MEMORIA Clínica Jurídica

7/16/2019 MEMORIA Clínica Jurídica

http://slidepdf.com/reader/full/memoria-clinica-juridica 1/195

Facultad de Ciencias Jurídicas y SocialesEscuela de Derecho

“Materias de Conocimientos Básicos para la Clínica Jurídica Civil,Problemáticas y Soluciones”.

Memoria para optar al grado de:LICENCIADO EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALESMACARENA ROSSANA ABARCA JARA

LEONARDO ANDRÉS GONZÁLEZ DEL CANTO

Profesor guía:Eva Taucán Díaz

Santiago, Marzo de 2008

2

http://www.ucentral.cl/



ÍNDICE DE MATERIAS:

I. Concepto de clínica Jurídica e importancia del ramoII. Privilegio de pobreza (Concepto y tramitación).

III. Patrocinio y mandato judicial (diferencias entre uno y otro, Formas deconstitución).

IV. Formación del proceso.a. Concepto de expediente y formación de este

b. Los escritosc. La consulta del expediented. La custodia del expedientee. El extravío del expediente y su reconstitución

V. De las disposiciones comunes a todo procedimientoa. Las actuaciones judicialesb. Las notificacionesc. Las resoluciones judiciales

d. Los incidentes en general y análisis de los incidentes especialesmás comunes.

a) El Desistimiento de la demanda

b) El Abandono del procedimientoVI. Breve análisis del juicio ordinario y de sus principales escritos y

resoluciones.VII. el juicio sumario.

VIII. Síntesis del juicio ejecutivo (sus principales escritos y resoluciones).IX. el juicio de menor cuantía.X. El juicio de mínima cuantía.XI. Reseña y practica en la interposición del recurso de apelación.

3



I. CONCEPTO DE CLÍNICA JURÍDICA E IMPORTANCIA DEL RAMO

La clínica jurídica podríamos definirla coma aquella enseñanza practica del

derecho a través del servicio comunitario y que tiene como finalidad inmediataponer al estudiante de derecho en la situación de tener que reafirmar susconocimientos, no en una aula sino en terreno.

La Clínica Jurídicas, es una Cátedra que se imparte en la mayoría de lasuniversidades y tiene una importancia significativa en las mallas curriculares dela carrera de derecho, pues a través de ella el alumno tiene la posibilidad deenlazar el derecho procesal con las distintas ramas del derecho sustantivo.

Gracias a ella, los estudiantes de Derecho, se ven enfrentados por primera vez a la aplicación práctica de los conocimientos teóricos adquiridos enlas otras asignaturas de la carrera. Asimismo, comienzan a acumular

experiencia en el manejo de casos concretos y tienen, muchas veces, laprimera aproximación con la realidad social.

En los primeros años de enseñanza del derecho, los alumnos han recibidoinformación y adquirido conocimientos según los distintos programas deestudios de sus respectivas Facultades donde se están formando como futurosabogados, pero aún no han conocido como se relacionan las instituciones,personas y organismos que intervienen en el derecho y en definitiva en laadministración de justicia. Lo anterior permite que el alumno comiencepaulatinamente a incorporarse en un medio (en principio ajeno) en el cualdeberá en el futuro actuar, ya no como alumno, sino como profesional.

Por otra parte es importante considerar, que todos los egresados de Derecho,para recibir el título de abogado, que otorga la Corte Suprema, deben cumplir con los requisitos contenidos en el artículo 523 Código Orgánico deTribunales, en especial para este efecto con el Nº 5 que dice... “haber cumplido satisfactoriamente una práctica profesional por seis meses en lasCorporaciones de Asistencia Judicial a que se refiere la Ley 17.995.Circunstancia que deberá acreditarse por el Director General de la respectivaCorporación. Las Corporaciones de Asistencia Judicial para este efecto,podrán celebrar convenios con el Ministerio Público y con la Defensoría Penal

Pública”.Considerando lo anterior, y teniendo presente en general la falta depreparación con la que llegan los egresados para enfrentar la prácticaprofesional, es que consideramos de vital importancia, que en la totalidad de launiversidades en las que se imparte la carrera de derecho, se incorpore comocátedra la Clínica jurídica a fin de instruir de manera previa al estudiante y depaso contribuir con el bienestar social prestando asesoría a personas deescasos recursos.

4



II. EL PRIVILEGIO DE POBREZA, CONCEPTO Y TRAMITACIÓN

1. GENERALIDADES.

En el estudio de derecho procesal orgánico, al tratar de las basesfundamentales de la organización del estado, se analiza el principio degratuidad y dentro de este el beneficio de pobreza de que gozan ciertaspersonas de escasos recursos, el que puede ser de naturaleza legal por ejemplo el que opera a favor del procesado privado de libertad (sometidoal antiguo procedimiento penal) o a favor del imputado desde la primeraactuación del proceso (tratándose del nuevo proceso penal ) o denaturaleza judicial, es decir declarado por el juez a petición de parte.

CONCEPTO: “el privilegio de pobreza es un beneficio establecido a favor de ciertas personas de escasos recursos, consistente en ser servidasgratuitamente por funcionarios y abogados en sus asuntos judiciales, ygozar de las demás franquicias que establece la ley”

3. TRAMITACIÓN.

Se encuentra regulada desde el Art. 129 a137 del Código de ProcedimientoCivil.

Según lo dispuesto en el Art. 130 del C.P.C., El Tribunal competente paraconocer del privilegio de pobreza es aquel a quien le corresponda conocer enúnica o primera instancia del asunto en que haya de tener efectos el privilegio.La oportunidad procesal para solicitarlo es en cualquier estado del juicio y aúnantes de su iniciación como medida prejudicial preparatoria. En la solicitudrespectiva deberá indicarse los motivos en que se funde.

La resolución que provee la petición ordenara que se rinda información sumaria

para acreditar los hechos, con solo la citación de la parte contra quien litigue ohaya de litigar, el que solicita el privilegio. Dicha información tendrá por objetoacreditar las circunstancias invocadas por el que pide el privilegio y además lafortuna del solicitante, su profesión o industria, sus rentas, sus deudas, lascargas personales o de familia que le graven, etc.

Una vez notificada la solicitud a la contraparte esta tiene el plazo de tres díaspara adoptar una de las siguientes actitudes:

No oponerse dentro del plazo legal. El no oponerse puede deberse a unallanamiento de la parte o a no comparecer dentro del plazo legal. En este

5



caso el solicitante deberá sin mas tramite rendir la información sumaria y conel merito de ella y de los demás antecedentes acompañados o que el tribunalmande agregar, se resolverá la solicitud.

Oponerse dentro del plazo legal. En este caso se habrá producido un

incidente el que se tramitara conforme a las reglas generales. Tendrátambién derecho a oponerse, los funcionarios judiciales a quienes puedaafectar su concesión siempre que lo hagan antes de que se falle el incidente.

La resolución que falla el incidente podrá aceptar el privilegio (estaremos frentea una sentencia interlocutoria de primer grado) o rechazarlo (en cuyo casoestaremos frente a un auto). La apelación de la sentencia que acoge el privilegiose concederá en el solo efecto devolutivo, por lo tanto causa ejecutoria a favor del beneficiado con éste, en cambio la resolución que rechaza el privilegio de

pobreza no es apelable, ya que se trata de un auto y estos solo pueden apelarsecuando alteran la marcha regular del juicio o recaigan sobre tramites noestablecidos expresamente por la ley. Por tanto en contra de esta resoluciónsolo es procedente el recurso de reposición. El privilegio de pobreza concedidoo denegado según sea el caso, podrá revocarse o concederse respectivamente,si cambian las circunstancias que se tuvieron en vista al momento de dictarse laresolución.

En la práctica, no es el juez quien concede el privilegio de pobreza adeterminada persona, sino que son las propias entidades patrocinantes (clínicasa cargo de ciertas universidades o directamente la Corporación de AsistenciaJudicial) quienes evalúan los antecedentes socio económicos, medianteinformación que se solicita al efecto. Una vez comprobado que la persona tienederecho a este beneficio, se dirige una comunicación a la Corporación de Asistencia Judicial de la región que corresponda, en nuestro caso a lametropolitana, para que confeccione el correspondiente certificadoPor otra parte, hay que señalar que el tribunal, toma conocimiento de que unaparte goza de privilegio de pobreza mediante un otrosí incorporado en lademanda o solicitud en que se indica precisamente que se obra en juicio conel mencionado beneficio.

ESCRITO:

6



EN LO PRINCIPAL: DEMANDA DE ALIMENTOS.EN EL PRIMER OTROSI: SE TENGA PRESENTE.

S.J.L. (3º DE FAMILIA)

Ana Raquel Carrasco Carrasco, labores, domiciliada enCanadá 4386, Ñuñoa, Santiago, a US respetuosamente digo:

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx…. (Cuerpo del escrito y partepetitoria)

EN EL PRIMER OTROSI: Sírvase US tener presente que por estar patrocinadapor la Corporación de Asistenta Judicial de la comuna de Macul, gozo de beneficiode pobreza, como se acreditara a la brevedad con el certificado respectivo.

Luego, una vez que se obtiene el privilegio de pobreza hay que acompañarlomaterialmente al proceso, mediante la presentación de un escrito.

ESCRITO:

ACOMPAÑA DOCUMENTO CON CITACION.


Mauricio Pino Jonquera, abogado, por la demandanteen autos sobre alimentos, caratulados “CARRASCO con MEZA”, ROL Nº558-06 a US respetuosamente digo:

Vengo en acompañar, con citación, certificado deprivilegio de pobreza concedido para obrar en estos autos a favor de mirepresentada doña Ana Raquel Carrasco Carrasco.

