LA CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO

ESPAÑOL

ÍNDICE• La contratación electrónica en el ordenamiento jurídico español• Tipos y clasificación de contratos• Formación del contrato

– Presupuestos de la formación– Requisitos de forma– Deberes de información– Reconocimiento de la validez de los contratos celebrados a través de Internet– Momento de celebración del contrato– Lugar de celebración del contrato

• Ejecución del contrato – Modalidades– Plazo de ejecución– Derecho de desistimiento o renuncia

• Regulación• Contenido• Plazo• Obligación de información• Exclusiones, Forma y Consecuencias• Gastos y reembolsos

La contratación electrónica en el ordenamiento jurídico español

• La contratación electrónica es todo acto realizado por medio de redes telemáticas mediante el que se establezcan de forma volitiva obligaciones exigibles.

• Así pues, es contratación electrónica todo acto de compra-venta realizado a través de Internet, pero también lo es la aceptación de un convenio de colaboración, la contratación de servicios o incluso la aceptación de una política de privacidad o las condiciones de uso de una red social.

La contratación electrónica en el ordenamiento jurídico español

• Con el fin de permitir y facilitar el tráfico mercantil en Internet, la Ley asegura la validez y eficacia de los contratos que se celebren por vía electrónica, aunque no consten en soporte papel. Se equipara la forma electrónica a la forma escrita y se refuerza la eficacia de los documentos electrónicos como prueba ante los Tribunales, resultando también éstos admisibles en juicio como prueba documental

Los principios que rigen la contratación electrónica

Principio de Equivalencia Funcional

Principio de Neutralidad Tecnológica

Principio de Libertad contractual

Principio de Libertad de forma

Principio de Información

Principio de Buena Fe

REGULACIÓN

• En materia de contratación electrónica, al igual que sucede en la contratación tradicional, son de directa aplicación todos y cada uno de los artículos del Código Civil (CC) y de Comercio, destacando por su relevancia en el primero los que se encuentran en el Título II del Libro cuarto, y en el segundo los artículos 51 y siguientes.

REGULACIÓN• El momento en que comienza a existir el contrato es fijado por el

artículo 1254 del CC en aquel desde el cual «una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algún servicio». El consentimiento, por tanto, es el que marca el momento de perfección del contrato obligando desde entonces «no sólo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino también a todas las consecuencias que, según su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley», conforme dispone el artículo 1258 del CC.

• Por tanto, basta el acuerdo de voluntades también en Internet para que los pactos, cláusulas y condiciones que tengan por conveniente establecer las partes tengan los mismos efectos que los contratos tradicionales y sean, según el artículo 1089 del CC fuente de obligaciones, siempre que éstas no sean contrarias «a las leyes, a la moral ni al orden público», conforme al artículo 1255 CC.

FORMA• Por lo que respecta a la forma que han de adoptar

los contratos, el artículo 1278 del CC prevé incluso para Internet que mientras que concurran en ellos las condiciones esenciales para su validez, los contratos serán obligatorios «cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado», salvo los relativos al Derecho de familia y sucesiones. Y si los contratos deben ir seguidos del cumplimiento de ciertos requisitos formales, como su elevación a escritura pública o su inscripción en algún Registro, dichos requisitos seguirán siendo exigibles para que el contrato sea plenamente válido o eficaz.

REQUISITOS ESENCIALES

• Cuáles son los requisitos esenciales nos lo aclara fundamentalmente el artículo 1261 al establecer que «no hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes: consentimiento de los contratantes; objeto cierto que sea materia del contrato; y causa de la obligación que se establezca».

EL PROBLEMA: LA PRUEBA DEL CONTRATO

• El problema no lo encontramos tanto en la forma que ha de adoptar el contrato sino en la prueba de que éste se haya perfeccionado. La firma autógrafa u hológrafa permite mantener ab initio una seguridad contractual que la mera contratación telemática sin otro formalismo que el click o la palabra dada no consigue alcanzar. Este motivo es el que ha llevado a los sectores público y privado a desarrollar mecanismos de prueba avanzados tales como el depósito digital de contratos, la certificación electrónica, los terceros de confianza digitales y la firma electrónica.

