CAPÍTULO I -...

CAPÍTULO I

INTRODUCCIÓN AL SISTEMA TRIBUTARIO

PRIMERA PARTE: El sistema tributario español

SEGUNDA PARTE: La deuda tributaria

1491/2011

“La responsabilidad de los empresarios

autónomos y de los administradores y gerentes

de sociedades en el ámbito mercantil”

LA RESPONSABILIDAD EN EL AMBITO MERCANTIL

CONCEPTO DE PERSONA FÍSICA Y PERSONA JURÍDICA


Persona física: Ser humano capaz de ser sujeto de derechos y obligaciones.

También denominadas personas naturales.

Persona Jurídica: Entidad capaz de ser sujeto de derechos y obligaciones.

Su principal característica consiste en

disponer de personalidad jurídica propia.


¿Por qué es importante que la existencia de personalidad jurídica propia?

(i) Limitación de la responsabilidad al ámbito de la persona jurídica.

(ii) Hasta la publicación del RDL 1/2015 único medio de disponer de una “Segunda Oportunidad” en caso de fracaso.

CONCEPTO Y TIPOS DE RESPONSABILIDAD

RESPONSABILIDAD CIVIL- MERCANTIL

RESPONSABILIDAD PENAL (artículo 31 pna jca)

OTRAS: TRIBUTARIA, LABORAL, MEDIOAMBIENTE

RESPONSABILIDAD CIVIL/ MERCANTIL

La responsabilidad civil es la obligación que recae sobre una persona de cumplir su obligación (en base a un contrato suscrito) o de reparar el daño que ha causado a otro (responsabilidad extracontractual)

NORMATIVA BÁSICA

• Artículo 1902 CC El que por acción u omisión causa daño a otro, interviniendo culpa o negligencia está obligado a reparar el daño causado.

• Concepto de Responsabilidad Patrimonial Universal. Artículo 1911 CC Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros.

• Responsabilidad mercantil. Artículo 236.1 LSC Los adminsitradores responderán frente a la Sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la Ley, a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al cargo, siempre y cuando haya intervenido dolo o culpa.

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EMPRESARIO/ AUTONOMO EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA SOCIEDAD IRREGULAR SOCIEDAD LIMITADA SOCIEDAD ANÓNIMA OTRAS: COOPERATIVAS, SOCIEDADES LABORALES…

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Tipos de personas físicas y personas jurídicas Limitaciones de responsabilidad


LA RESPONSABILIDAD EN EL ÁMBITO MERCANTIL

AUTÓNOMO •Empresario individual.

•Responde con todos sus bienes.

•Atención al régimen económico-matrimonial.

•Puede contratar trabajadores.

•Puede acogerse a la Ley Concursal.


EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

• Inembargabilidad de la vivienda habitual.

• Valor de la vivienda: no puede superar 300.000 euros

(450.000 euros en municipios con más de un millón de habitantes).


Tipo de deudas sobre las que se limita la responsabilidad:

• Deudas empresariales o profesionales.

• Que sean posteriores a la inscripción del Emprendedor en el RM.

• Que no sean deudas de derecho público (p.ej. Hacienda Pública, Seguridad Social).

• Y siempre y cuando el Emprendedor no actúe con fraude o negligencia grave en el cumplimiento de sus obligaciones con terceros.


Requisitos que deben cumplirse para ser ERL:

• Inscripción del Emprendedor en el RM.

• Inscripción de la inembargabilidad de la vivienda en el RP.

• Formulación de cuentas anuales (y, en su caso, auditoría) como si fuese una SLU.

• Depósito de las cuentas anuales en el RM dentro de los primeros 7 meses.

• Indicación de la condición de ERL en toda la documentación.

SOCIEDAD LIMITADA

• Sociead: ente constinuido por una o varias personas con un objetivo común y ánimo de lucro.

• Es el tipo social más frecuente.

• Debe constituirse mediante escritura pública.

• Los socios no responden de las deudas sociales.

• El capital social mínimo es de 3.000 euros.


Se permite la constitución de Sociedades Limitadas con un capital inferior al mínimo legal, si bien hasta que se alcance el capital social mínimo (3.000 €):

• Debe destinarse a reserva legal al menos el 20 % del beneficio anual.

• Sólo se pueden repartir dividendos si el patrimonio neto no queda por debajo de 1.800 euros.

• Las retribuciones a los socios y administradores por razón de su cargo no puede superar el 20 % del patrimonio neto.

