Ley Organica de Incentivos a La Producción y Prevención y Prevención Del Fraude Fiscal

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LEY ORGANICA DE INCENTIVOS A LA PRODUCCIN Y PREVENCIN DELFRAUDE FISCAL.

I. ANTECEDENTES:

El primero de enero de 2015 entr en vigencia la denominada LEY ORGNICADE INCENTIVOS A LA PRODUCCIN Y PREVENCIN DEL FRAUDE FISCAL, quereforma varias leyes de carcter tributario. Entre ellas:

La Ley de Rgimen Tributario Interno, El Cdigo de la Produccin y la Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria en el Ecuador.

El presente ensayo analiza en su proyeccin estrictamente normativa el alcancede la ley en cita.

II. RESIDENCIA FISCAL DE PERSONAS NATURALES:

De conformidad con el nuevo esquema legal, pasan a ser considerados residentesfiscales del Ecuador, en general las personas naturales que hayan "permanecido"en el pas 183 das calendario o ms, consecutivos o no, en un mismo perodo fiscal.Asimismo, aquellos individuos cuya permanencia en el pas sea de 183 dascalendario o ms, en un lapso de doce meses dentro de dos perodos fiscales, amenos que acrediten su residencia fiscal para el perodo correspondiente en otropas o jurisdiccin. En caso que un residente fiscal en Ecuador acrediteposteriormente su residencia fiscal en un paraso fiscal o jurisdiccin de menorimposicin, la ley presume que ste mantiene la calidad de residente fiscal enEcuador hasta por los cuatro perodos fiscales siguientes.

Sin perjuicio de lo antes sealado, tambin se considera residentes fiscales enterritorio ecuatoriano a aquellas personas fsicas cuyo ncleo principal de susactividades o intereses econmicos radique en Ecuador, de forma directa oindirecta. Al efecto, una persona natural [asume la ley] tiene el ncleo principalde sus actividades o intereses econmicos en el Ecuador, siempre y cuando hayaobtenido en los ltimos doce meses, directa o indirectamente, el mayor valor deingresos con respecto a cualquier otro pas. De igual manera, cuando el mayorvalor de sus activos est en el Ecuador.

Para propsitos tributarios, al margen de las normas en materia civil y migratoriaque contempla la legislacin, la nueva ley dispone que se entenderindistintamente como residencia fiscal a los conceptos de domicilio y residenciadel sujeto pasivo.

Para aplicar las disposiciones legales en materia de residencia fiscal o paraacogerse a los beneficios de convenios internacionales ratificados por el Ecuadorcon el fin de evitar la doble imposicin internacional, los contribuyentes debenacreditar su residencia fiscal. La acreditacin de la residencia fiscal de una

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persona en otro pas o jurisdiccin se sustenta con el certificado de residencia fiscalvigente para el perodo fiscal en anlisis emitido por su respectiva autoridadcompetente, el cual deber contener la traduccin certificada al castellano yautenticacin de cnsul ecuatoriano o apostilla

III. INGRESOS DE FUENTE ECUATORIANA - UTILIDAD EN VENTA DE ACCIONES:

Histricamente, la legislacin tributaria nacional consider de fuente ecuatorianaa las rentas generadas por activos situados en el territorio ecuatoriano. Sustentadaen esta previsin pero [ciertamente] ampliando su alcance, la ley objeto de esteestudio dispone en forma amplia que se consideran de fuente ecuatoriana a lasutilidades que perciban las sociedades domiciliadas o no en Ecuador y laspersonas naturales, ecuatorianas o extranjeras, residentes o no en el pas,provenientes de la enajenacin directa o indirecta de acciones, participaciones,otros derechos representativos de capital u otros derechos que permitan laexploracin, explotacin, concesin o similares, de sociedades domiciliadas oestablecimientos permanentes en Ecuador.

Para propsitos tributarios se concibe como derechos representativos decapital, a los ttulos o derechos de propiedad respecto de cualquier tipo deentidad, patrimonio o el que corresponda de acuerdo a la naturaleza de lasociedad, apreciables monetariamente, tales como acciones, participaciones,derechos fiduciarios, entre otros.