• Ahora bien, ni el papel ni la firma manuscrita son requisitos para la formalización de un contrato tradicional, ni medios homólogos lo son para el nacimiento de derechos y obligaciones por medios electrónicos. Bastará con la concurrencia de voluntades que reúnan los requisitos legalmente establecidos para el surgimiento del contrato electrónico.

los artículos 51 y 52 del Código de Comercio

• Artículo 51: Serán válidos y producirán obligación y acción en Juicio los contratos mercantiles, cualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren, la clase a que correspondan y la cantidad que tengan por objeto, con tal que conste su existencia por alguno de los medios que el Derecho civil tenga establecidos. Sin embargo, la declaración de testigos no será por sí sola bastante para probar la existencia de un contrato cuya cuantía exceda de 1.500 pesetas, a no concurrir con alguna otra prueba.La correspondencia telegráfica sólo producirá obligación entre los contratantes que hayan admitido este medio previamente y en contrato escrito, y siempre que los telegramas reúnan las condiciones o signos convencionales que previamente hayan establecido los contratantes, si así lo hubiesen pactado.

• Artículo 52: Se exceptuarán de lo dispuesto en el artículo que precede:Los contratos que, con arreglo a este Código o a las Leyes especiales, deban reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias para su eficacia.Los contratos celebrados en país extranjero en que la Ley exija escrituras, formas o solemnidades determinadas para su validez, aunque no las exija la Ley española.En uno y otro caso, los contratos que no llenen las circunstancias respectivamente requeridas no producirán obligación ni acción en Juicio.

Tipos y clasificación de contratos electrónicos

• Los contratos electrónicos son acuerdos de voluntades celebrados a través de medios electrónicos por los cuales las partes establecen de forma volitiva obligaciones exigibles, CON UNOS REQUISITOS ADICIONALES.

• Con el fin de hacer más didáctico el estudio de dichos requisitos adicionales, usaremos la siguiente clasificación de contratos:

CLASIFICACIÓN Por su forma de ejecución:

o Contrato de comercio electrónico directo: aquel que permita la entrega virtual de bienes inmateriales o la prestación de servicios que no precisen de presencia física de su prestador. Esta entrega o prestación puede ser, a su vez, inmediata o diferida. Ejemplos: adquisición de licencias de uso de programas informáticos o derechos sobre canciones y vídeos o la contratación de servicios de hosting, gestión de pagos, y servicios virtuales.

o Contrato de comercio electrónico indirecto: aquel que requiere la entrega física de bienes materiales o la prestación presencial. Su ejecución es necesariamente diferida. Ejemplos: compra de cartuchos de tinta, contratación de pintor de casas, contratación de servicios jurídicos.

CLASIFICACIÓN Por la emisión de las declaraciones:

o Contrato electrónico puro: las declaraciones de voluntad se manifiestan íntegramente a través de medios electrónicos tales como el correo electrónico las páginas interactivas.

Contratos Reactivos: Exigen de las partes el uso de herramientas adicionales de comunicación para poder llevar a cabo la contratación. Son los más comunes en sistemas de micropagos, contratación de servicios personalizados y venta por catálogo. Ejemplos: Contratación a través de e-mail, Suscripción a servicios por medio del envío de SMS.

Contratos Interactivos: El lugar en que se encuentra la oferta permite por sí mismo efectuar la contratación.

Contratos “click“: La formalización del contrato exige del aceptante una manifestación expresa de voluntad, que otorga pulsando el botón que se indica a tal efecto y que habitualmente contiene la palabra “Acepto”. Ejemplo: Aceptación por medio click de las condiciones de uso de una red social online.

