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Instituto de Gobierno Corporativo- Panamá “Estado de Gobierno Corporativo en España” 9 de julio 2015 Duración Aprox.: 35 minutos.

Buenos días

Quiero, en primer lugar, agradecer a Julieta Rodríguez

(Presidenta) y a Carlos Barsallo (Miembro de la Junta

Directiva) su invitación a este acto.

Es un placer para mí estar hoy aquí con todos ustedes

en su país, claro ejemplo de punto de encuentro de

culturas provenientes de todo el mundo.

Panamá es el escenario geográfico del Canal, obra

que facilita la comunicación entre las costas de los

océanos Atlántico y Pacífico y que es, sin duda, uno de

los mayores esfuerzos de la humanidad que ha

contribuido significativamente al progreso de la

sociedad. Un Canal que se ha convertido en arteria

económica del comercio internacional y que ha

impulsado el desarrollo económico mundial.

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Precisamente, siempre que hablo sobre gobierno

corporativo lo hago desde el convencimiento de que el

impulso de la gobernanza empresarial tiene también un

impacto directo y positivo en el progreso económico y

social, que es el fin último de las actuaciones en este

campo y la razón por la que esta materia ha tenido un

gran protagonismo en los últimos años a nivel

internacional.

Soy consciente de que también en Panamá el gobierno

corporativo ha adquirido gran relevancia en los últimos

tiempos y que están dedicando esfuerzos notables en

este sentido.

De hecho, el pasado 27 de mayo se presentaba aquí el

Estudio sobre Gobierno Corporativo en Iberoamérica,

cuya elaboración fue promovida por la CNMV y contó

con la participación activa tanto del Instituto de

Gobierno Corporativo como de la Superintendencia de

Valores de Panamá (intervinieron como ponentes

Julieta Rodríguez –Presidenta del Instituto- ; Rosaura

Gonzalez Marcos –Directora del Instituto-; y Oscar

Rawlins –Jefe Unidad de Normativa y Asuntos

Internacionales de la Superintendencia-).

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Con este estudio queríamos mostrar que, en los últimos

años, la mejora de la gobernanza empresarial ha

estado entre las prioridades de los supervisores y

reguladores de todo el mundo, por lo que

consideramos oportuno realizar un análisis exhaustivo

sobre esta materia, enriquecido por los distintos

enfoques de los países miembros del Instituto

Iberoamericano.

Pues bien, en España hemos realizado un esfuerzo

significativo también en esta materia y, como reza el

lema de su Instituto, que también me permito hacer

mío, hemos considerado que “las buenas prácticas de

gobierno corporativo tienen impacto en una mejor

sociedad”.

Como saben, el debate sobre el buen gobierno de las

empresas no es novedoso ni en sus planteamientos ni

en los problemas que su ausencia puede acarrear,

pero lo cierto es que, a raíz de la reciente crisis

financiera, ha vuelto a pasar al primer plano de la

actualidad. Se ha convertido, si no en “preocupación”,

desde luego en “ocupación” de reguladores y

supervisores y de las instituciones internacionales.

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Esto ha ocurrido porque se ha constatado, a nivel

internacional, que determinadas deficiencias en las

conductas de gestión de las compañías han sido uno

de los factores determinantes de la crisis.

En este sentido, cada vez existe una mayor conciencia

de que la relevancia del buen gobierno transciende el

interés concreto de una empresa y de sus accionistas

porque, al incentivar el control de los riesgos y la

transparencia, fomenta la estabilidad de los mercados y

potencia la confianza de los inversores.

Y es que, como digo, un marco adecuado de

gobernanza ayuda a frenar gestiones cortoplacistas

perjudiciales, limita la asunción de riesgos excesivos y

contribuye así a la sostenibilidad de cada empresa, en

particular, y del crecimiento económico, en su conjunto.

Por eso, son muchas las iniciativas que, a todos los

niveles, se están impulsando para favorecer el buen

gobierno de las empresas.

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No me voy a detener ahora a comentar las principales

actuaciones que se han potenciado desde la OCDE ni

los progresos, quizá no todo lo rápidos que sería

deseable, que se están produciendo también en la

Unión Europea pero, como les señalaba, el buen

gobierno corporativo es un asunto que está muy

presente en las agendas de todos los organismos

internacionales relevantes.

En España, el Gobierno, consciente de su relevancia,

decidió incluir la gobernanza empresarial como materia

destacada en su Programa Nacional de Reformas

para el ejercicio 2013.

