mayoridad, salvo:

1- Si se tratare de su matrimonio; y

2- Si ejecutare o celebrare el acto o contrato dicindose mayor yla parte con quien contrat tuviere motivo racional para admitircomo cierta la afirmacin.

(As reformado por Ley No. 5476 de 21 de diciembre de1973,artculo 2. Por Ley N 7020 de 6 de enero de 1986, artculo2, su nmero fue corrido del 21 al actual).

ARTCULO 40.- Las reglas de los dos artculos anteriores nocomprenden las obligaciones civiles que provengan de hechosilcitos.


ARTCULO 41.- Los actos o contratos que se realicen sin capacidadvolitiva y cognoscitiva sern relativamente nulos, salvo que laincapacidad est declarada judicialmente, en cuyo caso sernabsolutamente nulos.

(As reformado por el artculo 79 de la Ley de Igualdad deOportunidades para Personas con Discapacidad, N 7600 de 2 de mayode 1996)

3 JURISPRUDENCIA

DIFERENCIA ENTRE PERSONA Y FETO

Al respecto, el rgano de mrito seal: ... El nasciturus ennuestro medio es considerado persona. Para dejar claro este puntohay que hacer referencia al concepto de persona y de vida. Dentrode nuestro ordenamiento y con un rango superior a la ley, la



Convencin Interamericana de Derechos Humanos dispone en suartculo 4.1: ... toda persona tiene derecho a que se respete suvida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, apartir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de lavida arbitrariamente .... La consideracin del no nacido comopersona, a efectos de determinar la presencia de ese elemento dela tipicidad objetiva, no slo deriva de dicha norma del derechoInternacional de los Derechos Humanos, sino de la contemplada enotros instrumentos de igual rango, sino tambin de lajurisprudencia vinculante de la Sala Constitucional. Concretamentedel voto 2306-2000 de quince y veintiuna horas del quince de marzode dos mil, luego de concluir que todo concebido es persona y portanto la tutela del derecho a la vida le cubre, sostiene: El serhumano tiene derecho a que nadie atente contra su vida, a que nose le prive de ella formulacin negativa-, pero tambin a exigirde otros conductas positivas para conservarla. Esta conducta puedeser reclamada a profesionales o instituciones dedicadas al cuidadode la salud y a quien tenga incluso un deber genrico deasistencia ... (cfr. folio 1967, lnea 18 en adelante). Conformese puede inferir de lo expuesto, en el presente caso se plantea ladiscusin entre el concepto de persona que por un lado maneja laConvencin Interamericana de Derechos Humanos, y la que a su vezincorpora el Cdigo Penal (y la doctrina que lo informa), siendoclaro que con respecto a la primera, el segundo es una norma derango inferior. En este sentido se advierte que los artculos 111,117, y 118 a 122, todos del Cdigo Penal, parten de una claradistincin entre los conceptos de persona (sujeto pasivo de lafigura de homicidio, ya sea doloso o culposo), y de feto (sujetopasivo de las figuras de aborto, en sus distintas modalidades). Ladiferencia entre ambos conceptos no fue resuelta por ellegislador, de tal manera que a dichos efectos el operadorjurdico deber echar mano a varias herramientas hermuticas,entre las cuales obviamente se encuentra la doctrina que informaesas normas penales sustantivas. sta, por su parte, establecedicha distincin a partir de varios criterios, todos los cualesindican que el feto (que no por ello pierde la calidad de serhumano) no va a adquirir la condicin de persona sino a partirdel nacimiento. En realidad, este ltimo concepto es el que noresulta pacfico en la doctrina, pues al respecto existen variasposiciones. En este sentido se ha dicho: ... En lo atinente alsujeto pasivo del delito, la doctrina ha discutido sobre a partirde cundo es que se puede decir que existe un ser humano, lo quees importante para determinar si se est ante un homicidio o anteun aborto. Al respecto existen varios criterios. Unos indican quees homicidio, y no aborto, la muerte de la criatura durante elnacimiento, sea cuando comienzan los dolores del parto; se iniciael procedimiento artificial para inducirlo, o se extrae