Contratos “browse“: El contrato se formaliza con el mero acceso a la página web o sitio, sin necesidad de aceptación expresa. Ejemplos: Aceptación tácita de las condiciones de uso de una página web o de su aviso legal.

o Contrato electrónico mixto. La contratación combina sistemas electrónicos de manifestación de voluntad con otros tradicionales. Ejemplo: Descarga de formulario de solicitud de pedido para su envío por fax o correo postal.

CLASIFICACIÓN Por los sujetos que son parte del contrato

electrónico: o Contrato electrónico de consumo: el contrato será

de consumo cuando en él participe al menos un consumidor o usuario. Ejemplo: compra de billetes de vuelo a través de una página web.

o Contrato electrónico mercantil: el contrato será mercantil cuando todas las partes contratantes sean empresarios o profesionales. Ejemplo: Compra-venta de madera para la fabricación de sillas.

CLASIFICACIÓN Por la forma de pago (sólo aplicable a contratos onerosos):

o Contrato con con pago electrónico: El medio de pago elegido por las partes es el dinero electrónico. Los ejemplos más comunes son los siguientes: pago con tarjeta de crédito, transferencia bancaria, PayPal. Sin embargo, cada vez tienen más relevancia los pagos realizados con moneda privada en páginas web de comercio electrónico, subastas y MMORPGS; así , en Second Life los pagos se realizan en Linden Dollars (L$), en algunas páginas se compra con tokens y en WOW con monedas de oro.

o Contrato con pago tradicional: El medio de pago escogido es el dinero en efectivo o cheque, pudiéndose entregarse mediante su envío postal o contrarrembolso.

CLASIFICACIÓN Por el objeto del contrato: Esta clasificación está

intimamente unida a la indicada por forma de ejecución. o Contratos de entrega:

Contratos de entrega material.

Contratos de entrega inmaterial

o Contratos de prestación: Contratos de prestación instantánea

Contratos de prestación diferida

Presupuestos de formación del contrato electrónico

Para la formación del contrato celebrado por medios electrónicos es requisito indispensable, según dispone el artículo 1262 del CC, la concurrencia de oferta y aceptación sobre la cosa y la causa que lo hayan de constituir por medio de la manifestación del consentimiento sobre estos extremos.

• Dicho consentimiento podrá ser expresado sin sujeción a una forma concreta

Presupuestos de formación del contrato electrónico

• El contrato surge con independencia de las circunstancias que rodeen a las declaraciones de voluntad negociales. Así pues, cabe la contratación entre personas por medios electrónicos en las que ambas partes de forma volitiva acceden a formalizar un acuerdo en concreto, pero también cabe la contratación efectuada por sistemas informáticos especialmente programados para actuar en un determinado sentido o modo. En este sentido

Presupuestos de formación del contrato electrónico

• Tanto si el contrato nace por acción inmediata de una persona a través de medios electrónicos como si nace por acción mediata, el artículo 23 de la LSSI establece que producirá «todos los efectos previstos por el ordenamiento jurídico, cuando concurran el consentimiento y los demás requisitos necesarios para su validez» y se regirán por los Códigos Civil y de Comercio, por las leyes especiales y por las restantes normas civiles o mercantiles sobre contratos, en especial, las normas de protección de los consumidores y usuarios y de ordenación de la actividad comercial

Presupuestos de formación del contrato electrónico

• artículo 11 de la Ley Modelo UNCITRAL que establece que para la celebración de contratos por vía electrónica no será necesario el previo acuerdo de las partes sobre la utilización de medios electrónicos por lo que la mera manifestación volitiva de aceptación de la oferta sería, como norma general, suficiente.

Requisitos de forma del contrato electrónico

• Se establece la libertad de forma como regla general para la formación del contrato electrónico.