• En caso de liquidación de la Sociedad, si el patrimonio de está no alcanza para pagar sus deudas, los socios y los administradores responderán solidariamente por el importe pendiente de desembolsar hasta alcanzar el capital social mínimo (3.000 €).


SOCIEDAD ANÓNIMA

• Similar a la Sociedad Limitada, aunque sus requisitos de funcionamiento, convocatorias, etc. suelen ser mayores e implicar un mayor coste.

• Exige un capital social mínimo de 60.000 euros, si bien permite que en la constitución se desembolse únicamente un 25 %.

• Suelen utilizarse cuando se quiere dar a la sociedad un carácter más “abierto” o por exigirse por Ley para determinados sectores de actividad (banca, seguros, capital riesgo, …)


SOCIEDAD IRREGULAR • Los socios responden con todos sus bienes.

• Debe elaborarse un contrato que regule la constitución y

funcionamiento de la Sociedad (capital y aportaciones, porcentajes de los socios, derechos y obligaciones, sistema de administración, etc.)

• Se rige por la normativa de las sociedades colectivas (arts. 125 y ss. C.Comercio).


SOCIEDAD UNIPERSONAL

• Sociedad en la que el 100 % del capital pertenece a una sola

persona.

• Pueden ser tanto Sociedades Limitadas como Sociedades Anónimas.

• Es una persona jurídica completamente distinta a la persona física.


Obligaciones específicas de la Sociedad Unipersonal: • La unipersonalidad (y la identidad del socio único) debe

inscribirse en el RM en un plazo máximo de 6 meses.

• Debe hacerse constar la unipersonalidad en toda la documentación, correspondencia, pedidos, facturas y anuncios legales.

• Los contratos entre la Sociedad y el socio único deben inscribirse en un Libro-Registro legalizado y publicarse en la Memoria.


Órganos sociales (ANÓNIMAS/LIMITADAS): (i) Junta General de Socios (Propiedad). Toma acuerdos en

materias tales como aprobación de las Cuentas Anuales, nombramiento de Administradores, modificación de los Estatutos Sociales, ampliación o reducción de capital, fusión, escisión, transformación, disolución, etc.

(ii) Órgano de Administración (Administración, gestión y representación). Toma acuerdos relativos a la gestión de la Sociedad.

Además, en una Sociedad pueden existir apoderados con

funciones ejecutivas. Extensión de responsabilidad. Administrador de hecho.


Tipos de Órganos de Administración:

a) Administrador Único.

b) Administradores Mancomunados.

c) Administradores Solidarios.

d) Consejo de Administración. El cargo de Administrador puede ser desempeñado por una persona física o jurídica.


Dado que los administradores son las personas designadas para la dirección y gestión de la sociedad, ellos son las personas en los que recae la responsabilidad de la misma. La Ley de Sociedades de Capital establece cuales son los deberes y obligaciones de los administradores. Deberes de diligencia y de lealtad: “ordenado empresario y representante leal”

DEBER DE LEALTAD (anteponer el interés de la Sociedad al personal)

No ejercitar sus facultades con fines distintos de aquéllos para los que le han sido concedidas. Ej. Utilizar su cargo para penalizar a un empleado con quien no se lleva bien. Guardar secreto de cuanta información reciban en el desempeño de su cargo. Desempeñar las funciones con libertad de criterio e independencia respecto a instrucciones de terceros. Ej. Aunque el consejero haya sido designado por un socio en particular, las decisiones las debe tomar en atención al interés social y no del socio en particular. Abstenerse en la deliberación y votación de acuerdos en las que tenga un conflicto de interés. EVITAR situaciones de CONFLICTO DE INTERÉS (quien evita la tentación, evita el pecado)

DEBERES Y RESPONSABILIDADES DE LOS ADMINISTRADORES.


EL DEBER DE EVITAR SITUACIONES DE CONFLICTO DE INTERES OBLIGA AL ADMINISTRADOR A ABSTENERSE DE: •Realizar transacciones con la sociedad, salvo operaciones (i) ordinarias (ii) en condiciones estándar para los clientes, y (iii) de escasa relevancia. (Acumulativo) •Utilizar el nombre de la sociedad para operaciones privadas. Ej. Invocar que eres administrador de la Sociedad para que un tercero te ofrezca una operación a un precio mas ventajoso que de mercado entendiendo que a futuro se le favorecerá en la contratación con la Sociedad. •Hacer uso de los activos sociales (incluida información confidencial) con fines privados •Aprovecharse de oportunidades de negocio de la Sociedad. Ej. Realizar una inversión ofrecida a la Sociedad antes de que ésta la haya desestimado. •Obtener remuneraciones de terceros, salvo atenciones de mera cortesía •Desarrollar actividades en competencia efectiva con la Sociedad.