POR TANTO:A US PIDO: Tener por acompañado certificado de privilegio de pobreza afavor de mi representada, con citación

7



Otra forma de acompañar el privilegio de pobreza, cuando este se ha obtenidoantes de la presentación de la demanda, es en dos otrosies de la propiademanda, en uno de ellos se acompaña el privilegio y en otro se solicita altribunal se tenga presente que se obra con este beneficio.

ESCRITO:

EN LO PRINCIPAL: DEMANDA DE DIVORCIO UNILATERAL.EN EL PRIMER OTROSI: SE TENGA PRESENTE.EN EL SEGUNDO OTROSI: ACOMPAÑA DOCUMENTO CON CITACION.


Ana Carolina Pérez Martínez, comerciante, domiciliado en Las Talaberas Nº2332, La Granja a US. Respetuosamente digo:

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx…(cuerpo del escrito yparte petitoria)

PRIMER OTROSI: Sírvase US. Tener presente que por estar patrocinadapor la Clínica Jurídica de la Universidad Central, gozo en estos autos delbeneficio de asistencia jurídica gratuita, según consta del certificado que seacompaña en el segundo otrosi.

SEGUNDO OTROSI: Sírvase US. Tener por acompañado con citación,certificado de beneficio de privilegio de pobreza.

4. EL PRIVILEGIO DE POBREZA Y LOS RECEPTORES.

La clínica jurídica trabaja con privilegio de pobreza, por tanto el receptor con elque corresponde trabajar, es aquel que se encuentre de turno a la época dedictarse la resolución que ordena la diligencia.El turno al que nos referimos, dura solo un mes, por lo que nos podríamosencontrar con dificultades a lo menos respecto de tres actuaciones importantes:

Notificación de resoluciones. Audiencia de prueba de testigos y/o absolución de posiciones. Embargos y retiro de especies.

8



Notificación de resoluciones:

Una resolución puede dictarse mientras este de turno un receptor y cuandodebamos notificarla puede que otro este de turno. En este caso, ¿Cuál de losdos receptores debe notificar la resolución? La respuesta es simple, “el

receptor que deberá notificar es aquel que se encontraba de turno “ al momentode dictarse la resolución” aunque al tiempo en que debe notificarse ya no seencuentre de turno.

Audiencia de prueba de testigos y/o absolución de posiciones:

Otro problema que podría suscitarse dice relación con la prueba, en los casos enque la resolución que concede un determinado medio probatorio(particularmente testigos y absolución de posiciones) se dicta estando de turnoun receptor determinado pero la prueba deberá rendirse estando de turno unreceptor diferente. La solución en este caso es distinta al caso anterior, laprueba deberá tomarla el receptor que se encuentre de turno al momento enque efectivamente va a rendirse la prueba, pero la notificación del auto deprueba, la debe hacer el receptor de turno del mes en que se dicto.

Otro punto a considerar respecto a estas audiencias de prueba es lacoordinación con ambos receptores (el de turno al momento de la dictación dela resolución y el de turno al momento de la rendición misma), de manera talque el primero notifique un día que permita al segundo tomarla.

Por ejemplo en un juicio ordinario, el tribunal dicta una resolución el 24 deagosto de 2006 que señala: “para la testimonial a que hubiere lugar se fijan losdías 7,8 y 9 del termino probatorio a las 11:00hrs”

El receptor que deberá notificar la resolución será el del mes de agosto y el quedebe tomar la prueba será el del mes de septiembre.

Por lo tanto, si el receptor del mes de septiembre sólo tiene disponibles paratomar la prueba los días 13, 14 y15 de ese mes, habrá que solicitar al receptor del mes de agosto que notifique el día 5 de septiembre. Lo anterior porque eltermino probatorio se cuenta desde el día siguiente a la ultima notificación a las

partes del auto de prueba , notificación que deberá hacerse un día tal , quepermita que los días séptimo, octavo y noveno del probatorio se verifiquen losdías 13, 14 y 15 de septiembre respectivamente.

Lu Ma Mi Ju Vi Sa DoDías de septiembre: 6 7 8 9 10 11 12Días del probatorio: 1 2 3 4 5 6 x X: feriados

13 14 15 16…. 7 8 9 10….

9



Demás está decir que la coordinación de los receptores es de responsabilidaddel estudiante de la Clínica Jurídica.

Lo mismo sucede con la prueba de absolución de posiciones, así si la resoluciónen un juicio ordinario, de fecha 21 de Diciembre de 2006 dice, para la prueba

de absolución de posiciones se fijan los dos últimos días del término probatorio alas 9:00 hrs. Quien deberá notificar esta resolución es el receptor de turno delmes de Diciembre y quien deberá tomar la prueba será el del mes de Enero.Supongamos que el receptor de turno del mes de Enero de 2007 nos dice quesolo tiene disponibles los días 25 y 26 de Enero para tomar la prueba, en estecaso hipotético deberemos solicitar al receptor de turno del mes de Diciembre de2006 que notifique la resolución el día 3 de Enero de 2007, así:

Días de Enero: Lu Ma Mi Ju Vi Sa

DoDías del probatorio: 4 5 67 X: feriados 1 2 3

x

8 9 10 11 12 1314 4 5 6 7 8 9 x

15 16 17 18 19 2021

10 11 12 13 14 15 x

22 23 24 25 26 27 16 17 18 19 20

Embargos y retiro de especies:

Estas son dos actuaciones que se dan en el juicio ejecutivo, las que no sedesarrollan en un mismo acto, por tanto los receptores que han de realizarlasdependerán de la fecha de la resolución que ordene una u otra actuación.

El embargo se llevara a cabo por el receptor de turno del mes en que se dicta laresolución que ordena despachar mandamiento de ejecución y embargo, coneste mandamiento, el receptor deberá requerir de pago al deudor y si este nopaga en el acto del requerimiento entonces el receptor procederá a embargar

bienes suficientes del deudor para el pago de la deuda. En la practica estadiligencia se traduce en que el receptor concurre al domicilio del ejecutado a

10



requerir de pago y a practicar el embargo, pero como generalmente losejecutados se oponen a la práctica de esta diligencia (no permitiendo la entradaal domicilio del funcionario), el receptor una vez que requirió de pago y al noobtener éste, da al ejecutado por opuesto al embargo, debiendo el ejecutantesolicitar el auxilio de la fuerza pública para posteriormente llevarlo a cabo.

Durante la practica misma del embargo, el receptor debe confeccionar unlistado de los bienes del deudor, los cuales se entenderán embargados, pero losbienes no se retiran en este momento sino que quedan en manos del propiodeudor en calidad de depositario, o excepcionalmente quedaran en manos de untercero cuando se trate de muebles preciosos o que requieran de una custodiaespecial o cuando en la propia demanda ejecutiva se solicita se designedepositario a una persona distinta del deudor. Hay que tener presente que en lapractica la mayoría de los ejecutados se oponen al embargo impidiendo laentrada del ministro de fe al lugar donde se encuentren los bienes a embargar,

en este caso el ejecutante debe presentar un escrito al Tribunal, solicitando elauxilio de la fuerza publica, el Tribunal dará lugar a este, oficiando al efecto aCarabineros de Chile para que auxilien al ministro de fe en el acto del embargo.

Esta situación no trae como consecuencia el hecho de que cambie elreceptor que debe practicarlo, es decir, no debe practicarlo el receptor que seencuentre de turno al momento de ordenarse el auxilio de la fuerza publica, sinoque debe practicarlo el receptor de turno al momento de despacharse elmandamiento de ejecución y embargo.

Hay que tener presente que el retiro de las especies solo se producirá cuandolos bienes embargados sean muebles, ya que mal podríamos hablar del retiro deun bien inmueble.

Para proceder al retiro de las especies se debe presentar un escrito al tribunalsolicitándole decrete esta actuación y designe martillero público (esto ultimo por que los bienes muebles se realizan al martillo). La fecha de resolución a esteescrito determinara cual es el receptor que deberá practicar el retiro de lasespecies.

El escrito correspondiente dirá:

11



EN LO PRINCIPAL: RETIRO DE ESPECIES.EN EL OTROSI: SE DESIGNE MARTILLERO PÚBLICO.

S.J.L. (18º Civil)

Claudia López Miranda, abogado, por el ejecutante en juicioejecutivo, caratulado “BRUNA CON REYES” ROL Nº 886-2006 a US.Respetuosamente digo:

Vengo en solicitar a SS. Se sirva ordenar el retiro de lasespecies embargadas, que se encuentran en poder del propio deudor en su

calidad de depositario provisional, para ser puestas a disposición del martilleroque se designe al efecto, para que en su calidad de depositario definitivoproceda a su subasta.

POR TANTO:

PIDO A US: Se sirva ordenar el retiro de las especies embargadas.

OTROSI: Consta en autos, que esta causa se encuentra en estado desubastar al deudor las especies embargadas, por lo que solicito a SS. Se sirvadesignar martillero público al efecto.

12



III. PATROCINIO Y MANDATO JUDICIAL (DIFERENCIAS ENTRE UNO YOTRO, FORMAS DE CONSTITUCIÓN)

1. GENERALIDADES.Respecto a la capacidad en materia procesal debemos distinguir tres tipos decapacidades:

Capacidad de goce o capacidad para ser parte: se trata de la capacidadpara ser parte en un asunto judicial, se confunde con la capacidad de goceen materia de derecho civil, por ende todos somos capaces para ser partesen un juicio. Por ejemplo un infante de 3 años podría ser parte en un asuntode materia judicial, al igual que un adulto de 18 años. La diferencia entreuno y otro radica en que el primero debe concurrir a través de representante

legal, no así la persona mayor de edad.