Ese Programa de Reformas ponía en marcha una

estrategia orientada a superar los desequilibrios de la

economía española que, como saben, desembocaron

en una crisis caracterizada por problemas de

crecimiento y empleo, restricción del crédito y pérdida

de credibilidad del sistema financiero.

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Pues bien, en el marco de su estrategia para impulsar

la recuperación de la competitividad de nuestra

economía, el Gobierno se planteó como objetivo

prioritario la reforma del marco español de gobierno

corporativo. Y encargó a una Comisión de Expertos,

que he tenido el honor de presidir, proponer medidas

para mejorar el marco jurídico existente en España.

Este mandato se sustanció en la publicación, en

octubre de 2013, de un informe detallado en el que la

Comisión de Expertos propuso al Gobierno español

una serie de cambios normativos que se han visto

recogidos en una modificación de nuestra Ley de

Sociedades de Capital que se aprobó el pasado mes

de diciembre.

Además de estos cambios normativos, la CNMV, con el

asesoramiento de la Comisión de Expertos, ha

revisado las recomendaciones que, hasta ahora,

estaban contenidas en el Código Unificado de Buen

Gobierno de las sociedades cotizadas, que databa del

año 2006.

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El nuevo Código, que publicamos en febrero de este

año, sustituye al anterior y condensa, en 25 principios y

64 recomendaciones, todos los aspectos que

consideramos esenciales para impulsar el buen

gobierno de las empresas cotizadas.

Son muchos los aspectos “sensibles” que se han

abordado manteniendo el principio de “cumplir o

explicar” que, en mi opinión, es una herramienta útil, y

complementaria a las normas obligatorias, para lograr

gran parte de los objetivos del buen gobierno.

En este contexto, resulta de interés señalar cuáles son

los elementos que han servido de inspiración a la

hora de elaborar tanto la propuesta de cambio

normativo como el nuevo conjunto de

recomendaciones.

Evidentemente, teníamos una experiencia previa de la

que partir tras muchos años supervisando la aplicación

de la normativa y el seguimiento de las

recomendaciones de 2006, su evolución y la relevancia

que el mercado ha ido concediendo a cada una de

ellas.

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Pero también era necesario tener en cuenta los

estándares internacionales de buen gobierno, ya que

uno de los objetivos primordiales de esta reforma

consiste en que nuestras empresas sean capaces de

atraer y retener la inversión extranjera.

Así, se analizó la legislación y las recomendaciones de

otros países, las recomendaciones de la Comisión

Europea, las diversas propuestas de otros organismos

y asociaciones internacionales, así como las

aportaciones doctrinales disponibles en la materia.

Y se han dedicado muchas horas de debate en un

grupo designado “ad hoc” con representación de

variados sectores y entidades y la participación

destacada del Grupo de expertos designado por el

Gobierno.

Se ha realizado, por tanto, un trabajo exhaustivo para

poner en marcha una reforma completa y responsable

en este ámbito, que creemos que tiene la capacidad de

situar a España entre los países con estándares más

exigentes en la materia. Una reforma global del marco

de gobernanza empresarial de la que voy a resaltar

tres aspectos.

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En primer lugar, es importante destacar que, al incluir

un número significativo de obligaciones en la reforma

de la Ley de Sociedades de Capital, hemos elevado a

la categoría de normas legales de obligado

cumplimiento aquellas cuestiones básicas en

materia de gobierno corporativo que se han

considerado exigibles a todas las sociedades y cuya

eficacia y contribución se entienden debidamente

contrastadas.

Los cambios introducidos en la ley tienen un doble

objetivo. Por una parte, se pretende potenciar el papel

de la junta de accionistas facilitando la participación

de los propietarios en las decisiones relevantes y, al

mismo tiempo, aumentando significativamente el

control de los accionistas sobre la gestión de los

administradores.

Por otra parte, con las modificaciones relacionadas con

el consejo de administración, se pretende alinear los

intereses de los administradores con los de los

accionistas y, en última instancia, con los de la

compañía.

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En cuanto a las novedades relativas a la junta de

accionistas, en primer lugar hay que destacar algunas

cuestiones que refuerzan las competencias

privativas de este órgano societario y clarifican y

determinan los derechos de los accionistas

minoritarios.

Así, por ejemplo, se reservan a decisión de la junta

materias como la incorporación de activos esenciales a

filiales o la adquisición o enajenación de activos

operativos especialmente relevantes.

Respecto a los derechos de los propietarios

minoritarios, se ha considerado fundamental facilitar el

ejercicio de sus derechos, por lo que se redujo, del 5 al

3%, el porcentaje de capital mínimo para ejercitar una

serie de acciones como solicitar la convocatoria de la

junta o incluir puntos en el orden del día.