Por su parte, el Reglamento a la Ley considera que existe enajenacin indirectaen los siguientes casos:

a) Transferencia o cesin a ttulo gratuito u oneroso de derechosrepresentativos de capital de una entidad que, por intermedio decualquier nmero sucesivo de entidades, tenga como efecto laenajenacin de derechos representativos de capital u otros derechossealados en la Ley; y,

b) Negociaciones de ttulos valores, instrumentos financie- ros, o cualquierotra operacin que tenga como efecto la transferencia o cesin a ttulogratuito u oneroso derechos representativos de capital u otros derechossealados en la Ley.

Complementariamente, se tiene como beneficiario efectivo a quien legal,econmicamente o de hecho tiene el poder de controlar la atribucin del ingreso,beneficio o utilidad; as como de utilizar, disfrutar o disponer de los mismos.

En concordancia con la disposicin anterior, la ley reforma el esquema deexenciones para fines de la determinacin y liquidacin del impuesto a la renta.As, elimina la exoneracin del tributo que durante muchas dcadas existi a las

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ganancias de capital generadas por la enajenacin ocasional de acciones yparticipaciones emitidas por sociedades ecuatorianas. A estos efectos, se prevque la utilidad en la enajenacin de acciones u otros derechos representativos decapital se calcular sobre el valor real de la enajenacin, del cual puedededucirse:

a) El valor nominal,b) El valor de adquisicin, oc) El valor patrimonial proporcional de las acciones u otros derechos

representativos de capital, segn corresponda de acuerdo con la tcnicafinanciera aplicable para su valoracin, y tambin los gastos directamenterelacionados con la enajenacin

A los propsitos del debido control de la normativa, las sociedades domiciliadas olos establecimientos permanentes en Ecuador cuyas acciones, participaciones yotros derechos representativos de capital, fueron enajenados quedan obligadospor ley a presentar la informacin referente a tales transacciones, so pena de laaplicacin de una multa equivalente al 5% del valor de mercado de latransaccin.

La persona natural o sociedad que enajene las acciones, participaciones y otrosderechos, as como el adquirente de las mismas, tiene la obligacin de informar ala sociedad domiciliada en el Ecuador de dichas transferencias, sobre lasobligaciones tributarias que como sustituto podra tener la sociedad domiciliadaen el Ecuador.

Estn sujetas al pago de la tarifa general prevista para sociedades sobre el ingresogravable, las ganancias obtenidas por una sociedad o por una persona naturalno residente en Ecuador, por la enajenacin directa o indirecta de acciones,participaciones, otros derechos representativos de capital, de sociedadesdomiciliadas o establecimientos permanentes en Ecuador. Para efectos de esteimpuesto, a la sociedad domiciliada o el establecimiento permanente en Ecuadorcuyas acciones, participaciones y otros derechos fueron enajenados directa oindirectamente, se le otorga la calidad jurdica de sustituto del contribuyente ycomo tal es responsable del pago del impuesto y del cumplimiento de sus deberesformales.

IV. INCREMENTO PATRIMONIAL NO JUSTIFICADO:

La Ley incluye entre las rentas de fuente ecuatoriana a cualquier ingreso queperciban las sociedades y personas naturales, incluido el incremento patrimonialno justificado. En concordancia con esta previsin, el Reglamento consideraincremento patrimonial proveniente de ingresos no declarados a la situacin[fctica] en la cual los ingresos gravados, exentos y no sujetos a tributacin endeterminado ejercicio fiscal, sean menores con respecto del consumo, gastos,ahorro e inversin de una persona, verificado en dicho perodo. De tal ser el caso,se origina el derecho de la Administracin Tributaria de requerir su justificacin ypago de impuestos.

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Cuando la Administracin Tributaria, dentro de un proceso de determinacintributaria, detecte incremento patrimonial mayor a 10 fracciones bsicasdesgravadas de impuesto a la renta, el sujeto pasivo queda obligado a justificardicho incremento. La justificacin de incrementos patrimoniales por parte de lossujetos pasivos puede darse demostrando que las diferencias existentes, en lostrminos antes sealados, provienen de:

a) Rentas producidas en el ejercicio de su actividad econmica;b) Transferencias de bienes o servicios a ttulo gratuito o transmisin por

herencias o legados; y,c) Ajustes y correcciones causadas por la devaluacin o apreciacin

monetaria, inflacin, deterioro o depreciacin de los activos.