Capacidad de goce o capacidad procesal: se confunde con la capacidadde ejercicio del derecho civil y en virtud de ella se faculta solo a los capacesde ejercicio para comparecer ante los tribunales de justicia, solicitando por sio en representación de otro la decisión de un asunto contencioso o nocontencioso. Siguiendo el ejemplo anterior, el infante de 3 años noobstante ser parte en el juicio, en este caso deberá actuar debidamenterepresentado por no gozar de este tipo de capacidad. No ocurrirá lo mismocon el adulto de 18 años de edad, quien si tendrá la capacidad en estudio.

Ius postulandi o postulación procesal: es la capacidad para pedir en juicio,que se otorga a ciertas personas a quienes el legislador por susconocimientos les ha reconocido la facultad de actuar por si o enrepresentación de otro ante los tribunales de justicia, asumiendo la defensa yrepresentación dentro de un proceso. Por ejemplo tienen Ius Postulandi losegresados de derecho y hasta 3 años desde su egreso, los estudiantes detercero, cuarto y quinto de derecho, los abogados habilitados para el ejerciciode la profesión.

Si no se reúnen las tres capacidades copulativamente la intervención ante eltribunal será inválida.

El Art. 4 del C.P.C dispone: “toda persona que deba comparecer en juicio a supropio nombre o como representante de otra, deberá hacerlo en la forma quedetermine la ley”.1

1 Referencia a la ley 18.120 publicada en el D.O. el 18 de mayo de 1982, sobre

comparecencia en juicio y al titulo XV del C.O.T. referente a los abogados.

13



Las referidas normas que señala la ley son las siguientes:

a) la exigencia de designación de un abogado habilitado para elejercicio de la profesión, como patrocinante.

b) La designación de un mandatario judicial o procurador que

represente a la parte en el juicio. Esta designación puede recaer enel mismo abogado patrocinante o en alguna otra de las personasque señala la ley.

2. EL PATROCINIO:

CONCEPTO: El patrocinio es un contrato solemne, por el cual la parte deun proceso o gestión no contenciosa, encomienda a un abogado habilitadopara el ejercicio de la profesión, la defensa de sus pretensiones ante los

tribunales de justicia.

-REQUISITOS:

a) Ser Abogado.b) Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, vale decir, estar aldía en el pago de la patente municipal correspondiente.c) No encontrarse suspendido para el ejercicio de la profesión.

-FORMA Y OPORTUNIDAD PARA CONSTITUIRLO: el patrocinio se constituyeen la primera presentación de cada parte o interesados en asuntos contenciososo no contenciosos.Esto se realiza mediante la incorporación de un otrosi al escrito que corresponda(generalmente será en la demanda y en la contestación de la demanda), dondela parte señala constituir patrocinio a determinado profesional y usualmentetambién se le confiere poder a la misma persona.

El otrosí respectivo dirá:

“Sírvase US. Tener presente que designo abogado patrocinante yconfiero poder a don Marco Gallardo Soto, abogado, patente al día en laIlustre Municipalidad de Providencia, domiciliado para estos efectos en

14



Ahumada Nº 223, oficina 104, Santiago.

Luego este escrito debe ser firmado por el patrocinado (parte) y por elpatrocinante (persona a quien se le constituyo patrocinio), con este escrito elabogado o procurador debe concurrir ante el ministro de fe, exhibiéndole lapatente profesional al día2, a fin de que este autorice el poder.

Ejemplo de Orden de firmas (al pie)

_____________ _________________ Firma del Abogado Firma del Mandante

_______________ Firma del Apoderado

El ministro de fe encargado de autorizar el poder en los Juzgados civiles, será elSecretario del Tribunal.

2 Por patente al día debemos entender aquella en que se ha pagado el semestre o el año respectivo ante

un municipio.

15



En los tribunales de familia la persona encargada de autorizar el poder, va adepender de la materia sobre la que versa el juicio y más precisamente si estada o no origen a la celebración de audiencias. En el caso que haya de realizarseaudiencias el poder deberá otorgarse en la primera de ellas que se celebre yquien lo autorizara será el propio magistrado (esto en la mayoría de las salas de

los tribunales de familia ya que algunos magistrados exigen ingresar a laaudiencia con el poder previamente autorizado, sin embargo son los menos), por el contrario en el caso que el procedimiento no contemple audiencias, el poder deberá autorizarse ante el funcionario encargado de autorizar los poderes (enlos tribunales de familia se suprimió el cargo de secretario y se creo el cargo deadministrador del tribunal) al momento de hacerse la primera presentación en juicio. Todo lo anterior siempre que las partes concurran patrocinadas por abogado habilitado, ya que ante los tribunales de familia, hasta la fecha, sepuede comparecer personalmente, es decir, sin necesidad de ser patrocinadopor abogado.

Otra forma de constituir el patrocinio de esta manera es confiriendo patrocinio aun determinado profesional y delegando poder a otro distinto.

En este caso la parte pertinente del escrito dirá:

“Sírvase US tener presente que designo abogado patrocinante yconfiero poder a don Claudio Marín Olguín, abogado, patente al día en lailustre Municipalidad de Las Condes, y confiero poder además a DoñaMarcela Barrios Carrillo, abogado, patente al día en la ilustreMunicipalidad de Quilicura, domiciliados ambos en San Antonio Nº 604oficina 401, Santiago, quienes podrán obrar conjunta o separadamenteen todas las gestiones a que diere lugar el procedimiento”.

En este caso además de las firmas del mandante y del abogado patrocinantedebe ir la de la persona a la que se confirió poder y al momento de autorizar elpoder ambas deberán exhibir la patente profesional, o en el caso que el poder sea conferido a un habilitado en derecho deberá exhibir el certificado que lohabilita para procurar o la credencial que otorga la Corporación de AsistenciaJudicial en el caso de que se encuentren haciendo la practica profesional.

-SANCION POR LA NO CONSTITUCION DEL PATROCINIO: la sanción es

gravísima, sin este requisito, el escrito no será proveído y se tendrá por no

16



presentado para todos los efectos legales. Las resoluciones que al respecto sedicten no serán susceptibles de recurso alguno.

- FUNCIONES DEL ABOGADO PATROCINANTE:Las funciones del abogado patrocinante van a depender de los roles que esteasuma en el proceso, es decir, si solo se constituye como abogado patrocinanteo si también asume el mandato judicial.

En el primer caso, a este le corresponde llevar la defensa de su cliente, elaborar la estrategia del juicio y será otra persona en calidad de mandatario judicialquien lleve materialmente el proceso (presentación de escritos, asistencia acomparendos, etc.).

En este caso existe una limitación a los mandatarios que no son abogados,

puesto que ante las Corte de Apelaciones sólo pueden “alegar” abogados, con lasola excepción del caso de los postulantes al titulo de abogado que esténrealizando su práctica en la Corporación de Asistencia Judicial, por lo tanto, losmandatarios que no posean el titulo de abogado pueden actuar pero no alegar.

Ante la Corte Suprema, la norma no tiene excepción, ya que “solo pueden alegar quienes cuenten con el título de abogado.

Cuando el abogado asume patrocinio y mandato judicial, será el mismo quiendesarrolle las estrategias y lleve materialmente el proceso.

-TÉRMINO DEL PATROCINIO: el patrocinio puede terminar por:

El desempeño del encargo. Por revocación hecha por el mandante: Vale decir, por un acto jurídico

unilateral por medio del cual el mandante pone termino al mandato. Estapuede ser expresa (cuando se hace en términos formales y explícitos) otacita cuando se designa a un nuevo abogado patrocinante sin hacer

mención al anterior. Por renuncia del abogado patrocinante (Art. 1 inc. 4 ley 18.120): Esta

debe ser puesta en conocimiento del patrocinado junto con el estado delasunto. Esta renuncia no produce efectos por el solo hecho depresentarse al tribunal, sino que debe comunicarse al cliente. Se debepresentar un escrito al tribunal señalando la intención de renunciar alpatrocinio que se ha conferido, la resolución que en el recaiga debe ser notificada por cédula al cliente y desde esta notificación empieza a correr el termino de emplazamiento. En cuanto a su responsabilidad esta durapor todo el término de emplazamiento desde que se notifica su renuncia,salvo que antes se haya designado otro patrocinante.

17



Por muerte o incapacidad del abogado patrocinante: En este caso elpatrocinado debe constituir un nuevo patrocinio antes de efectuar susiguiente presentación.

Cabe señalar que la muerte del patrocinado no extingue el patrocinio, pues el

abogado deberá seguir prestando sus servicios a la sucesión, claro esta, siésta desea seguir contando con sus servicios.

3. EL MANDATO JUDICIAL:

CONCEPTO: es un contrato solemne por el cual una persona otorga a otrasfacultades suficientes para que la represente ante los tribunales de justicia.

-QUIENES PUEDEN SER MANDATARIOS: Los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión. El procurador del número (ante Cortes de Apelaciones y Corte Suprema) Estudiantes inscritos en la carrera de derecho que cursen tercero, cuarto o

quinto año. Egresados de las escuelas de derecho hasta tres años. Los egresados de las escuelas de derecho que se encuentren haciendo su

práctica, sin importar el tiempo de egreso.

-FORMAS DE CONSTITUIR EL MANDATO JUDICIAL: el mandato judicial sepuede constituir de las siguientes maneras:

1º POR ESCRITURA PÚBLICA: se realiza mediante escritura pública otorgadapara estos efectos ante un notario u oficial de registro civil en aquellas comunasen que no tenga asiento un notario. Estos mandatos así otorgados puedereferirse a un proceso determinado o en general a cualquier proceso actual ofuturo.