DEBERES Y RESPONSABILIDADES DE LOS ADMINISTRADORES.


Supuestos de derivación de responsabilidad de la persona jurídica a la persona física: (i) Avales y fianzas (ii) Derivación de la responsabilidad en el Órgano de Administración (iii) Doctrina de “levantamiento del velo” (iv) Concurso calificado como “culpable”



(i) Avales y fianzas:

Si la persona física avala a la jurídica, la limitación de responsabilidad pierde su efectividad con respecto a la deuda u obligación avalada.


Cuestiones a tener especialmente en cuenta con respecto a los avales:

• Casi siempre se avala solidariamente con renuncia a los beneficios de excusión, orden y división.

• Mucho cuidado con los cada vez más habituales avales “a primer requerimiento” (no accesorio de la obligación principal)

• Avales de terceros (p.ej. familiares, otras empresas del Grupo, ...)


(ii) Derivación de responsabilidad al Órgano de Administración:

Distintas leyes contemplan supuestos en los que el Órgano de Administración puede ser responsable de las deudas de la sociedad. RESPONSABILIDAD OBJETIVA RESPONSABILIDAD SUBJETIVA

RESPONSABILIDAD SUBJETIVA por DAÑOS Es necesario que se produzca: -Un Daño -Un Acto u omisión ilícita: incumpliendo la Ley, Estatutos o los deberes inherentes al cargo. - Relación de causalidad entre el acto ilícito y el daño. -Dolo (deliberada y consciente) o culpa (negligencia)

NO HABRÁ RESPONSABILIDAD SI se prueba que el administrador no ha intervenido ni en la adopción ni en la ejecución del acuerdo lesivo, bien porque: -Desconocía su existencia (ejm. probando la causa que le impidió asistir o por la que los demás administradores se lo ocultaron), o -Conociéndola hizo todo lo posible para evitar el daño (ejm. impugnar el acuerdo), o al menos, se opuso expresamente al acuerdo (no solo votando en contra sino manifestando su oposición de forma expresa)



Responsabilidad Quasi-objetiva: En el ámbito mercantil, el supuesto más peligroso es el previsto en los arts. 365 y 367 de la Ley de Sociedades de Capital: Patrimonio neto por debajo de la mitad del capital social: “Artículo 365.1. Los administradores deberán convocar la junta general en el plazo de dos meses para que adopte el acuerdo de disolución o, si la sociedad fuera insolvente, ésta inste el concurso. Cualquier socio podrá solicitar de los administradores la convocatoria si, a su juicio, concurriera alguna causa de disolución o la sociedad fuera insolvente. “


“Artículo 367. Responsabilidad solidaria de los administradores . 1. Responderán solidariamente de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolución los administradores que incumplan la obligación de convocar en el plazo de dos meses la junta general para que adopte, en su caso, el acuerdo de disolución, así como los administradores que no soliciten la disolución judicial o, si procediere, el concurso de la sociedad, en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para la celebración de la junta, cuando ésta no se haya constituido, o desde el día de la junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución. 2. En estos casos las obligaciones sociales reclamadas se presumirán de fecha posterior al acaecimiento de la causa legal de disolución de la sociedad, salvo que los administradores acrediten que son de fecha anterior.”


(iii) Doctrina del levantamiento del velo:

Se trata de una doctrina aplicada por los tribunales de justicia y que consiste en penetrar en el substratum de una Sociedad para determinar si la personalidad jurídica de ésta se ha utilizado para fines fraudulentos o como un instrumento defraudatorio. En otras palabras, trata de evitar un uso abusivo de la personalidad jurídica. Se aplica por los tribunales de los distintos órdenes (civil, mercantil, tributario, social, …)


(iv)El concurso “culpable” de la Sociedad: En caso de Concurso de Acreedores de la Sociedad,

habitualmente se abre un sección de calificación del concurso en la que se califica si el concurso ha sido fortuito o culpable.

En el supuesto de que el Concurso se califique culpable, se

determinarán las personas afectadas por dicha calificación y las consecuencias :

- Inhabilitación. - Pérdida de derechos en el concurso. - Indemnización de daños y perjuicios. - En su caso, responsabilidad concursal.