V. IMPUESTOS DIFERIDOS

Un concepto del todo nuevo en la legislacin fiscal ecuatoriana es aquel de los(activos por impuestos diferidos), que pasa a ser normado a todos los propsitosfiscales consiguientes. De conformidad con las NIC - Normas Internacionales deContabilidad, los (activos por impuestos diferidos) son las cantidades de tributossobre las ganancias a recuperar en ejercicios futuros, relacionadas con:

a) Las diferencias temporarias deducibles;b) La compensacin de prdidas obtenidas en ejercicios anteriores, que

todava no hayan sido objeto de deduccin fiscal; y,c) La compensacin de crditos no utilizados, procedentes de ejercicios

anteriores.

La ley reformatoria incluye un artculo en la materia como parte de la Ley deRgimen Tributario Interno. Esta norma pasa complementariamente a regular- sea travs del Reglamento respectivo. As, a efectos tributarios [para elreconocimiento de activos y pasivos por impuestos diferidos] sern consideradascomo no deducibles en el perodo en el que se registren contablemente,reconocindose un impuesto diferido por el respectivo concepto a ser utilizado enel momento en que se realice contablemente, segn corresponda, el hechofactual que dio origen a la diferencia temporal:

1. Las prdidas por deterioro parcial producto del ajuste realizado paraalcanzar el valor neto de realizacin del inventario;

2. Las prdidas esperadas en contratos de construccin generadas por laprobabilidad de que los costos totales del contrato excedan los ingresostotales del mismo;

3. La depreciacin correspondiente al valor activado por desmantelamiento;4. El valor del deterioro de propiedades, planta y equipo que sean utilizados

en el proceso pro- ductivo del contribuyente;5. Las provisiones diferentes a las de cuentas incobrables, desmantelamiento,

desahucio y pensiones jubilares patronales;6. Los valores por concepto de gastos estimados para la venta de activos no

corrientes mantenidos para la venta.

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Debern ser considerados en conciliacin tributaria, como ingresos no sujetos derenta y costos atribuibles a ingresos no sujetos de renta, los ingresos y costosderivados de la aplicacin de la normativa contable correspondiente alreconocimiento y medicin de activos biolgicos, medidos con cambios enresultados, durante su perodo de transformacin biolgica. Adicionalmente, estosconceptos no debern ser incluidos en el clculo de la participacin a trabaja-dores, gastos atribuibles para generar ingresos exentos y cualquier otro lmiteestablecido en la norma tributaria que incluya a estos elementos.

La normativa dispone que en el perodo fiscal en el que se produzca la venta odisposicin del activo biolgico, se efectuar la liquidacin del impuesto a larenta, para lo cual se debern considerar los ingresos de dicha operacin y loscostos reales acumulados imputables a dicha operacin, para efectos de ladeterminacin de la base imponible. En el caso de activos biolgicos, que semidan bajo el modelo de costo conforme la tcnica contable, ser deducible lacorrespondiente depreciacin ms los costos y gastos directamente atribuibles ala transformacin biolgica del activo, cuando stos sean aptos para su cosechao recoleccin, durante su vida til

Sin perjuicio de todo lo anterior, se dispone reglamentariamente que se permite elreconocimiento de activos y pasivos por impuestos diferidos, de las prdidasdeclaradas luego de la conciliacin tributaria, de ejercicios anteriores, y de loscrditos tributarios no utilizados, genera- dos en perodos anteriores.

VI. PRIMAS DE CESIN O REASEGUROS Y RGIMEN APLICABLE A CONTRATOS DECONSTRUCCIN

Al normar los pagos al exterior, la nueva Ley establece que son deducibles paradeterminar la base imponible con el impuesto a la renta del contribuyente, noquedando sujetos a retencin del mismo [impuesto a la renta] los pagos por primasde cesin o reaseguros. La no retencin aplica sobre:

a) El 75% de las primas de cesin o reaseguros contratados con sociedadesque no tengan establecimiento permanente o representacin en Ecuador,cuando no superen el porcentaje sealado por la autoridad reguladorade seguros; y,

b) El 50% de las primas de cesin o reaseguros contratados con sociedadesque no tengan establecimiento permanente o representacin en Ecuador,cuando superen el porcentaje sealado por la autoridad reguladora deseguros.