ESCRITO: La regla general es que el mandato judicial se constituya en un otrosidel escrito que constituya la primera actuación de la parte en el proceso. Elescrito pertinente dirá:

18



EN LO PRICIPAL: Demanda de resolución de contrato de compraventaEN EL PRIMER OTROSI: acompaña documento, con citación.EN SEGUNDO OTROSI: se tenga presente.

S.J.L. (EN LO CIVIL) (CUERPO DEL ESCRITO Y PARTE PETITORIA)

EN EL PRIMER OTROSI: sírvase US tener por acompañada, concitación, copia autorizada de escritura publica otorgada ante elnotario xx de la ciudad de xx, de fecha xx, en la que consta mimandato para comparecer en este juicio.

EN EL SEGUNDO OTROSI: sírvase US tener presente queencontrándome habilitado para comparecer en juicio, segúnconsta en mandato judicial acompañado en el primer otrosi,gestionare personalmente la presente causa, sin perjuicio deejercer la facultad de delegar el poder con que actúo en estosautos.

2º ACTA EXTENDIDA ANTE EL JUEZ DE LETRAS O ARBITRO Y SUSCRITAPOR TODOS LOS OTORGANTES: ocurre en escasas ocasiones, como enaquellos procedimientos en que la contestación de la demanda se efectúa en uncomparendo (se constituye patrocinio y se otorga el mandato en dichocomparendo, se debe exhibir la patente al día, se dicta la resolucioncorrespondiente y luego se levanta acta que deja constancia del patrocinio ypoder conferidos). Hoy en día, con los procedimientos orales, principalmente enfamilia y en el nuevo proceso penal, esta forma de constituir el mandato se hautilizado con mayor frecuencia.

3º POR DECLARACION ESCRITA DEL MANDANTE, AUTORIZADA POR ELSECRETARIO DEL TRIBUNAL: es la forma habitual de constituir mandato judicial, es necesario que concurran tanto el mandante como el mandatario anteel secretario del tribunal a fin de que este autorice el poder, agregando la fecha ysu firma.Este consta generalmente en un otrosi del escrito de demanda o de contestaciónde demanda, según corresponda.

19



El inciso correspondiente dirá:

EN LO PRINCIPAL: resolución de contrato de compraventa

EN EL OTROSI: patrocinio y poder.

S.J.L (EN LO CIVIL)

(CUERPO DEL ESCRITO Y PARTE PETITORIA)

EN EL OTROSI: sírvase US tener presente que designo abogado

patrocinante y confiero poder a doña xx, domiciliada en xx, patente al día enla ilustre municipalidad de xx.

4º POR ENDOSO EN COMISION DE COBRANZA DE UNA LETRA DECAMBIO, PAGARE O CHEQUE (TITULOS DE CREDITO): el dueño de estosdocumentos puede endosarlo a favor de un abogado habilitado para el ejerciciode la profesión, agregando en dicho endoso la mención “en comisión decobranza” o “valor en cobro” lo que supone constituir a favor de ese abogado, unmandato de carácter amplio.

-SANCION POR LA NO CONSTITUCION DEL MANDATO: si se omite elseñalamiento del mandatario, el tribunal concederá a la parte un plazo máximode tres días para que subsane la omisión, en caso de no hacerlo dentro de esteplazo, no se proveerá el escrito y se tendrá como no presentado para todos losefectos legales y se archivaran los autos, con lo que la parte deberá reiniciar todo el proceso.

-FACULTADES DEL MANDATO: hay que distinguir tres tipos de facultades:

1º FACULTADES DE LA ESENCIA: Son aquellas que nacen por la solacircunstancia de otorgarse el mandato y no pueden limitarse de manera alguna.

Ellas son las que autorizan al procurador para tomar parte del mismomodo que podría hacerlo el mandante, en todos los tramites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por vía de reconvención se promuevanhasta el cumplimiento completo de la sentencia definitiva. Por ejemplo:Presentar demanda, reconvenir, solicitar la ejecución de alguna resolución, etc.

Las cláusulas en que se nieguen o limiten las facultades esenciales son nulas.

20



2º FACULTADES DE LA NATURALEZA: Son aquellas que se entiendenincorporadas a un poder aunque las partes nada digan respecto de ellas, sinperjuicio de las modificaciones que se le puedan introducir por acuerdo expreso.

La única facultad de este tipo que contempla la ley es la de delegación delmandato. En este caso, si el mandante no excluye esta facultad expresamenteen el acto constitutivo, por ser una facultad de la naturaleza, el mandatariopodría delegar esta función a un tercero3.

La delegación del mandato, puede realizarse en términos “amplios”,entendiéndose que se confiere para todas las actuaciones del proceso o entérminos “restringidos” para una o más actuaciones determinadas del proceso.

ESCRITO DE DELEGACION DEL MANDATO EN TERMINOS AMPLIOS

DELEGA PODER

S.J.L. ( 1º de Familia)

Carlos López Parra, abogado, por eldemandante, en autos sobre reclamación de paternidad, caratulados“GOMEZ con PINTO”,ROL 903-05, a US respetuosamente digo:

Vengo en delegar el poder con que actúo enestos autos, en la egresada de derecho doña Evelyn Bordoli, de mi mismodomicilio, con quien podré actuar conjunta o separadamente en estos autos.

POR TANTO:A US PIDO: Tener presente la delegación de poder.

3 Sin perjuicio de que la facultad de delegar poder es de la naturaleza del mandato judicial, esta

expresamente prohibido que el delegado delegue a su vez el poder en otra persona.

21



ESCRITO DE DELEGACION DEL MANDATO EN TERMINOSRESTRINGUIDOS

DELEGA PODER.

S.J.L. (3º de familia)

Carlos López Parra, abogado, por el demandante,

en autos sobre reclamación de paternidad, caratulados “GOMEZ conPINTO”, ROL Nº 903-05, a US. Respetuosamente digo:

Vengo en delegar el poder con que actúo enestos autos, en la egresada de derecho doña Marta Contreras Lira, de mimismo domicilio, para el solo efecto que asista a la audiencia de pruebatestimonial fijada para el día 20 de Enero de 2007 a las 10:00 hrs.

POR TANTO:A US PIDO: Tener presente la delegación de poder en los términos indicados.

En la practica el delegatario del poder debe poner su firma al final del escrito, ycon su certificado que le habilita para procurar (el que otorga la universidad quecorresponda) y su cedula de identidad, debe dirigirse al oficio del secretario deltribunal, a fin de que este autorice la delegación. Este escrito a demás debecontar con la firma de la persona que esta delegando el poder.

3º FACULTADES ACCIDENTALES O ESPECIALES: estas sólo se entienden

incorporadas al mandato cuando expresamente han sido concedidos almandatario, estas facultades son: (Art. 7 inciso 2º del Código de ProcedimientoCivil)

Desistirse en primera instancia de la acción deducida Aceptar la demanda contraria Facultad de absolver posiciones Renunciar a los recursos o a los términos legales Facultad para transigir Facultad de comprometer Otorgar a los árbitros la facultad de arbitradores Aprobar convenios

22



Facultad de percibir

Estas facultades especiales pueden conferirse de dos maneras:

1) Indicando en la constitución misma del mandato cada una de las

facultades especiales que se están confiriendo al mandatario, o bien,2) Señalando que se confieren todas y cada una de las facultades queestablecen ambos incisos del Art. 7 del Código de Procedimiento Civil, lascuales se dan por reproducidas.4

TERMINO DEL MANDATO: el mandato puede terminar por:

Por el cumplimiento del encargo. Por revocación, es decir por la voluntad del mandante de poner

termino al mandato, la que puede ser expresa o tacita (será tacitacuando se nombre a un nuevo mandatario)

Por renuncia del mandatario, debiendo notificar esta renuncia y elestado del juicio por cedula al mandante.

Por muerte del mandatario. toda actuación posterior a la muertedel mandatario, aunque dicha muerte no conste en el proceso, seránula.

PARALELO ENTRE PATROCINIO Y MANDATO JUDICIAL:

1) En cuanto a su naturaleza jurídica:En ambos estamos en presencia de un mandato.

2) En cuanto a su objetivo:Patrocinio: su objetivo es fijar la estrategia de defensa.Mandato: su objetivo es representar a una persona en todas las etapas delproceso.

3) En cuanto a las personas que pueden asumirlo:Patrocinio: solo los abogados5 habilitados para el ejercicio de la profesión.Mandato: los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión y las demáspersonas que señala el Art. 2 de la ley nº 18.120, esto es:

4 La formula señalada ha sido aceptada por la doctrina y jurisprudencia.5 Según el Art. 521 del C.O.T. el titulo de abogado será otorgado en audiencia pública de la Corte

Suprema reunida en tribunal pleno, previa comprobación y declaración de que el candidato reúne losrequisitos establecido por los Art. 523 y 526 del C.O.T los que son;

a) Tener 20 años de edad, b) tener el grado de licenciado en C.S. jurídicas otorgado por una universidaden conformidad a la ley, c) No haber sido condenado ni estar actualmente acusado por crimen o simple

delito que merezca pena aflictiva, d) Antecedentes de buena conducta, e) haber cumplidosatisfactoriamente una practica profesional por 6 meses en las corporaciones de asistencia judicial, f) Ser

Chileno.

23



• El procurador del número (ante Cortes de Apelaciones y CorteSuprema)

• Estudiantes inscritos en la carrera de derecho que cursen tercero,cuarto o quinto año.

• Egresados de las escuelas de derecho hasta tres años.• Los egresados de las escuelas de derecho que se encuentren

haciendo su práctica, sin importar el tiempo de egreso.