quirrgicamente al nio (as Pea Cabrera ... Cuello Caln ...Ranieri ... Breglia y Gauna ... Nez ... Maggiore ... Soler ...Fontn ... Creus ... Laje Anaya ... Manigot ... Acevedo Blanco ...Martnez Brenes ... Rojas Snchez y otros. Debe tenerse en cuentaque las dos ltimas investigaciones citadas son de autorescostarricenses). Esta posicin es dominante en Argentina ... Unasegunda posicin exige para la existencia de homicidio la totalseparacin del claustro materno evidenciada por el corte delcordn umbilical (as: Muoz Conde ...). Una tercera seala que lodecisivo es que la criatura haya salido totalmente del claustromaterno, independientemente de que se haya cortado el cordnumbilical ... El bien jurdico protegido en los delitos de abortoes la vida del producto de la concepcin. La proteccin a travsdel delito de aborto se extiende desde la concepcin hasta laexpulsin del seno materno, a partir de este ltimo momento laproteccin es por medio del delito de homicidio ... (RiveroSnchez (Juan Marcos) u otro, COMENTARIOS AL CDIGO PENAL ,editorial Juriscentro, San Jos. 1 edicin, 1989. Pgs. 1, 2, 71y 72). Esta sera la posicin que parece defender el impugnante,quien argumenta que en vista de que el ofendido falleci dentrodel seno materno (cuando an no haba sido expulsado ni separadocompletamente de la cavidad uterina), no lleg a adquirir lacondicin de persona, de tal manera que por tratarse de unfeto no estaramos ante un delito de homicidio culposo sino a losumo ante la figura del aborto culposo. Si bien dichoplanteamiento (seguido tambin por los autores citados) esrespetado por esta Sala, la misma no lo comparte, pues ms bien seha inclinado por la tesis que impera en Argentina, la que lleva laproteccin jurdico penal un poco ms atrs, al entender que -aefectos de determinar la correcta calificacin jurdica del hecho-existe nacimiento desde aquel momento en que, habiendo adquiridoel producto de la gestacin la madurez necesaria, se da inicio alproceso de alumbramiento. En este sentido debe aclararse que elnacimiento no es un acto nico, concreto y determinado, sino todoun proceso que da inicio cuando el infante ha adquirido la madureznecesaria y se presentan las contracciones uterinas; cuando stasse inducen artificialmente; o cuando se da inicio al proceso deextraccin quirrgica. Lo anterior implica que la figura delinfanticio que prev el artculo 113 inciso c) del Cdigo Penal notiene por qu partir de un anlisis terico diverso a ste, comoel que propugnan los autores que se comentan (cfr. ibid, pg. 2),ya que esta ltima ilicitud no establece ni exige que el cmputode los tres das dentro de los cuales debe haberse producido lamuerte del infante, deba empezar a correr a partir de que elproceso de alumbramiento haya finalizado (con la expulsin delclaustro materno), pues los mismos corren a partir del momento enque dio inicio el nacimiento. Es sta la tesis ha sido aceptada



por la jurisprudencia de la Sala Penal: ... Se reprocha en estemotivo que para que surja a la vida jurdica el delito deHomicidio culposo, se debe de matar a una persona y los hechostenidos por probados ahogamiento del producto de la concepcinque estaba en el tero de la ofendida no acreditan que laconducta desplegada por el doctor (...) ocasionara la muerte deuna persona, por lo que el resultado causado est fuera del mbitode proteccin del artculo 117 del Cdigo Penal. En este caso nose mat a una persona, sino al producto de la concepcin feto que no tuvo vida independiente, por lo que no haba adquirido lacategora jurdico penal de persona, resultando los hechosatpicos ... la norma contenida en el numeral 122 ejusdem serefiere al que por culpa causare un aborto, entendiendo por ellola muerte de un feto, como producto de la concepcin, desde quepasa el perodo embrionario hasta el momento del parto. No cabe enconsecuencia duda alguna, contrario a lo que sealan losrecurrentes, que en la especie, el actuar culposo del imputado, seg la vida de una persona, de un nio , desconocindose en losmotivos invocados, la personalidad jurdica del menor ..., pese aque su muerte, ciertamente, se dio dentro del tero de su madre,de all que no resulten de recibo los alegatos expuestos en cuantoa la pretendida atipicidad en la conducta desplegada. Si bien escierto, la doctrina diferencia el concepto de Aborto, desde laptica penal, de la concepcin meramente mdica, para los efectospenales, el aborto puede definirse como la interrupcin violenta eilegtima de la preez, mediante la muerte de un feto inmaduro,dentro o fuera del tero materno ver Maggiore, Giusseppe.Derecho Penal. Parte Especial . Tomo IV. Reimpresin de la terceraedicin. Editorial Temis. Bogot, Colombia, 1989, pgina 140 Esta definicin es importante para comprender los alcances de lafigura penal de aborto, a efecto de poder distinguirlo delhomicidio; as, el primer elemento que caracteriza al delito deaborto es la interrupcin del embarazo o gestacin , en donde lamujer pare antes del tiempo en que el feto puede vivir , de modoque si el embarazo est completo, el proceso gestativo haconcluido, el feto est maduro e inicia el proceso de parto, sumuerte con relevancia penal, no puede ser considerada como aborto,sino que constituye un homicidio, ya sea de carcter doloso oculposo. La doctrina, entre la que se incluye la italiana,argentina y parte de la espaola, perfectamente aplicable ennuestro medio contrario a lo que sealan los recurrentes,establece que la lnea que divide el mbito de proteccin entre elhomicidio y el aborto, debe trazarse en el comienzo del nacimiento, extendindose en consecuencia la proteccin del homicidio y laslesiones a aquellas acciones que producen su resultado durante elnacimiento, es decir, que la proteccin de la vida de las personasdespus de ese hecho es ms amplia Bacigalupo, Enrique. Los