En todos los casos en que la sociedad aseguradora en el exterior sea residentefiscal, est constituida o ubicada en parasos fiscales o jurisdicciones de menor

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imposicin, por el pago realizado debe retenerse impuesto a la renta en la fuentesobre el 100% de las primas o reaseguros contratados.Los contribuyentes que obtengan ingresos por contratos de construccin quedanobligados a liquidar el impuesto a la renta en base a los resultados que arroje sucontabilidad en aplicacin de las normas contables correspondientes. Cuando loscontribuyentes no se encuentren obligados a llevar contabilidad o, siendoobligadas la misma no se ajuste a las disposiciones tcnicas contables, legales yreglamentarias, sin perjuicio de las sanciones a que hubiere dado lugar, sepresumir que la base imponible con el impuesto a la renta es igual al 15% del totaldel contrato.

VII. TARIFA DE IMPUESTO A LA RENTA PARA SOCIEDADES

Los ingresos gravables obtenidos por sociedades constituidas en el Ecuador, ascomo por las sucursales de sociedades extranjeras domiciliadas en el pas y losestablecimientos permanentes de sociedades extranjeras no domiciliadasquedan sujetos a la tarifa del 22% de impuesto a la renta sobre su base imponible.

No obstante, la tarifa impositiva se incrementa al 25% cuando la sociedad tengaaccionistas, socios, partcipes, constituyentes, beneficiarios o similares residentes oestablecidos en parasos fiscales o regmenes de menor imposicin con unaparticipacin directa o indirecta, individual o conjunta, igualo superior al 50% delcapital social o de aquel que corresponda a la naturaleza de la sociedad.Cuando la mencionada participacin de parasos fiscales o regmenes de menorimposicin sea inferior al 50%, la tarifa de 25% aplica sobre la proporcin de la baseimponible que corresponde a dicha participacin.

Asimismo, aplica la tarifa del 25% a toda la base imponible de las sociedades queincumplan el deber de informar sobre la participacin de sus accionistas, socios,partcipes, constituyentes, beneficiarios o similares.

VIII. CDIGO ORGNICO DE LA PRODUCCIN, COMERCIO E INVERSIONES.

La Ley contempla un rgimen particular de tarifas de impuesto a la renta para lassociedades que suscriban contratos de inversin que les concedan estabilidadtributaria, al amparo del Cdigo Orgnico de la Produccin, Comercio eInversiones. Para las sociedades que realicen inversiones para la explotacin deminera metlica a gran y mediana escala y las industrias bsicas que adopteneste incentivo, la tarifa es del 22%. Para las sociedades de otros sectores querealicen inversiones que contribuyan al cambio de la matriz productiva del pas, latarifa es del 25%.

De conformidad con las reformas al Cdigo citado, se puede establecer en loscontratos de inversin, compromisos contractuales que sean necesarios para eldesarrollo de nuevas inversiones. Respecto de la estabilidad tributaria acontemplarse en los mismos, la reforma dispone que la misma (estabilidadtributaria) se rige por las siguientes directrices:

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a) Para efectos de impuesto a la renta, la estabilidad se extiende sobre todaslas normas que permiten determinar la base imponible y la cuanta deltributo a pagar, vigentes a la fecha de suscripcin del contrato deinversin. No aplica sobre normas referentes a facultades, procedimientos,mtodos y deberes formales que la administracin tributaria emplee yestablezca para el control y el ejercicio de sus competencias.

b) La estabilidad tributaria puede hacerse extensiva al ISDy otros impuestos directos nacionales, exclusivamente respecto de lastarifas y exenciones de cada impuesto, vigentes a la fecha de suscripcindel contrato de inversin. Y,

c) En el caso de las sociedades que realicen inversiones para la explotacinde minera metlica a mediana y gran escala, cuya produccin se destinea la exportacin, tambin pueden obtener estabilidad tributaria de IVA,exclusivamente respecto de sus tarifas y exenciones.