4) En cuanto a las formas de constituirlo:Patrocinio: por el solo hecho de poner el abogado su firma indicando además sunombre apellido y domicilio.Mandato: por cualquiera de las formas establecidas en el Art. 6 de la ley nº18.120 esto es;

Por escritura pública.

Acta extendida ante el juez de letras o árbitro y suscrita por todoslos otorgantes. Por declaración escrita del mandante, autorizada por el secretario

del tribunal. Por endoso en comisión de cobranza de una letra de cambio,

pagaré o cheque.

5) En cuanto a la oportunidad para su constitución:En ambos casos deberá constituirse en la primera presentación que hagan laspartes en asuntos contenciosos o no contenciosos.

6) En cuanto a la sanción por la no constitución:Patrocinio: el escrito se tendrá como no presentado para todos los efectoslegales.Mandato: se tendrá por no presentado para todos los efectos legales si no essubsanada la omisión en el plazo fatal de tres días.

7) En cuanto a la responsabilidad:Patrocinio: origina responsabilidad civil y criminalMandato: origina responsabilidad civil, criminal y responsabilidad directa por lascostas procesales.

24



IV. DE LA FORMACION DEL PROCESO

Esta materia se encuentra regulada en el titulo Vº del Código de ProcedimientoCivil “de la formación del proceso, de su custodia y de su comunicación a laspartes” abarca de los Art. 29 al 37.

CONCEPTO DE EXPEDIENTE Y FORMACION DE ESTE

CONCEPTO: “expediente es el conjunto de escritos, documentos yactuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el juicio”.

FORMACION DEL EXPEDIENTE

a) Todo el expediente esta formado por hojas que se les denomina“fojas” y se abrevian “fs.”

b) Todas las piezas que deben formar el expediente se iránagregando sucesivamente según el orden de su presentación.

c) Entregado un escrito u otra pieza en la secretaría del tribunal (en lapractica, lo recibe un oficial de sala que se encuentra en el mesónde cada tribunal), el tribunal debe numerar cada foja en cifras y enletras, lo cual queda estampado en el extremo superior derecho decada pieza del expediente. Excepcionalmente no se agregaran alexpediente aquellas piezas que tengan un gran volumen las cualesse guardaran en el tribunal en custodia, también se guardaran encustodia los documentos que sean de mucha importancia como por ejemplo un cheque o pagare.

d) Ninguna pieza del expediente podrá retirarse sin que previamentelo decrete el tribunal que conoce de la causa, en caso que eltribunal autorice el retiro, deberá colocarse en lugar de las fojasque se retiran una nueva foja con la indicación del decreto queautoriza el retiro y del número y naturaleza de las piezas

desglosadas. Por el desglose no se alterara el orden de número delas fojas del expediente. 6

El desglose consiste en sacar una o más piezas de un expediente.

Por ejemplo, La Corte de Apelaciones respectiva en el tramite de la consulta delas sentencias de divorcio de los tribunales de familia, ordena expresamente eldesglose de una o mas piezas del expediente (sin perjuicio de que en estos

6 Art. 35 del C.P.C. “Siempre que se desglosen una o más fojas del proceso, deberá colocarse en su lugar una nueva foja con la indicación del decreto que ordenó el desglose y del número y naturaleza de las

piezas desglosadas. No se alterará, sin embargo, la numeración de las piezas que queden en el proceso, y se conservará también la de las que se hayan separado, en el nuevo expediente de que pasen a

formar parte, agregándose la que en este les corresponda”.

25



procedimientos no existe expediente, sino registro de audiencias y actuaciones),las cuales deberán elevarse para el conocimiento y conclusión de este tramite.

En la Clínica Jurídica cada alumno debe llevar una carpeta por cada causa quele sea asignada, dicha carpeta deben ser copia fiel del original, vale decir, debe

contener la misma cantidad de fojas que el original, en el mismo orden, asícomo, también debe contener todas las resoluciones dictadas por el tribunal.Toda copia de resolución debe contener a demás la foliación (numeración quese da a cada hoja incorporada al expediente), la fecha de la resolución y de sunotificación por el estado (esto es fundamental por que nos permite saber desdecuando comienzan a correr los plazos)

b. LOS ESCRITOS.

Los escritos constituyen la forma normal como las partes se comunican con eltribunal.

CONCEPTO: el escrito es el acto solemne que contiene las solicitudes quepresentan las partes al tribunal y que deben cumplir los requisitosestablecidos en la ley.

FORMA O CONTENIDO DEL ESCRITO

Los escritos se presentan en papel blanco tamaño carta u oficio.El Art. 30 del C.P.C. sólo señala que el escrito debe encabezarse con una sumaque indique su contenido o el trámite de que se trata.

En todo escrito se diferencian tres partes:

1) Suma del escrito: es aquella parte en la que se contiene un resumen de sucontenido, o de una o varias peticiones que se formulan al tribunal. En esteultimo caso la petición principal se señala “EN LO PRINCIPAL” y las peticiones

secundarias en los “OTROSIES”. (“otrosí” significa “además”). Además sedeberá individualizar el tribunal ante quien se presenta el escrito y/o solicitud.Individualización que puede hacerse de diversas formas según veremos másadelante.

2) Contenido del escrito: Esta parte se divide en dos. La individualización de laparte y del expediente por un lado y el cuerpo del escrito propiamente tal, por otro.

La individualización de la parte esta dada por la inclusión del nombre del

abogado patrocinante y por el señalamiento de la parte a quien representa, asíel escrito dirá: “Magali Camus Lara, abogado, por la demandante”.

26



La individualización del expediente esta dada por el “número de rol” que esaquel numero que se origina en la Corte de Apelaciones por un sistemacomputacional de distribución de causas.A cada causa se asignara un numero según la fecha de presentación y a demás

el rol contiene el año de iniciación del proceso, por ejemplo ROL: 826-2006,

esto quiere decir que el año de ingreso es el 2006.

El expediente también esta individualizado por la carátula que esta compuestade los primeros apellidos de la parte demandante y demandada, así por ejemplosi el demandante es don Sergio Araya Mellao y la demandada doña Clara Vivar Farias la carátula será “ARAYA con VIVAR”, excepcionalmente tratándose dedemandas de alimentos menores o medidas de protección a favor de un niño, lacarátula estará dada por los apellidos del menor, en este caso seria “ARAYAVIVAR”.

Cabe destacar que cuando el escrito es la primera presentación de la parte

demandante en juicio, la individualización de la parte estará dada por el nombre,domicilio, profesión u oficio del demandante y no de su abogado patrocinante yaque es precisamente ésta la instancia en que por regla general se constituye elpatrocinio y poder.

La parte pertinente del escrito dirá:

Marcela Serrano Poblete, Educadora de Párvulos, domiciliada en MaipúNº 996, Las Condes, Santiago, a Us. respetuosamente digo:

Tratándose de la primera actuación del demandado en juicio (contestación de lademanda generalmente) al igual que en el caso anterior y por los mismosmotivos, la individualización de la parte se hará señalando el nombre, apellido,domicilio, profesión u oficio del demandado, salvo que el patrocinio y poder sehaya constituido antes de la primera presentación en juicio. Ahora respecto a laindividualización del expediente, este ya estará individualizado por lo que suseñalamiento debe incorporarse al escrito.

La parte pertinente del escrito dirá:

Claudio Jara Miranda, demandado en autos sobre divorcio, caratulados“SERRANO con JARA” ROL Nº 885-2006, a US. Respetuosamente digo:

A continuación, debe figurar el cuerpo del escrito propiamente tal (contenido),en el se desarrollara la solicitud principal que se formula al tribunal, exponiendocon detención los hechos en que se funda la pretensión.

Una vez terminado el cuerpo del escrito este concluye con el POR TANTO, loque quiere decir en “CONSECUENCIA”, esta es la ante sala de la parte petitoria.

27



3) la parte petitoria del escrito: es la petición o solicitud que se formula altribunal.

Esta parte del escrito es la mas importante, puesto que en base a lo que en ellase exponga o solicite, resolverá el tribunal, no pudiendo fallar otras cosas quelas solicitadas en esta parte, so pena de incurrir en vicio de ultrapetita7 , nipudiendo dejar de pronunciarse respecto de lo solicitado, pues incurriría en elvicio de minuspetita o derechamente falta de decisión del asunto controvertido.

Por tanto, la parte petitoria fija el “ámbito de decisión especifica deltribunal al momento de dictar sentencia”.

Ahondaremos en cada uno de ellos al tratar el escrito de demanda.

Tratándose del escrito de demanda este constara de cuatro partes ya que antes

de todas las mencionadas anteriormente se debe agregar la presuma, a la quenos referiremos con mas detención al examinar el escrito de demanda.

MATERIALIDAD DE LOS ESCRITOS.

Al confeccionar un escrito, conviene dejar un margen más amplio al ladoizquierdo, por ejemplo de 4 cm.; el margen del lado derecho debe ser menor, por ejemplo 2 cm. y el margen superior e inferior deben ser iguales, por ejemplo 3cm.El margen del lado izquierdo debe ser mas ancho debido a la costura delexpediente que debe realizar el Tribunal, el lado derecho también debe tener unmargen prudente ya que con el uso del expediente, las orillas de las hojas seempiezan a roer quedando las frases inconclusas. A demás entre el “US respetuosamente digo” y lo que viene a continuación, nodebe haber líneas de separación, se debe escribir en la línea inmediatamentesiguiente, esto para prevenir que alguna persona pueda escribir en el espacioque queda, dándole otro sentido a nuestro escrito y en definitivaperjudicándonos .