En este mismo sentido, se refuerza su derecho de

información y se amplía el plazo para que los

accionistas planteen cuestiones desde 7 hasta 5 días

antes de la celebración de la junta, a lo que se añade

la obligación de publicar en la web corporativa las

contestaciones que se les faciliten.

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Igualmente, se ha considerado importante promover la

asistencia de los accionistas a las juntas para lo que se

rebajan las exigencias para poder asistir a éstas,

reemplazando la actual restricción máxima estatutaria,

del uno por mil del capital, por la tenencia de 1.000

acciones.

Del mismo modo, se mejora la regulación de los

conflictos de interés de los accionistas y de los

administradores, previendo incluso la limitación del

derecho de voto en los casos más graves o

completando el catálogo de situaciones que deben ser

evitadas por los administradores.

También se modifica, ampliándolo y perfeccionándolo,

el régimen de impugnación de acuerdos sociales. Con

el fin de maximizar la protección material del interés

social y de los accionistas minoritarios, se amplían los

plazos para impugnar acuerdos que sean contrarios a

los estatutos o al interés social, concepto este del

interés social que se define de forma más completa.

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En cuanto a las modificaciones legales que afectan al

funcionamiento del órgano de administración,

encuentran su razón de ser en la constatación de la

importancia que un consejo de administración bien

gestionado tiene para las empresas y, muy

especialmente, para las sociedades cotizadas.

En relación con los deberes de los administradores y

los derechos de los accionistas respecto de su

gestión, la modificación normativa reformula los

deberes de diligencia y lealtad y el régimen de

responsabilidad por su incumplimiento, que se extiende

a personas asimiladas a los administradores; además

se facilita la interposición de la acción social de

responsabilidad, reduciendo la participación necesaria

para ello al 3% y permitiendo su interposición directa,

en los casos de infracción del deber de lealtad.

Respecto de la responsabilidad de los gestores, se

potencia la idea de que el consejo de administración en

pleno debe asumir la responsabilidad de administrar y

supervisar la sociedad y, para ello, se establece un

listado exigente de facultades indelegables incluyendo,

como no podía ser de otra manera, el control de

riesgos.

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En relación con la organización de la administración

de las sociedades, además de reforzar las

responsabilidades del consejo en pleno, se desarrollan

las facultades del presidente y del secretario del

consejo y, por primera vez, se introduce la

obligatoriedad de la figura del consejero independiente

coordinador cuando los cargos de presidente y

consejero delegado recaigan en la misma persona.

También se hace obligatoria la existencia de una

Comisión de Nombramientos y Retribuciones, que se

añade a la de Auditoría. Ambas serán presididas por

consejeros independientes.

Y se han incluido novedades en el régimen de los

consejeros, reduciendo el plazo de duración máximo

del cargo (de 6 a 4 años), aumentando

considerablemente la transparencia en su proceso de

nombramiento y dando rango legal a las definiciones

de las diferentes categorías.

En cuanto a las retribuciones de los consejeros, la ley

incluye principios que deberán inspirar las decisiones

en relación con la remuneración de los administradores

y que incorporan cautelas que eviten la asunción

excesiva de riesgos.

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Tras la reforma, la política de retribuciones se debe

someter a la aprobación de la Junta de Accionistas, al

menos cada tres años, sin que pueda realizarse ningún

pago a los consejeros que no esté contemplado en la

política aprobada por la Junta.

Esta política deberá contener la cantidad total a percibir

por los consejeros por su pertenencia al Consejo, así

como todos los detalles de los sueldos de los

ejecutivos (componentes, retribución fija anual y su

variación en el periodo de referencia, parámetros de

fijación de los restantes componentes y todos los

términos y condiciones de primas, indemnizaciones,

etc.).

Pero además, el informe anual de remuneraciones, de

obligada confección anual, se deberá someter a un

voto no vinculante anual de los accionistas con la

particularidad de que, en caso de que ese voto sea

desfavorable, deberá realizarse una nueva propuesta

de política de remuneraciones, que se someterá, a su

vez, a la aprobación de los accionistas.

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Lógicamente, la nueva política votada podría implicar

un descenso de la cantidad a percibir u otros cambios

que se consideren oportunos y pueden estar seguros

de que los administradores tendrán incentivos para

convocar con celeridad la junta que deberá debatir la

nueva política de remuneraciones, ya que, como he

dicho, no podrán percibir cantidad alguna hasta que los

accionistas la aprueben.

