1

U S M P U N I V E R S I D A D D E FACULTAD DESAN MARTIN DE PORRES DERECHO

DERECHO COMPARADO

TRABAJO DE INVESTIGACIÓN

LOS IMPEDIMENTOS PARA EJERCER TUTORÍA

EN LOS CÓDIGOS CIVILES DE: ARGENTINA,

ESPAÑA Y PERÚ

Presentado por:

Alumno: Rojas Mateo, Josué

Doctor: Ramírez Jefferson, Manuel

Lima – Perú

2014

2

INTRODUCCIÓN

En la actualidad nos preguntamos por qué otros países o continentes, nos superan en el

desarrollo económico, social y cultural, especialmente en el desarrollo de nuestras normas

Jurídicas, en su aplicación y funcionamiento. Por ello en este pequeño trabajo de

investigación tratare de explicar algunas definiciones: Derecho, comparar, comparación, para

finalmente llegar a la conclusión de ¿Qué es Derecho Comparado?, esto desde una

perspectiva macrocomparatista, entro los países de Argentina, España y Perú.

A continuación describiré las Fuentes de Derecho que manejan cada país, para poder

entender porque en son más efectivas y estrictas las leyes o normas, por otro lado analizare los

artículos sobre los Impedimentos para ejercer Tutoría de los códigos de Argentina, España

y Perú, para pasar a analizar sus diferencias y semejanzas de algunos objetos jurídicos que se

encuentran en estas Normas.

Finalmente llegare a algunas conclusiones macrocomparatistas de los elementos

jurídicos antes mencionados. Asimismo algunas recomendaciones para fomentar el curso de

derecho comparado. Lo más sorprendente es que en este siglo XXI en nuestra Capital solo dos

Universidades llevan entre sus mallas curriculares el estudio del Derecho Comparado1, lo cual

puedo decir que es preocupante la realidad de nuestro País.

1 Dr. Segastegui, Pedro (S/f)- solo en la USMP en Pre y Pos Grado y la PUCP de Lima.

Temas de Derecho Comparado, Comparaciones Sociales y Jurídicas a la Tenencia Inmobiliaria en el Perú Actual

3

DEFINICIÓNES.-

Derecho:

Según la RAE lo define de la siguiente manera “Conjunto de principios y normas,

expresivos de una idea de justicia y de orden, que regulan las relaciones humanas en toda

sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de manera coactiva”.

Comparar:

El Diccionario de la Lengua Española (RAE) define como “el fijar la atención en dos

o más objetos para descubrir sus relaciones o estimar sus diferencias y semejanzas

Comparación:

Para Ayasta2 es fijar la atención (mediante el método comparativo) en el “objeto de

comparación” para confrontar sus relaciones o estimar sus tendencias, diferencias,

semejanzas, así como sus causas. Por otro lado la RAE3, dice que es 1. f. Acción y efecto de

comparar.

DERECHO COMPARADO

Para Rene David, Gutteridge, Kaden, Messineo4, consideran que el Derecho

Comparado no es una ciencia si no es un método de estudio que nos permite emplearlo para

el conocimiento y profundización de los sistemas jurídicos.

Entonces puedo llegar a concluir que Derecho Comparado es un método de estudio,

donde se puede analizar los diferentes ordenamientos jurídicos, para finalmente llegar a

inferir sus diferencias y semejanzas.

2 Julio, Ayasta. El Derecho Comparado y Los Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Ediciones Rjp. Lima.1991.3 http://lema.rae.es/drae/?val=compararci%C3%B3n4 Rojas Ulloa, Importancia del Derecho Comparado en el siglo XXI, http://www.derecho.usmp.edu.pe/ins tit uto/revista/articulos/Articulo_de_Investigacion_Juridica.pdf

4

FUENTES DEL DERECHO DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ 5

La Constitución

La ley o las normas con rango de Ley

La Costumbre

La Jurisprudencia

La Doctrina

Los Tratados

La manifestación de la voluntad

FUENTES DEL DERECHO DE LA REPÚBLICA ARGENTINA 6

La Ley

La Costumbre.