• Sin embargo, determinados contratos requerirán el cumplimiento de ciertos requisitos formales como, por ejemplo su constancia por escrito. Siempre que la ley exija que el contrato o cualquier información relacionada con el mismo conste por escrito, este requisito se entenderá satisfecho si el contrato o la información se contiene en un soporte electrónico o documento electrónico, en el sentido del artículo 3 de la Ley 59/2003, de 19 de diciembre, de firma electrónica, a excepción de los contratos relativos al Derecho de familia y sucesiones, que la propia LSSI en su artículo 23.4 excluye de forma expresa.

Requisitos de forma del contrato electrónico

• Principio del Equivalente Funcional aplicado a los contratos cuya forma escrita se requiere, establece que cuando la ley requiera que la información conste por escrito, ese requisito quedará satisfecho con un mensaje de datos si la información que éste contiene es accesible para su ulterior consulta, tanto si el requisito en él previsto está expresado en forma de obligación como si la ley simplemente prevé consecuencias en el caso de que la información no conste por escrito

Requisitos de forma del contrato electrónico

• Si el requisito reside en la firma y, por tanto, también en la forma escrita, debe ser aplicado el Principio del Equivalente Funcional el artículo 7 de la Ley Marco UNCITRAL por el cual cuando la ley requiera la firma de una persona, ese requisito quedará satisfecho en relación con un mensaje de datos (a) si se utiliza un método para identificar a esa persona y para indicar que esa persona aprueba la información que figura en el mensaje de datos y (b) si ese método es tan fiable como sea apropiado a los fines para los que se generó o comunicó el mensaje de datos, atendidas todas las circunstancias del caso, incluido cualquier acuerdo pertinente

Deberes de información en contratos electrónicos

• La normativa española establece la información mínima que debe contener todo contrato electrónico. Esta enumeración de contenidos mínimos se encuentra principalmente recogida en los artículos 10, 27 y 28 de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico (LSSI). El artículo 1268 de la Propuesta de Anteproyecto de Ley de modernización del derecho de obligaciones y contratos elaborado por la Comisión General de Codificación de Derecho Civil también hace una enumeración de la información que debe facilitarse por parte del oferente al potencial aceptante.

Deberes de información en contratos electrónicos

• Nombre o denominación social• Datos completos de contacto, incluido el

domicilio social• Datos de inscripción registral• Información completa de las autorizaciones

administratorias que su actividad requiera• Número de identificación fiscal: DNI o CIF• Códigos de conducta a los que esté adherido• Actividades reguladas: DATOS DE

COLEGIACIÓN…

Deberes de información en contratos electrónicos

• obligación de poner a disposición del destinatario, antes de iniciar el procedimiento de contratación y mediante técnicas adecuadas al medio de comunicación utilizado, de forma permanente, fácil y gratuita, información clara, comprensible e inequívoca sobre los siguientes extremos:

• Los distintos trámites que deben seguirse para celebrar el contrato

Deberes de información en contratos electrónicos

1. Si el prestador va a archivar el documento electrónico en que se formalice el contrato y si éste va a ser accesible.

2. Información acerca de cookies o ficheros de actividad. Conviene (aún) incluir una breve descripción del concepto de cookie, aunque puede ser sustituido por un enlace al correspondiente artículo de Wikipedia u otra fuente que se considere más oportuna.

• Los medios técnicos que pone a su disposición para identificar y corregir errores en la introducción de los datos

Deberes de información en contratos electrónicos

• La lengua o lenguas en que podrá • Las condiciones generales a que, en su caso,

deba sujetarse el contrato formalizarse el contrato

• Si se ofrecen servicios telefónicos de tarificación adicional o de marcación, deberá ofrecerse información relativa a los mismos

• Información clara y exacta sobre el precio del producto o servicio

• Información sobre garantías y servicios postventa.