Artículo 164 de la Ley Concursal: 1. El concurso se calificará como culpable cuando en la generación o agravación del estado de insolvencia hubiera mediado dolo o culpa grave del deudor o, si los tuviere, de sus representantes legales y, en caso de persona jurídica, de sus administradores o liquidadores, de hecho y de derecho, apoderados generales, y de quienes hubieren tenido cualquiera de estas condiciones dentro de los dos años anteriores a la fecha de declaración del concurso. 2. En todo caso, el concurso se calificará como culpable cuando concurra cualquiera de los siguientes supuestos: 1º Cuando el deudor legalmente obligado a la llevanza de contabilidad incumpliera sustancialmente esta obligación, llevara doble contabilidad o hubiera cometido irregularidad relevante para la comprensión de su situación patrimonial o financiera en la que llevara.


2º Cuando el deudor hubiera cometido inexactitud grave en cualquiera de los documentos acompañados a la solicitud de declaración de concurso o presentados durante la tramitación del procedimiento, o hubiera acompañado o presentado documentos falsos. 3º Cuando la apertura de la liquidación haya sido acordada de oficio por incumplimiento del convenio debido a causa imputable al concursado. 4º Cuando el deudor se hubiera alzado con la totalidad o parte de sus bienes en perjuicio de sus acreedores o hubiera realizado cualquier acto que retrase, dificulte o impida la eficacia de un embargo en cualquier clase de ejecución iniciada o de previsible iniciación. 5º Cuando durante los dos años anteriores a la fecha de la declaración de concurso hubieran salido fraudulentamente del patrimonio del deudor bienes o derechos.


6º Cuando antes de la fecha de la declaración de concurso el deudor hubiese realizado cualquier acto jurídico dirigido a simular una situación patrimonial ficticia. “Artículo 165. Presunciones de dolo o culpa grave . Se presume la existencia de dolo o culpa grave, salvo prueba en contrario, cuando el deudor o, en su caso, sus representantes legales, administradores o liquidadores:

1º Hubieran incumplido el deber de solicitar la declaración del concurso. 2º Hubieran incumplido el deber de colaboración con el juez del concurso y la administración concursal, no les hubieran facilitado la información necesaria o conveniente para el interés del concurso o no hubiesen asistido, por sí o por medio de apoderado, a la junta de acreedores.


3º Si el deudor obligado legalmente a la llevanza de contabilidad, no hubiera formulado las cuentas anuales, no las hubiera sometido a auditoría, debiendo hacerlo, o, una vez aprobadas, no las hubiera depositado en el Registro Mercantil en alguno de los tres últimos ejercicios anteriores a la declaración de concurso.”


La “Segunda Oportunidad”: Las sociedades con personalidad jurídica propia resultan esenciales para poder disfrutar de una segunda oportunidad en caso de fracaso de una aventura empresarial. Con la entrada en vigor del Real Decreto Ley 1/2015, de 27 de febrero de mecanismo de Segunda Oportunidad se abre una posibilidad para que las personas naturales empresarias dispongan de una “segunda oportunidad” ante un fracaso empresarial

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El Mecanismo de “Segunda Oportunidad”. (Medidas urgentes para la reducción de la carga financiera) La Regla General: Art. 178,2 LC: “Fuera de los supuestos previstos en el artículo siguiente, en los casos de conclusión del concurso por liquidación o insuficiencia de masa activa, el deudor persona natural quedará responsable del pago de los créditos restantes. Los acreedores podrán iniciar ejecuciones singulares, en tanto no se acuerde la reapertura del concurso o no se declare nuevo concurso. Para tales ejecuciones, la inclusión de su crédito en la lista definitiva de acreedores se equipara a una sentencia de condena firme.” Responsabilidad patrimonial universal (artículo 1911 CC)


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- Alcance subjetivo de la Regla General : . La Persona Natural deudora.

- Condiciones objetivas de la Regla General: . Conclusión del concurso de acreedores de la persona natural por liquidación o insuficiencia de masa activa. - Consecuencias de la Regla general: . Responde con todos sus bienes de los créditos insatisfechos. . Derecho a ejecuciones singulares de los acreedores, sirviendo de título equiparable a sentencia firme de condena su inclusión en la lista definitiva de acreedores. -Excepciones a la Regla General: . El art. 178,bis LC: El Mecanismo de “Segunda Oportunidad”.


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El Beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho: - Los requisitos: a) El deudor Persona Natural. b) Tramitando Concurso de Acreedores. c) Conclusión del Concurso por Insuficiencia de Masa activa.