EJEMPLO DE ESCRITO:

7 Art. 768 nº 4 del C.P.C que determina la utrapetita como causal del recurso de casación en la forma.

28



SE RECIBA LA CAUSA A PRUEBA. 1

S.J.L. (EN LO CIVIL) 2

Gonzalo Farias Monardez, Abogado, por el demandante,en juicio ordinario ROL Nº 576-06, caratulado “BUSTOS RIVERA conSOCIEDAD LAS PALMAS LTDA”, ) a US. respetuosamente digo:

Terminada la etapa de discusión y no habiéndoseproducido conciliación entre las partes, procede que US reciba la causa aprueba.

POR TANTO: A US PIDO: recibir la causa a prueba, fijando los hechos sustanciales

pertinentes y controvertidos en que deberá recaer.

3

4 5

6

1) SUMA2) INDIVIDUALIZACIÓN DEL TRIBUNAL.3) INDIVIDUALIZACIÓN DE LA PARTE QUE PRESENTA LA SOLICITUD.4) Nº DE ROL Y CARÁTULA.5) CUERPO DEL ESCRITO.6) PARTE PETITORIA.

INICIACION DEL EXPEDIENTE, LA DEMANDA.

Lo primero que se debe precisar es que toda demanda o contestación dedemanda es un escrito, ahora no todo escrito es una demanda o contestación dedemanda.

El expediente se inicia con la carátula, que es equivalente a una tapa,suministrada por la Corporación del Poder Judicial que tiene distintos colores

según la materia de que se trate. Por ejemplo las carátulas en el antiguo

29



procedimiento penal son de color naranjo, las carátulas de causas de alcoholes(también en el antiguo proceso) son blancas, etc.

Toda carátula debe contener:

El rol de la causa. El nombre del juez. El nombre de el o la secretario (a). El nombre del demandante. El nombre del apoderado del demandante. El nombre del demandado. El nombre del apoderado del demandado. Luego tiene un espacio para la corte de apelaciones y uno para la

corte suprema.

Luego de la carátula, comienza el expediente propiamente tal; como se dijo todoexpediente debe estar foliado (enumerado) en el margen superior derecho y nosolo se foliaran los escritos y resoluciones sino también los documentos que sepresenten en juicio, en este caso primero hay que entregar el documento y luegoel escrito por el cual se acompaña dicho documento, así por ejemplo si seacompaña un contrato de arrendamiento que tiene cuatro hojas, dichodocumento se foliara: fs1, fs2, fs3, fs4 y el escrito por el cual se acompaña eldocumento se foliara fs5.Lo anterior significa que el escrito se presenta corcheteando los documentos (sison pocos) adelante del escrito y luego de corcheteados se dan vuelta todas las

hojas hacia atrás quedando el escrito adelante.

El escrito de demanda debe contener:

La presuma

30



La suma Individualización del tribunal. La individualización de las partes. El cuerpo de escrito El por tanto La parte petitoria El desarrollo de los otrosies

La parte mas importante del escrito, como ya dijimos, es la parte petitoria, yaque el tribunal solo se va a pronunciar o va a resolver sobre lo que se solicita enla parte petitoria. Ahora ¿Por qué reviste más importancia esta parte en losescritos de demanda y de contestación de la demanda? R: por que a través deesta se fijan los parámetros de discusión del juicio.

1) LA PRESUMA: la presuma debe contener:

i. El procedimiento de que se trata: puede ser ordinario, sumario,ejecutivo u otro.

ii. La materia: por ejemplo terminación de contrato de arrendamiento,resolución de contrato de compraventa, indemnización deperjuicios, etc.

iii. Nombre del demandante.iv. Rut del demandante.v. dirección del demandante.

vi. nombre del abogado patrocinante del demandante.vii. Rut del abogado patrocinante (el Rut no individualiza a la personasino al contribuyente, entonces es importante en materia deimpuestos, por ejemplo si el abogado dio o no boleta.)

viii. Nombre del apoderado.ix. Rut del apoderado.x. Dirección del abogado patrocinante y del apoderado.xi. Nombre del demandado.xii. Rut del demandado, si se conoce.xiii. Dirección del demandado (la dirección es importante para

determinar la competencia del tribunal)

La presuma se esta exigiendo por la corte de apelaciones, (según autoacordado) desde que se incorporo la tecnología computacional al poder judicial,ya que antes la distribución de las causas se hacia en forma manual, hoy en díaen cambio la distribución de las causas entre los distintos tribunales se hace enforma computacional y la presuma simplifica considerablemente esta forma dedistribución. Al momento de llevar causas a la I. Corte de Apelaciones, para su distribución(que funciona sólo hasta las 13:00 hrs.), se debe llevar la fotocopia del carnetde identidad del demandante si es persona natural , y el RUT si es persona jurídica, junto en este caso con la fotocopia del carnet de identidad delrepresentante legal.

31



2) LA SUMA: Es el resumen de las peticiones que se formulan al tribunal.La suma se divide en:

a. Lo principal: donde se señala la petición más importante.b. otrosies: donde se señalan las peticiones secundarias.

Si solo se formula al tribunal “una” solicitud, entonces no debemos poner en loprincipal sino solo la petición, por ejemplo: si lo que se quiere pedir es fotocopiadel expediente entonces la suma dirá “SOLICITA FOTOCOPIA”, sin agregar laexpresión en lo principal.

Si se formula al tribunal una solicitud principal, y solo “una” secundaria entoncessolo se deberá señalar “otrosi” y no primer otrosi por que nada mas se va apedir.

Por ejemplo:

EN LO PRINCIPAL: Solicita peritaje biológicoOTROSI: Acompaña documentos.

Si se formula al tribunal además de la petición principal, varias peticionessecundarias, entonces debemos enumerar los otrosies,

Por ejemplo:

EN LO PRINCIPAL: Demanda por cobro de pesosEN EL PRIMER OTROSI: Acompaña documentosEN EL SEGUNDO OTROSI: Patrocinio y poder.

La suma se puede hacer en forma vertical u horizontal:

Vertical:

EN LO PRINCIPAL:……

EN EL PRIMER OTROSI:……EN EL SEGUNDO OTROSI:……

32



Horizontal:

EN LO PRINCIPAL:…….., EN EL PRIMER OTROSI:……, EN EL SEGUNDOOTROSI……….

3) LA INDIVIDUALIZACION DELTRIBUNAL:La individualización del tribunal se hace en forma abreviada, por ejemplo S.J.L.,este debe ir al centro de la hoja y determinara la sangría de todo punto aparte. Así el escrito se vera de la siguiente manera:

ACOMPAÑA DOCUMENTOS CON CITACIÓN Y EN PARTE DE PRUEBA.

S.J.L. (en lo civil)

Claudio Pérez Cotapo, abogado, por el demandanteen autos sobre precario, caratulados “TAPIA con TORRES”, ROL 2765-06,a US respetuosamente digo:

Vengo en acompañar con citación y en parte deprueba, certificado medico con el que se acredita que mi representadapadece de cáncer terminal. POR TANTO:A US PIDO: tener por acompañado con citación y en parte de prueba eldocumento indicado.

(Línea que determina la sangría)

En la individualización del Tribunal siempre debe constar la expresión S.J.Lpero además para una mejor individualización se puede señalar:

Según la materia. Por ejemplo:S.J.L (familia); S.J.L. (civil); S.J.L. (laboral).

Según el número del tribunal. Por ejemplo:S.J.L. (18º); S.J.L. (3º); S.J.L. (24º)

33



Según la materia y el número de tribunal. Por ejemplo:S.J.L. (12º civil); S.J.L. (3º familia); S.J.L. (5º laboral)

Tratándose de las cortes estas se individualizan:

Excma. Corte Suprema; Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago; Ilma. Corte de Apelaciones de Valparaíso. Etc.

4) LA INDIVIDUALIZACION DEL DEMANDANTE Y DEL DEMANDADO.

En este escrito al igual que en el de contestación de demanda, que son por reglageneral la primera presentación de las partes en juicio, salvo el caso de unamedida prejudicial, si el patrocinio y poder se constituye por declaración escritadel mandante autorizada por el secretario del tribunal lo que constara en unotrosi del escrito de demanda o contestación de demanda, en el cuerpo del

escrito se individualizara a la “parte”, y en los escritos sucesivos seindividualizara al “mandatario”.Esto tiene su razón de ser en el hecho de que es precisamente en estaoportunidad (demanda o contestación) cuando demandante o demandadoconfieren patrocinio y poder a determinado profesional o habilitado para que losrepresente en juicio, y así una vez constituido dicho mandato toda presentaciónen el proceso se hará con la individualización del mandatario y no de la parte.

Así la demanda dirá por ejemplo:

“Jorge Pérez González, periodista, domiciliado en Matucana Nº 520departamento 601, Santiago, a US respetuosamente digo”:…..(DEMANDANTE)

La contestación de la demanda por su parte dirá:

“Gabriel Fernández Hermosilla, mecánico, domiciliado en Brasil Nº 780,Santiago, demandado en los autos sobre precario caratulado “PEREZcon FERNANDEZ”, ROL Nº 1084-06, a US respetuosamente digo”:..

En este caso en la contestación de la demanda, además de individualizar al

demandado, se debe individualizar la causa, ya que la Corte determino el rol aldistribuir la causa.

34



Todos los escritos que se presenten de aquí en adelante se redactaran con elnombre del mandatario, así estos dirán:

“Claudia Pradenas Meza, abogada, por el demandante, en autos sobreprecario, caratulado “PEREZ con FERNANDEZ”, ROL Nº 1084-06, a USrespetuosamente digo”:…

Lo importante es señalar por que parte se esta presentando el escrito, “por eldemandante”, “por el demandado”, “por el tercerista, “por el perito designado”,etc.