Deberes de información en contratos electrónicos

• la aceptación a través de botón exige al oferente, como se verá en este mismo punto, el envío por vía electrónica de un acuse de recibo al aceptante de manera inmediata con el fin de confirmar la recepción de la aceptación. Este envío puede hacerse a través de correo electrónico, pero también por cualquier otro medio que certifique su recepción como, por ejemplo, mediante una ventana que indique al aceptante que su compra ha sido satisfactoriamente realizada, siempre que quede constancia de ello y el receptor pueda almacenar este mensaje

Deberes de información en contratos electrónicos

• Posteriormente a la celebración del contrato también se exige al oferente el cumplimiento de obligaciones adicionales de información.

En primer lugar, se le obliga a confirmar la recepción de la aceptación al que la hizo por alguno de los siguientes medios:

• Opción A: el envío de un acuse de recibo por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente

Deberes de información en contratos electrónicos

o Opción B: la confirmación, por un medio equivalente al utilizado en el procedimiento de contratación, de la aceptación recibida, tan pronto como el aceptante haya completado dicho procedimiento, siempre que la confirmación pueda ser archivada por su destinatario. Se entenderá que se ha recibido la aceptación y su confirmación cuando las partes a que se dirijan puedan tener constancia de ello.

Deberes de información en contratos electrónicos

• En el caso de que la recepción de la aceptación se confirme mediante acuse de recibo, se presumirá que su destinatario puede tener la referida constancia desde que aquel haya sido almacenado en el servidor en que esté dada de alta su cuenta de correo electrónico, o en el dispositivo utilizado para la recepción de comunicaciones.

Deberes de información en contratos electrónicos

En segundo lugar, por lo que respecta a la oferta, la normativa básica sobre publicidad mostrada a través de Internet, correo electrónico y medios análogos afecta:

o Por un lado, al anunciante, que debe cumplir con los requisitos que marca la normativa de publicidad, la de consumidores y usuarios, la del sector específico del bien o servicio que se quiera publicitar, la de ordenación del comercio minorista, la del colectivo al que vaya dirigida (target) y la propia de las Comunidades Autónomas con capacidad de legislar sobre la materia.

o Por otro, al medio o soporte publicitario, que debe cumplir con la normativa de publicidad así como la referente a la regulación de los servicio de la sociedad de la información.

Deberes de información en contratos electrónicos:

PUBLICIDAD

• La publicidad debe presentarse como tal, de manera que no pueda confundirse con otra clase de contenido, e identificarse de forma clara al anunciante. Cuando la publicidad se envía por correo electrónico, incluirá al comienzo del mensaje la palabra “publicidad” o la abreviatura “publi”. El término [Publicidad] deberá indicarse al inicio del asunto (subject) en caso de comunicaciones electrónicas por medio de correo electrónico y el de [Publi] al inicio del contenido de los SMS, en caso de que se envíen por este medio. Como regla general no podrá usarse la palabra Publicidad o similares en sustitución del remitente, técnica prohibida desde comienzos de 2010 y que aún sigue empleándose por algunas compañías de marketing multicanal con objeto de no identificar al emisor, sin perjuicio de la preceptiva identificación de la empresa publicitada.

PUBLICIDAD• Cuando se trate de ofertas promocionales, es decir, aquellas que

incluyan regalos, premios o descuentos, y concursos o juegos promocionales, deben cumplir, además de lo anterior y de lo establecido en la normativa de ordenación del comercio minorista y de juego de azar, las siguientes obligaciones:

1. Las ofertas, concursos o juegos deben aparecer claramente identificados como tales.

2. Las condiciones de acceso y participación deben ser fácilmente accesibles y expresadas de forma clara e inequívoca.

• Todo ello sin perjuicio de lo que disponga la normativa de las Comunidades Autónomas con competencias exclusivas sobre consumo, comercio electrónico, juego o publicidad.

PUBLICIDAD

• El mensaje publicitario deberá haber sido previamente solicitado o autorizado expresamente por el destinatario. No obstante, se permite el envío de comunicaciones comerciales a aquellos usuarios con los que exista una relación contractual previa, en cuyo caso el proveedor podrá enviar publicidad sobre productos o servicios similares a los contratados por el cliente.