delitos de Homicidio . Monografas Jurdicas. Editorial Temis.Bogot. Colombia, 199. Reimpresin, pp. 6 y 7 El inicio delnacimiento principia con las contracciones expulsivas, y en loscasos en que el alumbramiento no se produce espontneamente porlas contracciones del tero, como cuando se recurre a la cesrea,por ejemplo, el comienzo del suceso est marcado por el inicio dela operacin, es decir, por la prctica de la incisin en elabdomen, no siendo necesario aguardar hasta la apertura quirrgicadel tero. Asimismo, en los supuestos en que las contraccionesexpulsivas son inducidas por algunas de las tcnicas mdicas alrespecto, el comienzo del nacimiento ser el de la ejecucin de latcnica concreta de induccin - Bacigalupo. Op cit, pp16 a 17 Otros autores fijan tambin ese hecho desde el comienzo de losdolores o desde el proceso del parto hasta el momento de lacompleta separacin, o bien desde el proceso del parto, incluyendoa aquel sin dolor o artificial Varela, Bernardo C.. HomicidioSimple . Buenos aires. Lerner 1968, pgina 19 De all quepodamos concluir que las acciones ejercidas contra el feto duranteel proceso del parto constituyen Homicidio y las accionesejercidas contra el feto, con anterioridad a ese proceso,constituyen aborto, en ambas situaciones estaremos frente a unapersona, protegida constitucional y legalmente. En consecuencia,la proteccin de la vida de las personas, sancionable desde laptica de la figura penal del Homicidio, principia desde elcomienzo del nacimiento, no resultando necesario que la criaturasea viable, ni que incluso haya sido separada del seno materno,pues ese es precisamente el perodo comprendido en la expresindurante el nacimiento ..., voto N 791-01, de las 10:10 horasdel 20 de agosto de 2001. As las cosas, es claro que elplanteamiento de fondo que se esboza en el presente recurso, noresulta novedoso, pues esta Sala ya ha tenido la oportunidad depronunciarse en cuanto al tema debatido. Se comprende, entonces,que el fallo de instancia, al estimar que en este caso los hechosque se tuvieron por plenamente demostrados configuran un delito dehomicidio culposo, no incurri en el supuesto yerro de fondo quese denuncia, pues si bien el nio falleci dentro del senomaterno, tambin debe tenerse claro que ello sucedi una vez quesu madre ingres al hospital, cuando el proceso de alumbramientoya haba dado inicio...12

INICIO DEL CICLO DE VIDA

La proteccin constitucional del Derecho a la Vida y la Dignidaddel ser humano: El inicio de la vida humana. Los derechos de lapersona, en su dimensin vital, se refieren a la manifestacinprimigenia del ser humano: la vida. Sin la existencia humana es un



sinsentido hablar de derechos y libertades, por lo que el serhumano es la referencia ltima de la imputacin de derechos ylibertades fundamentales. Para el ser humano, la vida no slo esun hecho empricamente comprobable, sino que es un derecho que lepertenece precisamente por estar vivo. El ser humano es titular deun derecho a no ser privado de su vida ni a sufrir ataquesilegtimos por parte del Estado o de particulares, pero no sloeso: el poder pblico y la sociedad civil deben ayudarlo adefenderse de los peligros para su vida (sean naturales osociales), tales como la insalubridad y el hambre, slo por ponerdos ejemplos. La pregunta cundo comienza la vida humana? tienetrascendental importancia en el asunto que aqu se discute, puesdebe definirse desde cundo el ser humano es sujeto de proteccinjurdica en nuestro ordenamiento. Existen divergencias entre losespecialistas. Algunos consideran que los embriones humanos sonentidades que se encuentran en un estado de su desarrollo donde noposeen ms que un simple potencial de vida. Describen eldesarrollo de la vida en este estadio inicial diciendo que elgameto -clula sexual o germinal llegada a la madurez,generalmente de nmero de cromosomas haploide, con vistas aasociarse con otra clula del mismo origen para formar un nuevovegetal o animal- se une con uno de sexo opuesto y forma un cigoto(que despus se dividir), luego un pre -embrin (hasta el dacatorce tras la fecundacin) y por ltimo, un embrin (ms alldel da catorce y en el momento de la diferenciacin celular).Sealan que antes de la fijacin del pre -embrin ste se componede clulas no diferenciadas, y que esa diferenciacin celular nosucede sino despus de que se ha fijado sobre la pared uterina ydespus de la aparicin de la lnea primitiva primer esbozo delsistema nervioso-; a partir de ese momento se forman los sistemasde rganos y los rganos. Quienes sostienen esta posicin afirmanque no es sino hasta despus del dcimo a decimocuarto daposterior a la fecundacin que comienza la vida, y que no estclaro que un embrin humano sea un individuo nico antes de esemomento. Por el contrario, otros sostienen que todo ser humanotiene un comienzo nico que se produce en el momento mismo de lafecundacin. Definen al embrin como la forma original del ser ola forma ms joven de un ser y opinan que no existe el trminopreembrin , pues antes del embrin, en el estadio precedente, hayun espermatozoide y un vulo. Cuando el espermatozoide fecunda alvulo esa entidad se convierte en un cigoto y por ende en unembrin. La ms importante caracterstica de esta clula es quetodo lo que le permitir evolucionar hacia el individuo ya seencuentra en su lugar; toda la informacin necesaria y suficientepara definir las caractersticas de un nuevo ser humano aparecenreunidas en el encuentro de los veintitrs cromosomas delespermatozoide y los veintitrs cromosomas del ovocito. Se ha



