FORMALIDADES EN LA

TRANSMISIN DE LA

EMPRESA MERCANTIL Conclusiones foro 8

PREGUNTAS DEL FORO 1. Cules son las formalidades que regula la ley para la

transmisin de la empresa mercantil? (Recuerde que

existen dos clases de empresarios)

2. Cul es el alcance del concepto "TRANSMISIN DE LA

EMPRESA MERCANTIL"

M.Sc. Viviana Vega

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EMPRESARIO MERCANTIL

INDIVIDUAL

FORMALIDADES PARA LA TRANSMISIN DE LA EMPRESA

MERCANTIL

M.Sc. Viviana Vega

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Art. 656 Cdigo de Comercio de

Guatemala Si es comerciante individual, deber publicarse en el Diario Oficial y en otro de los de mayor circulacin en el pas, con la anticipacin y en la forma y para los fines que seala el artculo 260, el ltimo balance y el sistema establecido para la extincin del pasivo.

Aunque esta norma remite a las disposiciones de fusin de las sociedades, no debe entenderse que la transmisin de la empresa mercantil propiedad de un comerciante individual es una FUSIN DE EMPRESAS; simplemente es aplicar supletoriamente aquellas disposiciones a la transmisin hecha por el empresario individual.

Los requisitos establecidos tienen por objeto proteger a terceros (acreedores y competidores) por ello la exigencia de la publicidad tanto en los diarios como por medio del Registro Mercantil.

M.Sc. Viviana Vega

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PROCEDIMIENTO Debe hacerse del conocimiento del Registro Mercantil la

transmisin de la empresa mercantil por medio de memorial, acompaando el documento, pudiendo ser privado la escritura se otorgar hasta que finalice el trmite, en el que consta el contrato ya sea una promesa o el contrato definitivo (compraventa, permuta etc).

Si se trata del contrato definitivo celebrado en documento privado, sus efectos y otorgamiento de la escritura pblica pueden sujetarse a la condicin suspensiva de que se inscriba en el Registro Mercantil, ya que es hasta que se concluye el trmite que se otorga la escritura. Cualquier contrato que se celebre sobre la empresa mercantil queda perfecto con el consentimiento pero para que produzca efectos frente a terceros debe inscribirse en el Registro Mercantil.

M.Sc. Viviana Vega

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El Registro Mercantil emite resolucin ordenando la

publicacin en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin

(debi decir simplemente en otro ya que los interesados

no van elaborar un estudio econmico a efecto de establecer

cul es el de mayor circulacin) por tres veces en el plazo de

quince das de: el ltimo balance y el sistema establecido

para la extincin del pasivo (Artculo 656 y 259 del Cdigo de

Comercio de Guatemala).

M.Sc. Viviana Vega

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El otorgamiento de la escritura de transmisin de la empresa mercantil no puede llevarse a cabo antes de transcurridos dos meses contados desde la ltima publicacin, y hasta entonces se podr otorgar la correspondiente escritura pblica.

Salvo que conste el consentimiento escrito de los respectivos acreedores, o el pago directo por medio de depsito de las sumas correspondientes, en un banco del sistema a favor de los acreedores que no han dado su consentimiento. Todo lo cual se hace constar en la escritura de transmisin cualquiera que sea el contrato por el que se transmite.

M.Sc. Viviana Vega

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OPOSICIN A LA TRANSMISIN Dentro de los dos meses siguientes a la ltima publicacin,

los acreedores del comerciante pueden oponerse a la

transmisin de la empresa mercantil; la oposicin se tramita

en juicio sumario ante un juez de Primera Instancia del

Ramo Civil.

La oposicin suspende la celebracin del contrato pero el

tribunal, he aqu una palpable muestra de la caracterstica de

agilidad del derecho mercantil, puede autorizar la

celebracin de la transmisin y que se otorgue la

correspondiente escritura, previa presentacin por parte del

comerciante de una garanta adecuada.

M.Sc. Viviana Vega

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Concluido el trmite, se otorga la escritura traslativa, se

razona el testimonio de la escritura por el Registro Mercantil

y se entrega al nuevo propietario la patente de comercio a su

favor.

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EMPRESARIO SOCIAL

FORMALIDADES EN LA TRANSMISIN DE LA EMPRESA

MERCANTIL

M.Sc. Viviana Vega

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Art. 656 Cdigo de Comercio de

Guatemala La transmisin de una empresa se har de acuerdo con las

formalidades establecidas para la fusin de sociedades si el

enajenante es una sociedad

Debe entenderse que aunque se apliquen las formalidades

para la fusin a la transmisin de la empresa, no implica

FUSIN ni TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES mxime si

quien la adquiere es un comerciante individual. Tampoco

implica FUSIN DE EMPRESAS.