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d) Deudor de Buena Fe: d.i) Concurso No culpable. d.ii) 10 años anteriores a declaración de sin condena firme por delitos: . Contra patrimonio; . Orden socioeconómico; . Falsedad documental; . Contra la Hacienda Pública y contra Seguridad Social. d.iii) Con proceso penal pendiente: Suspensión solicitud hasta sentencia firme.


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e) Intento de Acuerdo Extrajudicial de Pagos. Que haya celebrado o al menos intentado un acuerdo extrajudicial de pagos.

f) Satisfacción de determinados créditos. f.i) Créditos contra la masa íntegramente. f.ii) Créditos concursales privilegiados. f.iii) Sin intento de acuerdo extrajudicial previo, haber satisfecho el 25% importe créditos ordinarios.

- Efecto del cumplimiento íntegro de apartados a), b), c), d) y f): “El Beneficio de Exoneración Automática del resto de los créditos concursales”.


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g) Alternativa a los pagos de créditos (epígrafe f): g.i) Que Acepte someterse al plan de pagos previsto en el apartado 6. g.ii) Que no haya incumplido obligaciones de colaboración con el Juzgado y AC (art.42). g.iii) Que no haya obtenido el beneficio en los 10 años anteriores. g.iv) Que no haya rechazado en los 4 años anteriores a la declaración de concurso una oferta de empleo adecuada a su capacidad. g.v) Acepte expresamente en la solicitud la inscripción del beneficio en el Registro Público Concursal.


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- Alcance del Beneficio de Exoneración de pago (Supuesto alternativo epígrafe g): - No alcanza a los créditos de derecho Público ni por Alimentos. - Afecta a: . Créditos Ordinarios y Subordinados pendientes a la conclusión. . Parte no satisfecha con la ejecución de la garantía de Créditos Privilegiados.


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- Posición de los acreedores afectados por el Beneficio de Exoneración: . Acreedores afectados pierden todas acciones de reclamación frente al deudor. . Subsisten acciones frente a obligados solidarios y fiadores del deudor. . El Beneficio se extiende al cónyuge del deudor.


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- De la Solicitud del Beneficio: - Órgano competente: El mismo Juzgado del Concurso. - Plazo: El de audiencia concedido a las partes para la conclusión del concurso (Art.152.3 y 176,bis.3 y 4). - Traslado: A la AC y Acreedores personados, por 5 días. - Sin oposición: Concesión Provisional del Beneficio en la resolución de Conclusión. - Con oposición: . Causa de oposición: Exclusivamente, Inobservancia requisitos apartado 3. . Trámite: Incidente concursal. . Conclusión del concurso: En suspenso hasta resolución firme del incidente.


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- Pago créditos no exonerados: . Plazo: En cinco años desde la conclusión del concurso, salvo vencimiento posterior. . Intereses: No se devengan. . Plan de Pagos: . Propuesta, . Alegaciones por 10 días y . Aprobación judicial con posibilidad de incluir modificaciones. . Créditos Públicos: Aplazamientos o fraccionamientos con arreglo a su normativa.


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- Revocación del Beneficio de Exoneración de Pago : - Legitimado: Cualquier acreedor. - Condiciones : En los 5 años siguientes a la concesión: a) Incurra en alguna causa (art.178,bis.3) que hubiera impedido la concesión.

b) Incumpliese el Plan de Pagos. c) Mejora sustancial situación económica hasta con posibilidad pago de las deudas, sin detrimento de obligaciones por alimentos. d) Constatación de ingresos, bienes o derechos ocultos.

- Tramitación: Juicio Verbal (LEC). - Efecto revocación: Recuperación plenitud acciones frente al deudor.


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- Carácter definitivo del Beneficio de Exoneración de pago : - Legitimado: A instancia del deudor. - Plazo: 5 años desde la concesión provisional sin revocación. - Competencia: Juez del Concurso. - Resolución judicial: Auto declarando el carácter definitivo del beneficio de exoneración del pasivo insatisfecho en el concurso.

- Otra posibilidad: Cabe exoneración definitiva: - Sin cumplimiento íntegro de pago : . Atendidas las circunstancias del caso.

. Oídos los acreedores. . Destinados al pago al menos 50% ingresos no embargables percibidos en los 5 años.

Resolución Firme: . No cabe recurso contra la resolución de reconocimiento definitivo del beneficio de exoneración de deudas. . Publicación en el Registro Público Concursal.


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CAPÍTULO I -...

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