La Jurisprudencia.

FUENTES DEL DERECHO DE ESPAÑOL 7

La constitución

Las leyes de cortes

El decreto-ley

El decreto legislativo

El ordenamiento legal de las comunidades autónomas

Los tratados internacionales

La recepción del derecho comunitario

Los convenios colectivos

La jurisprudencia

5 http://revistas .pucp.edu.pe/i ndex.php/derechopu cp/a rticle/ view File/5813/58106 Mario, Fornaciari (2 de octubre de 2014), Introducción Al Derecho, de http://juri.usal.edu.ar/juri/introduccion-derecho-mario-fornaciari, Universidad del Salvador (USAL) buenos aires, Argentina7 Universidad Pompeu Fabra, organización constitucional del estado y fuentes del derecho. Barcelona, España

5

SUJETOS DE COMPARACIÓN

CÓDIGO CIVIL DE LA REPÚBLICA CÓDIGO CIVIL DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ8 DE ARGENTINA9

8 Ministerio de Justicia y Derechos humanos http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?f=templates&fn=default-codcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo9 Universidad del salvador http://campus.usal.es/~derepriv/refccarg/ccargent/codciv.htm - Argentina

Artículo 515.- No pueden ser tutores:

1.- Los menores de edad. Si fueran nombrados en testamento o por escritura pública, ejercerán el cargo cuando lleguen a la mayoría.2.- Los sujetos a curatela.3.- Los deudores o acreedores del menor, por cantidades de consideración, ni los fiadores de los primeros, a no ser que los padres los hubiesen nombrado sabiendo esta circunstancia.4.- Los que tengan en un pleito propio, o de sus ascendientes, descendientes o cónyuge, interés contrario al del menor, a menos que con conocimiento de ello hubiesen sido nombrados por los padres.5.- Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos.6.- Los excluidos expresamente de la tutela por el padre o por la madre.7.- Los quebrados y quienes están sujetos a un procedimiento de quiebra.8.- Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, riña, aborto, exposición o abandono de personas en peligro, supresión o alteración del estado civil, o por delitos contra el patrimonio o contra las buenas costumbres.9.- Las personas de mala conducta notoria o que no tuvieren manera de vivir conocida.10.- Los que fueron destituidos de la patria potestad.11.- Los que fueron removidos de otra tutela.

Art.398.- No pueden ser tutores:

1ro. Los menores de edad; 2do. Los mudos; 3ro. Los privados de razón; 4to. Los que no tienen domicilio en la República; 5to. Los fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores; 6to. El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad; 7mo. Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido, un cargo o comisión fuera del territorio de la República; 8vo. (Derogado por la ley 11.357). 9no. El que no tenga oficio, profesión o modo de vivir conocido, o sea Notoriamente de mala conducta; 10 El condenado a pena infamante; 11ro. Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables; 12do. Los que tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado, o sus bienes; 13ro. El que hubiese malversado los bienes de otro menor, o hubiese sido removido de otra tutela; 14to. Los parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo tenía; 15to. Los individuos del ejército y de la marina que se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, médicos y cirujanos; 16to. Los que hubiesen hecho profesión religiosa.

6

CÓDIGO CIVIL DE ESPAÑA10

10 http://civil.udg.es/normacivil/estatal/cc/indexcc.htm

Artículo 243- No pueden ser tutores:

1. Los que estuvieran privados o suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o total o parcialmente de los derechos de guarda y educación por resolución judicial.2. Los que hubieren sido legalmente removidos de una tutela anterior  3. Los condenados a cualquier pena privativa de libertad, mientras están cumpliendo la condena.4. Los condenados por cualquier delito que haga suponer fundadamente que no desempeñarán bien la tutela.