dicho que por induccin cientfica se tuvo conocimiento de lanovedad de la "criatura nica" desde hace ms de cincuenta aos,pero como la informacin escrita en la molcula ADN del cromosomaera diminuta, no fue aproximadamente hasta 1987 que esa suposicinpas a ser una realidad cientficamente demostrable. Al describirla segmentacin de las clulas que se produce inmediatamentedespus de la fecundacin, se indica que en el estadio de tresclulas existe un minsculo ser humano y a partir de esa fase todoindividuo es nico, rigurosamente diferente de cualquier otro. Enresumen, en cuanto ha sido concebida, una persona es una persona yestamos ante un ser vivo, con derecho a ser protegido por elordenamiento jurdico, segn se demuestra de seguido. Esta segundaposicin es acorde con las normas del Derecho Internacional de losDerechos Humanos vigentes en Costa Rica.

La proteccin del derecho a la vida y la dignidad del ser humanoen los instrumentos internacionales vigentes en Costa Rica y ennuestra Constitucin Poltica. Del principio de inviolabilidad dela vida se derivan varios corolarios y derechos anexos. Entreellos, cabe destacar que, como el derecho se declara a favor detodos, sin excepcin, -cualquier excepcin o limitacin destruyeel contenido mismo del derecho-, debe protegerse tanto en el serya nacido como en el por nacer, de donde deriva la ilegitimidaddel aborto o de la restitucin de la pena de muerte en los pasesen que ya no existe. La normativa internacional, sin ser muyprolija, establece principios rectores slidos en relacin con eltema de la vida humana. A modo de enumeracin, podemos decir queel valor vida humana encuentra proteccin normativa internacionalen el artculo I de la Declaracin Americana de los Derechos yDeberes del Hombre, -adoptada en la IX Conferencia InternacionalAmericana, Bogot, 1948 que afirma "Todo ser humano tiene derechoa la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona" -, elartculo 3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, elartculo 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticosy el artculo 4 del Pacto de San Jos, en el que el derecho a lavida tiene un reconocimiento y una proteccin mucho ms elaborada.Persona es todo ser humano (artculo 1.2) y toda persona "tienederecho al reconocimiento de su personalidad jurdica" (artculo3), ambas normas del Pacto de San Jos. No existen seres humanosde distinta categora jurdica, todos somos personas y lo primeroque nuestra personalidad jurdica reclama de los dems es elreconocimiento del derecho a la vida, sin la cual la personalidadno podra ejercerse. Seala textualmente el Pacto de San Jos ensu artculo 4.1:

"Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derechoestar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de



la concepcin. Nadie puede ser privado de la vidaarbitrariamente."

Este instrumento internacional da un paso decisivo, pues tutela elderecho a partir del momento de la concepcin. Se prohibetajantemente imponer la pena de muerte a una mujer en estado degravidez, lo que constituye una proteccin directa y, por ende, unreconocimiento pleno, de la personalidad jurdica y real del nonacido y de sus derechos. Por su parte, la Convencin sobre losDerechos del Nio, aprobada por ley N7184 del 18 de julio de1990, tutela el derecho a la vida en el artculo 6. Reconoce lapersonalidad del no nacido y en el prrafo 2 del Prembulo sealaque no se puede hacer distincin por razn alguna, entre las quemenciona "el nacimiento" . Ms adelante cita la Declaracin de losDerechos del Nio de 1959, que otorga "debida proteccin legal,tanto antes como despus del nacimiento" . Nuestro ordenamientocontempla en el artculo 21 de la Constitucin Poltica que "lavida humana es inviolable".

La proteccin del derecho a la vida y la dignidad del ser humanoen la legislacin costarricense : Legalmente, el artculo 31 delCdigo Civil establece que la existencia de la persona fsicacomienza al nacer viva, pero inmediatamente indica que se leconsidera "nacida para todo lo que la favorezca, desde 300 dasantes de su nacimiento" , con lo cual se le est reconociendodesde ese momento (la concepcin) su status de persona. El Cdigode la Niez y lan Adolescencia, Ley N7739 de 6 de enero de 1998,se refiere los derechos que se estudian de la siguiente manera:

"Artculo 12. Derecho a la Vida. La persona menor de edad tiene elderecho a la vida desde el momento mismo de la concepcin (...)"