Como han visto, la modificación legal contiene

novedades importantes tanto en la regulación del

estatuto jurídico del administrador como en la

organización del consejo. Se trata de cuestiones clave

para asegurar el buen gobierno de las sociedades.

Insisto en que la idea es resolver, normativamente,

ciertos problemas detectados durante la crisis y

reforzar los incentivos para que se produzcan los

comportamientos adecuados por parte de los gestores.

En segundo lugar, destaco el hecho de que se hayan

incorporado en el Código recomendaciones específicas

en materia de responsabilidad social corporativa

que habían sido expresamente excluidas del código

anterior.

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La responsabilidad social corporativa de la empresa es

una realidad cada vez más asentada, tanto en España

como en los países de nuestro entorno. Esto exige una

adecuada atención por parte de los sistemas de

gobernanza de las sociedades y, por lo tanto, no podía

quedar al margen de un código de recomendaciones

de buen gobierno corporativo.

La apertura y sensibilidad hacia el entorno, el sentido

de comunidad, la capacidad innovadora y la

consideración del largo plazo, son aspectos que, como

se señala en el Código, deben añadirse al objetivo de

creación de valor como fundamentos de la actividad

empresarial.

Se estima que es recomendable que todas las

empresas analicen cómo impacta su actividad en la

sociedad y cómo ésta impacta, a su vez, en la

empresa. De esta manera, la empresa debe identificar

cuestiones sociales que permitan la creación de valor

compartido.

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El haber incluido el concepto de responsabilidad social

corporativa en el Código es también una clara muestra

de que en esta reforma se han tenido en consideración

planteamientos que van más allá de los meramente

economicistas. Con esta referencia a la

responsabilidad social corporativa lo que estamos

impulsando, en definitiva, es la introducción de valores

de tipo social en las empresas.

Esto es, a mi juicio, importante. Porque al final, con

estas referencias sociales y con los aspectos éticos

que subyacen en los principios que comentaré a

continuación, lo que se pretende es concienciar a las

empresas de la necesidad de hacer un replanteamiento

global en su forma de gestión y de funcionamiento.

En tercer lugar, hemos optado por introducir un

cambio en la estructura del Código de Buen

Gobierno. Cambio que trasciende de una mera

clasificación de apartados de su índice.

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El nuevo código se ajusta a un formato que parte de

identificar los principios que inspiran las

recomendaciones concretas. Al enunciar los principios,

lo que hemos pretendido ha sido hacer claramente

explícita la finalidad última que se persigue con las

recomendaciones. A dónde queremos llegar y por qué.

Precisamente para destacar la relevancia de los

principios, el Código los agrupa todos en un capítulo

inicial y los vuelve a repetir como encabezado de las

recomendaciones específicas.

Este formato resalta, como les decía, que lo relevante

son los comportamientos que se quieren potenciar más

allá de las recomendaciones concretas que, en

definitiva, son los medios para avanzar hacia el objetivo

final enunciado en el principio.

Voy a destacarles, brevemente, algunos de esos

principios como indicativo del sentido de la reforma.

Espero que, de esta manera, puedan percibir cuáles

son los aspectos que se pretenden potenciar con el

nuevo Código.

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Los principios están clasificados, según su contenido,

en tres bloques, que también son los que se siguen en

la distribución de las recomendaciones del Código: (i)

aspectos generales, (ii) junta general de accionistas y

(iii) consejo de administración.

Respecto a los aspectos generales, es destacable,

por ejemplo, el principio que establece que las

sociedades deben informar con claridad en la junta

general sobre el grado de cumplimiento de las

recomendaciones del Código.

Se pretende que los accionistas, inversores y demás

grupos de interés conozcan los principios y estándares

de gobierno corporativo que efectivamente siguen las

sociedades cotizadas y, en particular, las razones por

las que una compañía no aplica determinadas

recomendaciones. Y, por otra parte, se incentiva, de

forma indirecta, el seguimiento de las propias

recomendaciones.

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Por lo que respecta a los principios y recomendaciones

relativos a la junta general de accionistas, hay que

tener en cuenta que muchas de las recomendaciones

contenidas en el antiguo Código han pasado a ser

norma con la reforma de la Ley de Sociedades de

Capital.

Aun así, se han definido tres principios relacionados

con la celebración de la junta, que constituye, sin duda,

uno de los momentos más relevantes de la vida

societaria y de la formación de la voluntad de sus

legítimos dueños.

Dos de ellos me parecen especialmente reseñables:

por una parte, el que señala que la junta debe

funcionar bajo los principios de transparencia y con

información adecuada y, por otra, el que determina que

la sociedad debe facilitar el ejercicio de los derechos de

asistencia y participación en la junta en igualdad de

condiciones.