5) CUERPO DEL ESCRITO:En esta parte se deben expresar los hechos, en lo posible en párrafos cortos ycoherentes, de manera que se entienda cada párrafo por separado y de lalectura de todo se entiendan los hechos a la perfección. Luego en un párrafoseparado viene el “POR TANTO”.

6) POR TANTO:Se trata de la ante sala a la parte petitoria del escrito, por tanto equivale a “enconsecuencia”.

7) PARTE PETITORIA:En el escrito que estamos tratando (de demanda) lo primero que se pide altribunal es que se tenga por interpuesta la demanda, entonces la parte petitoriadiría:

“A US PIDO: Tener por interpuesta demanda de precario en contra de donGabriel Fernández, ya individualizado, acogerla a tramitación, dar lugar a

ella en todas sus partes y en su merito, condenar al demandado a larestitución del inmueble objeto de autos, desocupado y libre demoradores, dentro de tercero día desde que la sentencia causeejecutoria, o en el plazo que US fije, con costas”.

El a US “Pido” es muy importante, por que está en estrecha relacióncon el a US “digo” ya que en base a lo que se diga es lo que se pide.

35



-FORMA DE PRESENTACION DE LOS ESCRITOS:

Junto con cada escrito deben acompañarse tantas copias como cuantas seanlas partes a quienes haya de notificarse la providencia que en el recaiga (por el

estado diario).Tratándose del escrito de demanda, no debe dejarse copia de ella, ya que por regla general esta es la primera presentación de la parte en el proceso, por loque la resolución en ella recaída y la demanda misma deben ser notificadaspersonalmente, en consecuencia será el receptor que deba practicar lanotificación quien deberá retirar el expediente del tribunal a fin de ponerlo enconocimiento del demandado. Excepcionalmente cuando el procedimiento se hainiciado por otra gestión que no sea demanda (por ejemplo una medidaprecautoria o una gestión preparatoria de la vía ejecutiva), será ésta primeragestión la que deberá notificar personalmente, y la demanda por el estado diario,surgiendo así la obligación de dejar copia del escrito de demanda para la

contraparte. Al momento de presentar un escrito hay que asegurarse de llevar tresejemplares (por regla general) el original que es el que lleva la firma y doscopias.Presentado en el tribunal el escrito, hay que pedirle al “mesonero” (encargadodel mesón de atención de público) que timbre los tres ejemplares y que a demásen el original le ponga con lápiz pasta “C/C”, esto significa que se dejo una copiaen el tribunal para la contraparte. La otra copia es para la parte que presenta elescrito a fin de llevar carpeta con todas las actuaciones del proceso. Esimportante que el “mesonero” escriba en el original “C/C”, pues es la únicaforma que tenemos de acreditar que acompañamos las copias, en el evento queestas lleguen a extraviarse y el tribunal nos aperciba o sancione (previa peticiónde la contraparte) por no haberlas acompañado.

En el caso de olvido de hacer la copia que nos corresponde a nosotros, de unescrito importante, debemos presentar un escrito al tribunal solicitando fotocopiade la pieza de que se trate.

Si no se dejan las copias de un escrito para la contraria (en los casos en que

deban presentarse con copia) o si resulta disconformidad substancial entre estasy el escrito original, la ley establece las siguientes sanciones:

No le correrá plazo a la parte contraria. El tribunal, de plano, debe imponer una multa de un cuarto de sueldo vital. E tribunal debe ordenar que la parte acompañe las copias dentro de

tercero día, bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito.

No obstante lo anterior, importante resulta señalar que los tribunales no actúande oficio en estas materias, por lo que a través de un escrito la contraria deberíasolicitar se apliquen los mencionados apercibimientos.

36



Ahora bien, para corregir y/o cumplir con lo indicado por el tribunal, la parte queno dejo las copias o que incurrió en el error, deberá presentar un escrito cuyasuma dirá: “CUMPLE LO ORDENADO”. A este escrito debe acompañarse lacopia que no se dejo en su oportunidad.

-FORMALIDAD DE LA RECEPCION DEL ESCRITO.

Entregado un escrito al secretario (ya dijimos que en la practica lo recibe elmesonero), deberá éste en el mismo día estampar en cada foja, la fecha y sumedia firma, mediante un sello autorizado por la Corte de Apelacionesrespectiva y que designe la fecha de la presentación. En la practica, se empleael sistema conocido con el nombre de “poner cargo” al escrito (se debe solicitar al mesonero que ponga cargo a todas las fojas de nuestro escrito). El secretariodeberá, además, dar recibo de los documentos que se le entreguen, siempre

que los exija la parte que los presenta, sin que pueda cobrar derecho alguno por dicho servicio.En el evento que el mesonero se niegue a poner cargo a los escritos, se debeconcurrir ante el secretario del tribunal y manifestarle este hecho, seráresponsabilidad de este funcionario poner cargo a los escritos y tomar lasmedidas del caso en contra de dicho funcionario.

c. LA CONSULTA DEL EXPEDIENTE

Conforme al principio de publicidad establecido en el Art. 9º del Código Orgánicode Tribunales, los actos de los tribunales son públicos, salvas las excepcionesexpresamente establecidas en la ley. Una de las funciones de los secretarios,oficiales de sala (comúnmente llamados mesoneros) es la de dar conocimiento acualquier persona, que lo solicitare, de los procesos que tengan archivados ensus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o Juzgado, salvo loscasos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposiciónexpresa de la ley. Por ejemplo los juicios de reclamación de la filiación sonsecretos hasta la sentencia de término y así sucede en general con los juicios defamilia.

En consecuencia cualquier persona puede ir al tribunal a enterarse de algunacausa solicitando el expediente por el nombre de la carátula al mesonero, eincluso se puede obtener copia de todo el expediente, solicitándolo al Tribunalmediante el correspondiente escrito.En el proceso penal las actuaciones de investigación son públicas para losintervinientes en el proceso, sin perjuicio de que el ministerio publico solicite al juez de garantía la reserva de determinadas actuaciones de investigación quesean necesarias para el éxito de la misma.En los nuevos Tribunales de Familia, el procedimiento es secreto, teniendoacceso a el solo las partes y sus apoderados, este principio se cumpleíntegramente respecto a las audiencias, a las que solo pueden ingresar las

partes y sus apoderados, previa verificación de la constitución del mandato, sinembargo como no existe materialmente un expediente, sino que registros de las

37



audiencias, se tiene acceso a ellas por medios computacionales. El único lugar donde se puede revisar una causa es en las afueras de los tribunales de familia(en Santiago) donde se instalo una sala con computadores llamada “autoconsulta” a la que tienen acceso los abogados y procuradores. Cualquiera deellos puede tomar conocimiento de cualquier causa (que se supone secreta) con

solo ingresar el número de RIT (rol interno de tramitación) y el tribunal oingresando el RUC (rol único de causa). En consecuencia el secreto de estasmaterias se ha debilitado en los nuevos tribunales, en comparación a losantiguos, donde el expediente era mantenido en custodia y para tener acceso ael, se debía acreditar la identidad y ver si esta coincidía con el nombre delprocurador que figuraba en la carátula del expediente.

d. LA CUSTODIA DEL EXPEDIENTE

Según el Art. 36 del Código de Procedimiento Civil, es obligación del secretariomantener el expediente en su oficina, bajo su custodia y responsabilidad. En lapractica esta norma no se aplica porque las personas encargadas de custodiar los expedientes son los oficiales de sala (comúnmente llamados mesoneros)estos mantienen los expedientes en la letra que es una especie de estantedonde ponen todos los procesos por orden alfabético, según el nombre de lacarátula, así, si la carátula dice “Andrade con Poblete” el expediente seencontrara en el casillero correspondiente a la letra (A). También en algunostribunales se ordenan a demás de la letra por el año de la causa (para saber elaño de la causa se debe examinar el rol, por ejemplo si el rol es 242-06 significaque la causa es del año 2006) por tanto estarán ordenados según la primeraletra que conste en la carátula y por el año de ingreso al tribunal, así por ejemplo tienen un casillero para la letra B del año 2005. Otra forma de distribuir los expedientes es por materias, fundamentalmente las cobranzas de losbancos.

Por otro lado, hay expedientes que no se encontraran en la letra por que debenmantenerse en custodia, en este caso lo mantendrán en un casillero especial, oen una oficina aparte a cargo de otro oficial dependiendo de la administracióninterna de cada tribunal. Se mantendrán también en custodia especial los títulosde crédito (letras de cambio, pagares y cheques) debiendo acompañarse una

fotocopia de estos al expediente para facilitar su consulta, sin tener que acudir aloriginal.El expediente no puede ser retirado del tribunal, sino por las personas y en loscasos expresamente contemplados en la ley. Estas personas son:

el fiscal judicial (no confundir con los fiscales del ministerio publico)o el defensor publico de las cortes de apelaciones y corte suprema,en los casos en que estos deben ser oídos

los receptores a fin de practicar las notificaciones, tomar laspruebas que le correspondan y hacer las demás diligencias que laley les encomiendan. Cada vez que un receptor saque unexpediente del tribunal, debe anotar este hecho, en un libro de

receptores que se lleva al efecto. Respecto a este libroahondaremos en un siguiente capitulo.

38



Los relatores a fin de practicar la relación en las cortes deapelaciones y corte suprema.

e. EL EXTRAVIO DEL EXPEDIENTE Y SU RECONSTITUCION

Antes de tratar el extravió del expediente debemos saber donde normalmentedebe estar un expediente.