PUBLICIDAD

• En todo caso, el prestador deberá ofrecer al destinatario la posibilidad de oponerse al tratamiento de sus datos con fines promocionales, tanto en el momento de recogida de los datos como en cada una de las comunicaciones comerciales que se le dirijan. El prestador de servicios deberá establecer procedimientos sencillos y gratuitos a tal efecto.

PUBLICIDAD

• Estas reglas son también aplicables al envío de mensajes publicitarios por otros medios de comunicación electrónica individual equivalente, como el servicio de mensajería de la telefonía móvil.

Reconocimiento de la validez de los contratos celebrados a través

de Internet

• Los contratos celebrados a través de Internet son igualmente válidos que los celebrados de forma tradicional

Reconocimiento de la validez de los contratos celebrados a través

de Internet• En cuanto a la validez del consentimiento, cabe simplemente mencionar que al contrato

electrónico le son de aplicación las normas generales de impugnación de contratos, igual que si fuera uno tradicional. Debe destacarse en este punto, aunque sea una obviedad, que las máquinas no son capaces de equivocarse por sí solas, por lo que en una operación realizada por una máquina o, mejor dicho, por un programa informático, no cabe el error como vicio del consentimiento por el fallo de la misma, a excepción, de que el fallo se haya producido en la programación o fijación de los parámetros de actuación del software.

• Cabe, en cambio, el error obstativo. Éste habitualmente se trata de paliar por parte de los oferentes permitiendo la edición de los objetos y cantidades que conforman el “carro de la compra” o “carrito”, que no es otra cosa que una página web en la que el aceptante puede arrepentirse de su elección antes de manifestar voluntad contractual alguna.

• En cualquier caso, conforme indica el artículo 1313 del Código Civil, la confirmación purifica al contrato de los vicios de que adoleciera desde el momento de su celebración.

Momento de celebración del contrato electrónico

• Conocer el momento en que se celebra el contrato electrónico es relevante para saber desde cuándo puede exigirse el cumplimiento de las obligaciones contraídas.

• Las teorías principales acerca del momento en el que se celebra el contrato son la de la emisión y la de la recepción

Momento de celebración del contrato electrónico

• La disposición final primera de la LSSI soluciona este problema modificando los artículos 1262 del Código Civil y 54 del Código de Comercio y estableciendo como regla general en ambos la teoría de la recepción unida al Principio de Buena Fe.

Momento de celebración del contrato electrónico

• En cuanto al momento de contratación y la vigencia de las ofertas o propuestas realizadas por vía electrónica, se establece que éstas serán válidas durante el período que fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que permanezcan accesibles a los destinatarios del servicio

Lugar de celebración del contrato electrónico

• La determinación del lugar en el que se celebra el contrato electrónico es esencial a efectos de aplicación del Derecho Internacional Privado, con el objeto de determinar la competencia judicial internacional y la ley aplicable.

• Con base en el artículo 1262 del Código Civil y el artículo 54 del Código de Comercio, redactado según Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la información y de comercio electrónico, se podría establecer como regla general que el contrato se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta.

Derecho de desistimiento en contratos electrónicos: Regulación

• El comprador puede desistir del contrato sin penalización alguna (a excepción del coste directo de devolución del producto al vendedor), sin indicación de los motivos y sin sujeción a formalidad alguna durante un mínimo de siete días, conforme los artículos 44 y 45 de la LCM.

• El derecho de desistimiento se articula como una facultad del consumidor para dejar sin efecto un contrato válidamente celebrado mediante notificación a la otra parte dentro de un plazo preestablecido.

Derecho de desistimiento en contratos electrónicos: plazo

s.• Se establece un plazo mínimo de siete días

laborables para desistir del contrato sin penelización alguna y sin indicación de los motivo