Artículo 244.-Tampoco pueden ser tutores:

1. Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho.2. Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado. 3. Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida.4. Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor o incapacitado, mantengan con él pleito o actuaciones sobre el estado civil o sobre la titularidad de los bienes o los que le adeudaren sumas de consideración.5. Los quebrados y concursados no rehabilitados, salvo que la tutela lo sea solamente de la persona.

Artículo 245

Tampoco pueden ser tutores los excluidos expresamente por el padre o por la madre en sus disposiciones en testamento o documento notarial, salvo que el Juez, en resolución motivada, estime otra cosa en beneficio del menor o del incapacitado.

7

ANÁLISIS DE COMPARACIÓN

Entre los Códigos de los países en comparación11, se puede notar sus semejanzas en

los siguientes artículos: (C.C.P12. Art. 515-Inc 1 y C.C.A13. Art. 398-Inc. 1ro) no permiten que

sean tutores los menores de edad, pero el Código Civil de España (C.C.E14. Art. 244-Inc 1)

indica los imposibilitados absolutos de hecho; De la misma manera los enemigos del menor

(C.C.P. Art. 515-Inc 5 y C.C.A. Art. 398-Inc. 12do), los que tuvieron pleito o enemistad del

menor o de sus ascendientes o hermanos (C.C.E. Art. 244-Inc 2); También los condenados

por homicidio, a pena infamante o cualquier pena privativa de libertad (C.C.P. Art. 515-Inc 8,

C.C.A. Art. 398-Inc. 10vo y C.C.E. Art. 243-Inc 3); por otro lado son más rigurosos con las

personas de mala conducta notoria, el que no tenga oficio, profesión o modo de vivir

conocido (C.C.P. Art. 515-Inc 9, C.C.A. Art. 398-Inc. 9no y C.C.E. Art. 244-Inc 3); asimismo

están impedidos de ser tutores los que fueron removidos de otra tutela. (C.C.P. Art. 515-Inc

11, C.C.A. Art. 398-Inc. 13ro y C.C.E. Art. 243-Inc 2)

Las diferencias más resaltantes entre los Códigos de los países de Perú y Argentina

radican en los siguientes artículos:

(C.C.P) Art. 2.- Los sujetos a curatela. En el Perú a diferencia de Argentina no puede

ser tutores lo que ya son curadores de otras personas

(C.C.A.) Art.398, incisos 4,7, 15 y 16

4to. Los que no tienen domicilio en la República;

7mo. Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido, un

cargo o comisión fuera del territorio de la República;

11 Código Civil Español , Código Civil Peruano y Código Civil Argentino 12 Código Civil Peruano 13 Código Civil Argentino14 Código Civil Español

8

15to. Los individuos del ejército y de la marina que se hallen en actual

servicio, incluso los comisarios, médicos y cirujanos;

16to. Los que hubiesen hecho profesión religiosa.

Se puede deducir entonces que en Argentina los extranjeros si pueden llegar a ser

tutores, pero no los Consules, ya que ellos radican fuera de su territorio por varios años

representando a su país, así mismo las personas del ejército, La Marina, los comisarios,

Médicos y cirujanos, en este punto creo que si se debe permitir que sean tutores los médicos

porque son profesionales reconocidos que se preocupan especialmente por mantener la salud

de sus pacientes y también de recuperarla en aquellos casos que se ve afectadas o

complicadas, mejor dicho salvan vidas; Del mismo modo por el inciso 16to se asume que no

se permite ser tutores a los sacerdotes, tampoco los Pastores de Iglesias Evangélica o

cristianas.

Por último no hay mucha diferencia entre los Códigos civiles de España y Perú, con

respecto a No poder ser tutores, pero toma en cuenta mucho el supuesto de las personas,

Asimismo su fin del estado con respecto a los tutores es que estos tengan la situación

económicamente estable y sean personas profesionales tal como lo indica los artículos 244,

inciso 3 sobre las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida y

244, inciso 4 sobre Los quebrados.