Como ven, son principios muy obvios y fácilmente

comprensibles que, bien aplicados, son claves para

lograr un funcionamiento adecuado de las sociedades.

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Finalmente, los principios relativos al consejo de

administración abarcan todos los aspectos que se

han estimado necesarios para asegurar que la gestión

de la sociedad se lleva a cabo de manera profesional,

minimizando los posibles conflictos de interés y en

beneficio de los accionistas.

Son 17 los principios que se han incluido para revisar

todo lo relevante en relación con el consejo y sus

comisiones. No se preocupen que no tengo intención

de aburrirles con todos ellos, pero, al igual que en los

apartados anteriores, voy a referirme a algunos que

considero especialmente significativos.

Por ejemplo, el principio número 9 señala que el

consejo de administración asumirá, colectiva y

unitariamente, la responsabilidad directa sobre la

administración social y la supervisión de la dirección de

la sociedad, con el propósito común de promover el

interés social. Me permito resaltarles en este caso la

mención a promover el “interés social” que, es sin

duda, el fin último que ha de perseguir el consejo.

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El principio número 10 indica que el consejo tendrá la

dimensión precisa para favorecer su eficaz

funcionamiento, la participación de todos los

consejeros y la agilidad en la toma de decisiones, y la

política de selección de consejeros promoverá la di-

versidad de conocimientos, experiencias y género en

su composición.

Este principio ha sido la base para desarrollar la

recomendación relativa a la incorporación de las

mujeres a los consejos. Así, se menciona

expresamente que “la política de selección de

consejeros promueva el objetivo de que en el año 2020

el número de consejeras represente, al menos, el 30%

del total de miembros del consejo”.

El principio número 11 señala que el consejo de

administración tendrá una composición equilibrada,

con una amplia mayoría de consejeros no ejecutivos y

una adecuada proporción entre consejeros dominicales

e independientes, representando estos últimos, con

carácter general, al menos la mitad de los consejeros.

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Lo que se busca con este principio es que los

consejeros externos, como garantes frente a los

posibles conflictos de interés entre directivos y

accionistas y entre accionistas representados y no

representados en el consejo, sean amplia mayoría en

el consejo de administración.

También resulta destacable la parte del Código que

responde al principio número 25 relativo a la

remuneración de los consejeros y que, de alguna

manera, tiene la vocación de ser una herramienta

práctica para conseguir lo que se pretende con una

buena gobernanza de la empresa. Es un poco largo,

pero sólo lo enuncio: “la remuneración del consejo de

administración será la adecuada para atraer y retener

a los consejeros del perfil deseado y retribuir la

dedicación, cualificación y responsabilidad que exija el

cargo pero sin comprometer la independencia de

criterio de los consejeros no ejecutivos, con la

intención de promover la consecución del interés

social, incorporando los mecanismos precisos para

evitar la asunción excesiva de riesgos y la recompensa

de resultados desfavorables”.

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Con base en este principio se han incluido

recomendaciones significativas como, por ejemplo, la

que incorpora las cláusulas clawback, que permiten

reclamar el reembolso de los componentes variables

cuando, con posterioridad a su abono, se compruebe la

falta de adecuación de esta retribución.

O también la recomendación que considera que las

indemnizaciones por cese no deben superar un importe

equivalente a los dos años de remuneración total.

En fin, no quiero entrar en más detalles sino concluir

con una reflexión acerca de si esta reforma del marco

de la gobernanza empresarial que les acabo de resumir

ha logrado su objetivo

Un objetivo que, como comentaba al principio de mi

intervención, no es otro que contribuir a generar una

mayor confianza en las empresas españolas, fomentar

comportamientos y valores más éticos y, con ello, la

consecución de un crecimiento más sostenible que

afecte positivamente a la sociedad.

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Pues yo, creo que con algún fundamento, soy optimista

al respecto, y mi percepción es que sí hemos logrado el

objetivo. Eso sí, también es cierto que queda trabajo

por hacer y hay que seguir impulsando iniciativas que,

como la de hoy, ayudan a resaltar la importancia del

buen gobierno para la sociedad y contribuyen a

fomentar un intercambio de experiencias entre

jurisdicciones preocupadas por este asunto de

relevancia creciente.

No me extiendo más, espero haber sido capaz de

transmitirles una visión global del nuevo marco de

gobernanza empresarial en el que nos encontramos en

España.

No quiero finalizar sin agradecerles nuevamente la

invitación a este evento.

Muchas gracias por su atención.