El concepto de menor abarca tanto al nio como al adolescente, yla misma ley seala que "nio" se es "desde su concepcin hastasus 12 aos".

"Artculo 13. Derecho a la proteccin estatal. La persona menor deedad tendr el derecho de ser protegida por el Estado contracualquier forma de abandono o abuso intencional o negligente, decarcter cruel, inhumano, degradante o humillante que afecte eldesarrollo integral".

El derecho a la vida es la esencia de los derechos humanos, puessin vida no hay humanidad, ahora bien, como todo derecho, lo es entanto que es exigible ante terceros. El ser humano tiene derecho aque nadie atente contra su vida, a que no se le prive de ella formulacin negativa-, pero tambin a exigir de otros conductas



positivas para conservarla. Esta conducta puede ser reclamada aprofesionales o instituciones dedicadas al cuidado de la salud y aquien tenga incluso un deber genrico de asistencia. De las normascitadas y especialmente de los artculos 21 constitucional , 4.1de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 6.1 de laConvencin sobre los Derechos del Nio se deriva claramente que lavida humana se protege desde la concepcin, lo cual ya ha sidoafirmado por esta Sala desde su jurisprudencia ms temprana (voto647-90)...13

...Para lo que interesa en este caso, el pronunciamientoanterior, realmente no produce innovacin alguna, puesto que msbien, su autoridad deriva de las fuentes normativas vigentes quecita, a saber: el artculo 4.1 de la Convencin Americana sobreDerechos Humanos, el Prembulo y el artculo 6.1 de la Convencinde Derechos del Nio, as como los artculos 12 y 13 Cdigo de laNiez y la Adolescencia, Ley nmero 7739 de seis de enero de milnovecientos noventa y ocho. De la conjuncin y sistematizacin detodas ellas se concluye (como lo hizo el pronunciamiento citado)que nuestro ordenamiento no hace diferencia entre nacidos y nonacidos para efectos de darles el estatus de ser humano,equivalente al de persona, a efectos de reconocerles la proteccinde su derecho a la vida. En igual sentido, no existe ningunacontradiccin con las normas punitivas contra las que se dirige elaccionante (el reclamo contra el artculo 31 del Cdigo Civil seanaliza ms adelante), pues ellas tienen como objeto lacriminalizacin de conductas que, desde la perspectiva dellegislador, atentan contra el derecho a la vida; existe as hastaeste punto, plena congruencia en nuestro ordenamiento jurdico elcual, en el mbito constitucional y convencional dispone laproteccin del derecho a la vida de los seres humanos nacidos ono, lo cual se repite dentro del ordenamiento jurdico penal quepenaliza las conductas que atentan contra ese derecho a lo largode todo el tiempo que dura la vida del ser humano. No existeentonces ninguna infraccin al derecho a la vida que quepareclamar y el propio accionante as lo entiende al reclamar nocontra una infraccin a ese derecho, sino una lesin a derecho ala igualdad de trato. La argumentacin central del accionante en lo que se refiere alprincipio de igualdad, radica en sealar que previamente a laemisin de la resolucin nmero 2306-2000, exista en nuestroordenamiento una distincin entre feto y persona, la cual fuesuperada al emitirse dicho pronunciamiento, de manera que lasnormas jurdicas que tienen como fundamento dicha distincin, comolas normas penales discutidas o bien que produzcan ladiferenciacin entre nacidos y no nacidos como el artculo 31 del



Cdigo Civil- se han convertido en inconstitucionales porcontradecir el principio de igualdad, al distinguir donde laresolucin de la Sala prohbe distinguir. No obstante, eserazonamiento contiene un error que ya se hizo ver anteriormente, yes que en realidad la sentencia 2306-2000 citada no vino a innovaren nada la situacin jurdica de las personas en nuestroordenamiento; de tal manera, no es cierto que antes del citadopronunciamiento al feto no se le considerase persona para efectosde proteger su derecho a la vida en sede penal, pues como se vioel tratamiento penal del aborto especficamente parte de laconsideracin de que estos delitos lesionan la vida de sereshumanos. Por otra parte, el segundo elemento del razonamiento delaccionante tambin resulta incorrecto en el tanto en que parte dela base de que para la penalizacin de conductas relacionadas conel derecho a la vida, el legislador no puede tomar en cuenta otrascircunstancias diferentes de la calidad de persona de quien sufrela accin. Para esta Sala lo cierto es ms bien lo contrario, dadoque un simple vistazo por todo el elenco de penalizacionesasignadas a la comisin de delitos contra la vida, se observa unadiversidad de montos que responde a gran cantidad decircunstancias distintas que son sumadas al hecho singularmenteconsiderado de acabar con la vida de un ser humano. De esa maneraal ncleo central de una accin consistente en dar muerte a unapersona, se agregan muchas otras circunstancias diferentes que sesuman para reprimirla en forma diferente segn la naturaleza yrelevancia de tales particularidades. As, por ejemplo se toma encuenta la voluntad del sujeto activo para distinguir el caso delhomicidio culposo; la relacin entre autor y vctima en elparricidio o del infanticidio o la particular condicin y ttulodel sujeto pasivo en el magnicidio, para mencionar solo algunas delas variantes. Todo esto sirve para concluir que es perfectamentefactible rescatar y tomar en cuenta diferentes circunstancias yaspectos que, sumados al ncleo bsico de la accin lesiva delbien jurdico vida, sirvan para el establecimiento de penas quesean el reflejo de la mayor y ms ajustada proporcionalidadposible entre el disvalor que representa para la sociedad cadaconcreta accin delictiva en cada una de sus variantes, por unlado, y por otro, la pena con que se le ha de sancionar. En tal sentido, cabe indicar que esa labor de ordenacin yparticular tasacin de los valores y disvalores como antecedentepara la delimitacin de una mayor o menor intensidad con que laque vayan a castigarse las conductas calificadas de criminales ascomo la plasmacin de todo ello en normas jurdicas, es elproducto de concretas percepciones, sentimientos y creencias deuna sociedad en un momento histrico determinado, y le correspondeal legislador como parte de una sus funciones primarias cual es ladeterminacin de la poltica criminal, tal y como esta Sala ha