9

CONCLUSIÓN

En resumen como resultado de la investigación macrocomparatista sobre los

impedimentos para ejercer la tutoría puedo afirmar que no hay mucha diferencia entre el

Código Civil Peruano y con Código Civil Español, pero si una gran diferencia con el Código

Civil Argentino, como por ejemplo en el Perú los policías, las personas pertenecientes al

ejército, a La Marina, los comisarios, si pueden ser tutores ya que la ley no lo prohíbe, además

ellos representan al estado y el fin supremo de esta es La defensa de la persona humana y el

respeto de su dignidad pero en la República de Argentina ellos no pueden ser tutores,

También en el Perú está permitido que los Médicos, sean tutores porque creo que son

profesionales reconocidos, que se preocupan especialmente por mantener la vida de las

personas, asimismo en Argentina los Consules, sacerdotes, pastores de iglesias Evangélicas o

Cristianas, no pueden ser tutores, a diferencia del Código Civil de Español se basa mucho en

suposición, esto quiere decir que si la persona que quiere ser tutor no acredita tener una vida

digna en común no podrá serlo.

Por otro lado me llama poderosamente la atención que solo en dos universidades de la

capital lleven entre sus mallas curriculares el estudio del Derecho Comparado (USMP Y

PUCP), siendo el derecho comparado un importante pilar como fuente del Derecho, el estado

o las universidades deben Implementar con carácter de obligatoriedad en todas las facultades

la asignatura de Derecho Comparado en pre y post grado. Por último se debe fomentar la

difusión de esta signatura a través de conferencias, exposiciones, en o con el apoyo del

Ministerio de Justicia, Poder Judicial y los centros profesionales (Colegio de Abogados,

Colegio Médico, etc.).

10

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

Ayasta, Julio. El Derecho Comparado y Los Sistemas Jurídicos Contemporáneos. Ediciones

Rjp. Lima. 1991.

Marcial, Rubio (S/f), Legislacion Como Fuente del Derecho en El Perú. Recuperado el 02 de

octubre de 2014, de http://revistas .pucp.edu.pe/i ndex.php/derechopu cp/a rticle/ view

File/5813/5810

Mario, Fornaciari (2 de octubre de 2014), Introducción Al Derecho, recuperado el 04 de

octubre de 2014, de http://juri.usal.edu.ar/juri/introduccion-derecho-mario-fornaciari,

Universidad del Salvador (USAL) buenos aires, Argentina

Maribel, González; Hèctor, López; Clara Marsan; Aida Torres (s/f), Fuentes del Derecho Constitucional Español, recuperado el 02 de octubre de 2014 de, http://derecho.isipedia.com/primero/derecho-constitucional-i/06---las-fuentes-del-derecho-espanol, Barcelona, España

RAE, comparación. 1. f. Acción y efecto de comparar., recuperado el 23 de septiembre de

2014 de: http://lema.rae.es/drae/?val=compararci%C3%B3n

Rojas Ulloa, Importancia en El Derecho Comparado, recuperado el 23 de septiembre de 2014 de: http://www.derecho.usmp.edu.pe/ins tit uto/r evista/artic ulos / Articulo_ de_ Investigacion_ Juridica.pdf

Ruda, Proyecto Civiles, Generalitat de Catalunya departamento de justicia, universidad de

Girones, recuperado el 23 de septiembre de 2014 de:

http://civil.udg.es/normacivil/estatal/cc/indexcc.htm

Segastegui,U,(Lima 09 de noviembre de 2007) Temas de Derecho Comparado,

Comparaciones Sociales y Jurídicas a la Tenencia Inmobiliaria en el Perú Actual,

recuperado el 23 de septiembre de 2014 de http:// www derecho.usmp.edu.

pe/instituto/revista/artículos/Articulo_sobre_la_Interpretacion.pdf

Universidad Pompeu Fabra (UFP), (Curso 2011-2012). Organización Constitucional del

Estado y fuentes del Derecho, recuperado el 02 de octubre de 2014, de

http://ocw.bib.upct.es/pluginfile.php/8415/mod_resource/content/1/LECCION-02.pdf