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OBLIGACIONES PREVIAS Si se trata de una sociedad accionada, la decisin de

celebrar el contrato de transmisin de la empresa mercantil propiedad de la sociedad, se debe tomar en asamblea general extraordinaria de accionistas.

Los administradores deben enviar al Registro Mercantil dentro de los quince das siguientes a la celebracin de la asamblea, una copia certificada de la resolucin que se haya tomado. El acta de asamblea se hace constar en el libro de actas (artculo 153 del Cdigo de Comercio de Guatemala).

Inscrita el acta de asamblea se inicia el trmite de la enajenacin.

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El trmite se inicia con un memorial al cual se acompaa

copia de la certificacin del acta de la asamblea

debidamente registrada.

El Registro Mercantil ordena la publicacin del acuerdo

tomado por la asamblea extraordinaria de accionistas,

previamente inscrita en el Registro Mercantil, o junta de

socios de trasladar la empresa mercantil propiedad de la

sociedad, as como el ltimo balance general y el sistema de

extincin de pasivos.

M.Sc. Viviana Vega

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El otorgamiento de la escritura de transmisin, no puede

llevarse a cabo antes de transcurridos dos meses contados

desde la ltima publicacin.

Transcurrido dicho plazo y hasta entonces se podr otorgar

la correspondiente escritura pblica. Salvo que conste el

consentimiento escrito de los respectivos acreedores, o el

pago directo por medio de depsito de las sumas

correspondientes, en un banco del sistema a favor de los

acreedores que no han dado su consentimiento. Todo lo

cual se hace constar en la escritura.

M.Sc. Viviana Vega

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OPOSICIN A LA TRANSMISIN Dentro de los dos meses, los acreedores de la sociedad

pueden oponerse a que la empresa mercantil sea

transmitida.

La oposicin se tramita en juicio sumario ante un juez de

Primera Instancia del Ramo Civil.

La oposicin suspende la celebracin del contrato, pero el

tribunal, al igual que el caso anterior, puede autorizarla y el

otorgamiento de la correspondiente escritura, previa

presentacin por parte de la sociedad de una garanta

adecuada.

M.Sc. Viviana Vega

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FINALIZACIN DEL TRMITE Concluido el trmite, se otorga la escritura, se razona el

testimonio por el Registro Mercantil y se entrega al nuevo

propietario la patente de comercio a su favor.

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M.Sc. Viviana Vega

ALCANCE DEL CONCEPTO TRANSMISIN

DE LA EMPRESA MERCANTIL

M.Sc. Viviana Vega

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Por ser la empresa mercantil un bien mueble, es objeto de negocios jurdicos definitivos y temporales como compraventa, permuta, fideicomiso, renta vitalicia, usufructo y arrendamiento.

Aunque es poco comn que un empresario mercantil celebre un contrato a ttulo gratuito, como la donacin entre vivos de la empresa mercantil, no hay ninguna norma en el Cdigo de Comercio de Guatemala que impida tal disposicin. No obstante, por ser gratuito se sujeta con mayor rigor a la fiscalizacin de los acreedores ya que pudiera tratarse de una simulacin que pudiera perjudicar sus intereses o los del cnyuge del comerciante.

Lo mismo se aplicara si el empresario individual constituye patrimonio familiar sobre la empresa mercantil.

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As, debe entenderse por transmisin de la empresa mercantil

todo acto de disposicin, sea a ttulo oneroso o gratuito, entre

vivos o mortis causa, que tenga por objeto la empresa

mercantil.

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M.Sc. Viviana Vega

EFECTOS DE LA TRANSMISIN

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El adquirente se subroga en los contratos celebrados por el

enajenante;

El adquirente se substituye en los crditos que a su favor

tena el enajenante con motivo de la operacin de la

empresa.

No obstante, el enajenante queda responsable de las

deudas frente a terceros, circunstancia que no admite pacto

en contrario, y contina teniendo responsabilidad durante el

ao siguiente a la transmisin.

M.Sc. Viviana Vega

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Debe tomarse en cuenta que la transmisin de la empresa

mercantil conlleva la del nombre comercial. (Artculo 76 de la

Ley de Propiedad Industrial).

Prohibicin de concurrencia: que obliga al enajenante a no

ejecutar actos de competencia desleal y a organizar otra

empresa mercantil que por su ubicacin y objeto pueda

desviar la clientela del nuevo propietario.

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M.Sc. Viviana Vega