tenido oportunidad de sealar en diferentes ocasiones (vase alrespecto la sentencia nmero 10543-2001 del diecisiete de octubrede dos mil uno). Ahora bien, y aunque no existe ninguna alegacinen ese sentido por parte del accionante, es innegable que en elejercicio de esa labor legislativa existen lmites infranqueablesderivados tanto de la Constitucin Poltica como del derechointernacional vigente; no obstante, en este caso particular, noencuentra la Sala que se haya dado un franqueo de esos lmites porparte del legislador, en el acto de establecer normativamente unadiferencia entre la situacin de un ser humano nacido y la de unser humano que an no ha nacido, para, con base en dichadistincin, imponer sanciones diferentes para cada una de lasmodalidades de lesin que se produce al derecho a la vida deambos. En primer lugar, reconoce la Sala que aunque en los doscasos se trata de seres humanos, es tambin verdad que seencuentran en etapas de desarrollo claramente diferenciadas, nosolo desde el punto de vista mdico, sino desde una perspectivasocial, de modo que existe una base objetiva y perceptible paradiferenciar. En segundo lugar, se presenta en el caso de lapersona no nacida una particular relacin de absoluta dependenciacon una segunda persona, la cual incluso se traduce en que en losprimeros estadios de su desarrollo no podra incluso sobrevivir deotra forma y en los ltimos estadios del desarrollo antes denacer, esa relacin de dependencia es, si no vital, por lo menosconsiderada la ideal y apropiada; esto acarrea una nuevacircunstancia diferenciadora con otras situaciones que puede ydebe ser vlidamente tomada en consideracin (de una u otramanera) en el tanto en que se hacen presentes y deben tenerse encuenta, los derechos fundamentales de la madre, cosa que no ocurreen el caso de los homicidios en donde falta esa especficarelacin con otras personas y sus derechos fundamentales. Entercer lugar, cabe agregar a favor de la validez de ladiferenciacin en la intensidad de la sancin, el hecho de queella responde, como se indic, a una concreta percepcin, vivenciay sentimiento existente no solo de nuestra sociedad sino, en todasaquellas que componen nuestro entorno cultural, como puedeapreciarse de la simple revisin de la forma en que otros paseslatinoamericanos y europeos han legislado sobre el punto, siempreoptando por una disminucin en la reaccin penal del Estado antela lesin del derecho a la vida del no nacido. Con relacin a esteltimo argumento sin embargo, cabe aclarar que, por su naturalezarelativista, resulta evidente que no podra nunca colocarse sobreotros argumentos ni desbancar otros principios que la Sala hareconocido como fundamento de nuestro ordenamiento y -enparticular- no podra privar por sobre el respeto y consideracina la dignidad humana por ejemplo. Pero en cambio, es vlidoadmitirlo y sumarlo cuando se trata como en este casode juzgar



sobre la proporcionalidad y adecuacin de la reaccin penallegislativamente establecida por el Estado, labor para la cual laparticular conciencia social e histrica que la sociedad tengasobre el tema debe, necesariamente emplearse como gua. Con otrostrminos, y esto es importante destacarlo aqu, la aceptacin porparte de este rgano constitucional de los tres recin citadoscriterios de diferenciacin como pertinentes y aplicables en estecaso, toma en consideracin de manera esencial, el hecho de que seest ante diferenciaciones que no van a producir ninguna vctimaque deba sufrir o que vaya a sufrir alguna disminucin orestriccin en el disfrute actual o potencial de sus derechosfundamentales, como producto de la diferenciacin realizada y, poresa misma razn, no puede decirse que exista afectacin de sudignidad humana. Al no estar en juego ese extremo, sino ms biensimplemente un tema de ajuste y proporcin entre la gravedad quepara la sociedad tienen las diferentes conductas a fin de castigara los culpables de ellas, los argumentos arriba citados parecensuficientes a la Sala para reconocer la validez de ladiferenciacin hecha por el legislador para la pena a imponer conlo cual no debe entenderse que esta Sala se manifiesta de acuerdoo en desacuerdo con los montos especficos establecidos sino, msbien, que no encuentra que esa distincin que se ha hecho entre ungrupo y otro de conductas segn se aplique a personas nacidas y nonacidas, no alcanza a ser inconstitucional, sino que se ubicadentro del marco de legtima discrecionalidad del que goza ellegislador en estos aspectos.