IX. INGRESOS DE NO RESIDENTES

Los ingresos gravables de no residentes que no sean atribuibles a establecimientospermanentes, siempre que no tengan un porcentaje de retencin especficoestablecido en la normativa tributaria vigente, enviados, pagados o acreditadosen cuenta, directamente, mediante compensaciones, o con la mediacin deentidades financieras u otros intermediarios, pagarn la tarifa general previstapara sociedades sobre dicho ingreso gravable (22%). Si los ingresos antes referidosson percibidos por personas residentes, constituidas o ubicadas en parasos iscaleso jurisdiccionales de menor imposicin, o sujetas a regmenes fiscales preferentes,se les aplica una retencin en la fuente equivalente a la mxima tarifa previstapara personas naturales (35%).

Los beneficiarios de ingresos en concepto de utilidades o dividendos que seenven, paguen o acrediten al exterior, directamente, mediante compensacioneso con la mediacin de entidades financieras u otros intermediarios, pagarn latarifa general prevista para sociedades sobre el ingreso gravable, previa ladeduccin de los crditos tributarios a los que tengan derecho. En este puntoprocede remitirse a la seccin que precede el ensayo (Tarifa de Impuesto a laRenta para Sociedades).

Se entiende por servicios ocasionales los que constan en contratos o convenioscuya duracin sea inferior a seis meses. En este caso, los ingresos de fuenteecuatoriana percibidos por personas naturales sin residencia en el pas porservicios ocasionalmente prestados en el Ecuador y pagados o acreditados porpersonas naturales, entidades y organismos del sector pblico o sociedades engeneral, estn sujetos a la tarifa general de impuesto a la renta prevista parasociedades (22%) sobre la totalidad del ingreso percibido y queda sometido aretencin en la fuente por la totalidad del impuesto. Si los ingresos en cita sonpercibidos por personas naturales residentes en parasos fiscales o jurisdicciones de

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menor imposicin, o estn sujetas a regmenes fiscales preferentes, se les aplicauna retencin en la fuente equivalente a la mxima tarifa prevista para personasnaturales (35%). Quien efecte dichos pagos o acreditaciones, deber emitir larespectiva liquidacin de compra y de prestacin de servicios.

X. IMPUESTO A LA SALIDA DE DIVISAS - ISO

La Ley en referencia modifica la conceptuacin de la base imponible con elImpuesto a la Salida de Divisas - ISD. As, se prev que la misma [base imponible]es el monto del traslado de divisas, acreditacin, depsito, cheque, transferencia,giro y en general de cualquier otro mecanismo de extincin de obligacionescuando estas operaciones se realicen hacia el exterior.

La disposicin legal en cita es reglamentada por el respectivo decreto partiendode una sui-generis conceptuacin de divisa. As, el Reglamento a la Ley Orgnicade Incentivos a la Produccin y Prevencin del Fraude Fiscal establece que paraefectos de la aplicacin del ISD debe entenderse por divisa a cualquier medio depago, o de extincin de obligaciones, cifrado en una moneda, aceptadointernacionalmente como tal.

Complementariamente, el Reglamento prev que cuando la salida de divisas seproduzca como resultado de la compensacin o neteo de saldos deudores yacreedores con el exterior, la base imponible estar constituida por la totalidadde la operacin, es decir, tanto por el saldo neto transferido como por el montocompensado.

Respecto de exenciones en materia de ISD, la Ley contempla una nueva[exoneracin] aplicable al mercado de valores. Dispone sobre el tema quequedan exonerados los pagos realizados al exterior, provenientes de rendimientosfinancieros, ganancias de capital y capital de aquellas inversiones efectuadas enel exterior, en ttulos valor emitidos por personas jurdicas domiciliadas en elEcuador, que hayan ingresado en el pas y permanecido como mnimo el plazosealado por el Comit de Poltica Tributaria, que no podr ser inferior a un ao,destinadas al financiamiento de vivienda, de microcrdito o de las inversionesprevistas en el Cdigo de la Produccin. No aplica esta exencin cuando el pagose realice directa o indirectamente a personas naturales o sociedades residenteso domiciliadas en el Ecuador, en parasos fiscales o regmenes preferentes o entrepartes relacionadas.

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