Otro punto discutido por el accionante es el relacionado con lafigura contenida en el artculo 121 del Cdigo Penal que recoge loque en doctrina se conoce como el aborto teraputico y que sealaque no ser punible el aborto que se practique con elconsentimiento de la mujer por un mdico -o por una obsttricaautorizada, cuando no hubiere sido posible la intervencin delprimero- si dicha accin se realiza con el fin de evitar unpeligro para la vida o la salud de la madre y dicho peligro nopudo ser evitado por otros medios. El recurrente solamente selimita a reclamar la inconstitucionalidad de aquella parte quedeja sin punir el aborto practicado para evitar un peligro en lasalud de la mujer, de manera que solo sobre ella se pronuncia laSala. Al respecto, tal y como lo seala la Procuradura en suinforme, lo que est en juego aqu es la correccin de la decisintomada por el legislador en lo referente a la penalizacin de unaconducta y el eje de la tesis del accionante es que se hapreferido un bien jurdico de menor jerarqua como la salud frentea otro de mayor jerarqua como lo es la vida. Sin embargo, y enconsonancia con la doctrina y legislacin comparada sobre el tema,debe anotarse que cuando se habla de un peligro para la salud de



la madre, se trata de una amenaza grave y seria que an cuando nopone directamente en riesgo su vida (caso en que sera deaplicacin el otro supuesto normativo), representa un peligro delesin a su dignidad como ser humano de tal magnitud que -por ellomismo- el cuerpo social no est en situacin de exigirle que lasoporte, bajo la amenaza de una penalizacin. Es necesarioentender entonces que la exclusin de penalidad operar entoncesen el caso de darse una confrontacin de dos bienes jurdicos ydos valores constitucionales, no de diferente rango, sino de rangoequivalente. En tal supuesto- cuyas variables concretas la Sala nopuede ni debe enlistar en abstracto sino que corresponde verificary declarar a las autoridades judiciales competentes- no resulta enabsoluto desacertado ni menos an inconstitucional que ellegislador se haya abstenido de sancionar la preferencia que sehaga por la salud la mujer, si esta va a resultar gravementelesionada por el embarazo al grado de verse afectado, tambin deforma grave, su dignidad como ser humano y eventualmente su vida.Con esta perspectiva, para la Sala resultan conciliados el textonormativo impugnado y las nociones de derecho constitucionalaplicables a la funcin punitiva del Estado, tal y como stafueron descritas ms arriba, de tal manera que no existe ningunacolisin irreconciliable que amerite la anulacin de la normadiscutida.

Finalmente, se reclama la inconstitucionalidad del artculo 31 delCdigo Civil, en tanto seala que contraviene el principio deigualdad al tratar de forma diferente a las personas en razn desi han nacido o no, lo cual contraviene la sentencia 2306-2000.Sin embargo para la Sala basta citar ese mismo texto paradesvirtuar lo dicho por el accionante. Dice la sentencia recincitada en lo conducente:

" VII.- La proteccin del derecho a la vida y la dignidad del serhumano en la legislacin costarricense : Legalmente, el artculo31 del Cdigo Civil establece que la existencia de la personafsica comienza al nacer viva, pero inmediatamente indica que sele considera "nacida para todo lo que la favorezca, desde 300 dasantes de su nacimiento", con lo cual se le est reconociendo desdeese momento (la concepcin) su estatus de persona."

As las cosas, el tema de la congruencia del artculo 31 delCdigo Civil y el derecho de la Constitucin, fue analizado porparte de la Sala que interpret, de manera parca pero suficiente,que es justamente con la segunda frase del artculo, que al nonacido se le est reconociendo su estatus de persona tal y como lorequieren las normas y principios constitucionales . Por otraparte, no existe ninguna razn para cambiar ahora de criterio en



relacin con lo dicho en esa sentencia y tampoco sera congruentehacerlo en esta accin en la que ms bien el accionante pretendejustamente que se indique por parte de la Sala que la persona nonacida tiene derechos desde que es concebida tal y como se expusoen el pronunciamiento citado. Por todo ello tambin en esteaspecto la accin debe declararse sin lugar.14

CAPACIDAD JURIDICA

III.- Desde el momento mismo en que se detecta la mayoridad de M.y se tiene conocimiento por parte del Juzgador de la discapacidadque ostenta la joven, debi ordenarse cumplir con el trmitepertinente en defensa de las garantas que amparan a las personasen condiciones especiales conforme se dispone en la Ley No.7600,denominada Ley de igualdad de oportunidades para las personas condiscapacidad en el artculo primero, cuando seala de interspblico el desarrollo integral de esta poblacin,proporcionndoles iguales condiciones de calidad, oportunidad,derechos y deberes que el resto de los ciudadanos. IV.- Es confundamento en este predicado que la misma ley en mencin, modificael artculo 36 de nuestro Cdigo Civil, referente a la capacidadjurdica de las personas, disponiendo que esta condicin, esinherente de modo absoluto y general, siendo restringidaexcepcionalmente para las personas fsicas, por su estado civil,su capacidad volitiva o cognoscitiva o su capacidad legal. Parael cumplimiento de dichos principios garantistas, es necesarioque, teniendo presente disposiciones como las transcritas,cumplamos el procedimiento establecido en cuanto a constatar lacapacidad procesal contenido en el artculo 102 del CdigoProcesal Civil y para ello debe existir una declaratoria deinsania (llamada curatela en el Cdigo de Familia), como faseprevia que permita designar a quien va a representar los interesesde las personas con discapacidad en concordancia con lo quedispone el artculo 230 del Cdigo de Familia, reformado por laLey especial No.7600 ya mencionada. De modo que, no se trata decumplir con excesivos formalismos sino por el contrario, degarantizar en favor de estas personas el verdadero cumplimiento delas garantas que ostentan y ello, compete al juzgador que conocedel asunto. As entonces, con sustento en las consideracioneshechas, se procede anulando la sentencia recurrida.15

. IX.- En armona con lo expuesto, comparte esta Sala la conclusina que llegaron los juzgadores de instancia en cuanto a laexistencia de una duda razonable sobre la incapacidad mental de



don Carlos Diez Solrzano al momento del otorgamiento de laescritura de traspaso del inmueble a favor de doa Eida CedeoCedeo. Ciertamente sus problemas de vista, diabetes y renales, noson suficientes para derivar una incidencia en su capacidadcognoscitiva y volitiva al punto de considerarlo discapacitadomentalmente para disponer de sus bienes. Acorde con lo dispuestoen los artculos 36 y 41 del Cdigo Civil la capacidad jurdica esinherente a las personas, establecindose as una presuncin que,para el caso, slo poda ser desvirtuada frente a la certeza deque el otorgante careca en ese momento de capacidad cognoscitivay volitiva para disponer del bien objeto del traspaso, lo que sereitera, no fue demostrado de manera indubitable. En todo caso, enel recurso se omiti referencia alguna a esas disposiciones, y lascitadas, ataen a aspectos ajenos al tema, como son lalegitimacin para demandar la nulidad relativa y sus efectos. Todolo cual, conduce, al rechazo del recurso, con las costas a cargode la promovente." 16


1 PREZ Vargas Vctor. Derecho Privado. 3ed. Litografa e imprentaLIL. S.A. 1994. p. 35.

2 DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA. (Consultado en lnea) el 16 demarzo de 2007 en:http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=PERSONA

3 PREZ Vargas Vctor. Derecho Privado. 3ed. Litografa e imprentaLIL. S.A. 1994. p. 23.38.

4 VILLALOBOS Salazar Fanny (et al). Tutela de los derechos delmenor. Seminario de graduacin para optar por el grado deLicenciado en Derecho. San Jos. Facultad de Derecho.Universidad de Costa Rica. 1988.p.96.


6 PREZ Vargas Vctor. Derecho Privado. 3ed. Litografa e imprentaLIL. S.A. 1994. p. 40-41.


8 LOPEZ Soto Alexandra. La capacidad del Menor que trabaja, suaspecto civil y laboral. Tesis para optar por el grado deLicenciado en Derecho. San Jos. Facultad de Derecho.Universidad de Costa Rica. 1982.p.12.13.

9DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA. (Consultado en lnea) el 16 demarzo de 2007en:http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=capacidad10CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE COSTA RICA. Costa Rica,de siete de noviembre de mil novecientos cuarenta y nueve.

11LEY 63. CDIGO CIVIL. Costa Rica, de 28 de setiembre de milochocientos ochenta y siete.

12SALA TERCERA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Resolucin N1267-2005, de las ocho horas cuarenta y cinco minutos delcatorce de noviembre de dos mil cinco.

13 SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. ResolucinN02306 , de las quince horas con veintiuno minutos del quincede marzo del dos mil.14 SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. ResolucinN02792 -2004, de las catorce horas con cincuenta y tres minutosdel diecisiete de marzo del dos mil cuatro.15 TRIBUNAL DE FAMILIA .Resolucin N No.48-04, de las nuevehoras cincuenta minutos del veintids de enero del dos mil cuatro.16 SALA PRIMERA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. ResolucinN000919-F-2002, de las diecisis horas diez minutos delveintisiete de noviembre de dos mil dos.

837 existencia y-capacidad_de_las_personas_fisicas(3-07)

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