1º- En la letra: en este caso lo primero que se debe hacer, es revisar el estadodiario, si allí no aparece ninguna notificación entonces el expediente se deberíaencontrar en la letra, solicitándola al mesonero. Si aparece una notificación por el estado diario y esta resolución se notifica a ambas partes por el estado diario,entonces el expediente debe estar en la letra, si solo se notifica por el estado a

una parte y personalmente o por cedula a la otra debemos revisar primero laletra y si allí no se encuentra, el libro de receptores a fin de saber si este lo haretirado para notificar.

2º- Computador: si no se encuentra el expediente en la letra, entonces hay quebuscar información sobre él, en el sistema computacional, este puede arrojar que con tal fecha se dicto una resolución y al lado de ésta puede aparecer:

Que no este bloqueado: esto significa que la resolución se dicto,pero aun no sale del despacho del juez por faltarle algún tramite,por ejemplo la firma.

Que este bloqueado: esto significa que la resolución se dicto y yasalio del despacho del magistrado, por lo que puede leerse el textointegro de la resolución y el expediente debería encontrarse en laletra.

3º- La tercera alternativa que tenemos es que la resolución se haya notificadopor el estado diario, pero el expediente no se encuentra en la letra, en este casose existen tres posibles actuaciones:

Hay que examinar el libro de receptores (al que haremos referencia

con mas detención) a fin de determinar si algún receptor retiro elexpediente para practicar alguna diligencia. La otra alternativa es que algún funcionario del tribunal haya

retirado el expediente de la “letra” para trabajo, por ejemplo paraconfeccionar un oficio o para sacar compulsas. El poder determinar si un expediente se retiro para trabajo, va a depender de cadatribunal, en algunos tribunales se lleva un libro de trabajo donde seindividualiza el expediente que es retirado y el nombre de lapersona que lo tiene. En otros tribunales no existe este libro y losfuncionarios se distribuyen el trabajo por el ultimo numero del rol,de manera que se debe preguntar a los mesoneros quien lleva por

ejemplo los trabajos de las causas terminadas en el numero nueve(9).

39



La última posibilidad es que el expediente lo tengan losfuncionarios del tribunal para costura. Todo expediente va cosido alextremo izquierdo con un hilo grueso. Cada vez que se presenteun escrito o se dicte una resolución, el expediente se debe coser nuevamente.

Es importante señalar que para una adecuada búsqueda del expediente esnecesario saber en que estado esta la causa a fin de determinar donde empezar a buscarlo.

4º- Si no logramos encontrar el expediente después de todas estas diligencias,entonces se debe solicitar al tribunal que certifique el extravió del expediente,trámite que se realiza de la siguiente manera:

• Se presenta un escrito al tribunal, solicitándole que el secretariocertifique el extravío del expediente y devolución. Se debe solicitar la devolución de este escrito ya que se requiere para lareconstitución.

• Certificado el extravío por el secretario del tribunal, debeprocederse a la reconstitución de este, para lo cual el interesadodebe presentar un escrito solicitando se tenga por reconstituido elexpediente, con el merito de las copias simples de los escritos yactuaciones del proceso que acompañe, en lo posible timbradaspor el tribunal (es este uno de los casos en que cobra importanciael cargo que ponen los mesoneros a los escritos cuando lopresentamos al tribunal). En un primer otrosi de este escrito debe

acompañarse el certificado de extravío y las copias que se tengande las actuaciones del juicio, y en un segundo otrosi solicitarse altribunal la custodia del expediente cuya reconstitución se pretende.

• El tribunal provee teniendo por reconstituido el expediente,disponiendo la notificación por cedula de esta resolución.( se debenotificar por cedula para que la contraparte pueda tomar conocimiento de la resolución, ya que si se notificara por el estadodiario en éste caso va a haber constancia del hecho de habersedictado una resolución pero esta no podrá ser vista por la contraria,por no haber expediente) Al ser notificada la contraparte tendráderecho a oponerse a la reconstitución del expediente dentro de

tercero día, de hacerlo se producirá un incidente y el tribunal alfallarlo determinara las piezas en base a las cuales debe tenersepor reconstituido el expediente. Si el expediente extraviado hubiereterminado por sentencia firme y se conserva copia fiel o autenticade ella, podrá cumplirse dicha resolución.

Escrito:

40



CERTIFICADO DE EXTRAVÍO Y DEVOLUCIÓN

S.J.L.

……………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………

A US. Respetuosamente digo: Estos autos han sido buscados en diferentesoportunidades en la secretaría del tribunal, sin ser habidos.

POR TANTO:

A US PIDO: Se certifique por el Señor Secretario, al pie de este escrito, del cualpido su devolución, el extravío de los autos caratulados “x con x”, Rol nº XXseguidos ante este mismo tribunal.

Resolución del Tribunal:

Santiago a X de XX del 2007

Certifíquese si fuese de este tribunal

_______________Firma

Certificado del Secretario:

41



Certifico que los Autos X Con X, Rol Nº XX de este tribunal se encuentranextraviados.

------------------------------Firma

Escrito:

EN LO PRINCIPAL: RECONSTITUCION DEL EXPEDIENTE QUE INDICA.EN EL PRIMER OTROSI: ACOMPAÑA COPIAS QUE INDICA, CON CITACIÓN.EN EL SEGUNDO OTROSI: ACOMPAÑA CERTIFICADO.EN EL TERCER OTROSÍ: CUSTODIA.

S.J.L.(en lo civil)

Xxxxxxxxxx, abogado, por la demandante, enautos sobre xxxxxxxx, caratulados “x con x”, rol nº xxxx, a US respetuosamentedigo:

Consta de la certificación del señor secretariodel tribunal que acompaño, que los autos originales de este proceso seencuentran extraviados. Por lo que vengo en solicitar a US. Tener por reconstituido el expediente con el merito de las copias simples que seacompañan en un otrosi.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva ordenar la reconstitución de los autos, caratulados “x conx”, rol nº xx, de este tribunal.

EN EL PRIMER OTROSI: Sírvase US. Tener por acompañadas, con citación,copias simples de las actuaciones del proceso correspondientes a: (En estaparte se deben singularizar las copias acompañadas).

EN EL SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase US. Tener por acompañado certificadode extravío emitido por el Señor Secretario de este tribunal.

EN EL TERCER OTROSÍ: Sírvase US. Ordenar la custodia de estos autos

cuya reconstitución se solicita.

42



V. DE LAS DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO

Disposiciones comunes a todo procedimiento es la denominación que recibe ellibro primero del Código de Procedimiento Civil, el cual se divide en 20 títulos,

desde el Art. 1º hasta el Art. 252.

-IMPORTANCIA DE LAS NORMAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO:

A) Tienen una aplicación general dentro de los diversos procedimientoscontemplados en los libros II, III y IV del CPC, salvo que exista normaexpresa en contrario.

Por ejemplo: si necesitamos saber de que forma se debe notificar unaresolución judicial recaída en el juicio ejecutivo, a falta de norma especiacontenida en dicho procedimiento, se aplican las normas sobre notificaciones

del libro I.

B) También se aplican en procedimientos civiles especiales, reglados enleyes especiales fuera del CPC, salvo que ellos contemplen regla especialdiversa.

Por tanto la importancia es que se trata de normas de aplicación general ysupletoria a falta de norma especial sobre la materia.

a. LAS ACTUACIONES JUDICIALES.

CONCEPTO: las actuaciones judiciales son los actos jurídicos procesales,más o menos solemnes, realizados por o a través del tribunal, por laspartes, los terceros o los auxiliares de la administración de justicia, de lascuales se deja testimonio en el expediente y deben ser autorizados por unministro de fe.

REQUISITOS GENERALES DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES:

1- DEBEN REALIZARSE POR ORDEN O ANTE EL TRIBUNAL QUECONOCE DE LA CAUSA:

Una actuación puede realizarse por orden del tribunal, sea que ella se realiceen el mismo tribunal, como en otro lugar que el Juez designe. También puederealizarse una actuación ante el Tribunal, sea por propia iniciativa de la parte ocumpliendo con lo ordenado por el magistrado.Ejemplo del primer caso son el llamado a comparendo en el Juicio sumario; elllamado a conciliación; el cumplimiento de una medida para mejor resolver, etc.

Ejemplo del segundo caso es la rendición de una prueba de testigos.

43



2- DEBEN REALIZARSE EN DIAS Y HORAS HABILES:Son días hábiles los no feriados o festivos8. Son días inhábiles, por tanto, los

que tienen el carácter de feriados o festivos, y los que se encuentrencomprendidos en el feriado judicial que va entre el 1º de febrero y el 28 ó 29 de

febrero, dándose inicio al año judicial el 1º de marzo, día en que el presidentede la Corte Suprema rinde la cuenta Anual. Sin embargo, si durante eltiempo del feriado judicial, alguna parte debe realizar alguna actuación que noadmite dilación, se puede solicitar al tribunal, mediante el correspondienteescrito y antes de que se inicie el feriado judicial, la habilitación para actuar durante este periodo, este escrito debe ser proveído antes del 20 de Enero.Son horas hábiles: las que median entre las ocho y veinte horas. Sin embargolos tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitar para la practica deactuaciones judiciales días u horas inhábiles, cuando haya causa urgente queasí lo exija (actuaciones cuya dilación cause grave perjuicio a los interesados,a la buena administración de justicia o hacen ilusoria una resolución judicial).

3- DEBE DEJARSE CONSTANCIA ESCRITA DE ELLAS EN EL EXPEDIENTE:De toda actuación deberá dejarse testimonio escrito en el proceso, conexpresión del lugar, día, mes y año en que se verifique, de las formalidadescon que se haya procedido y de las demás indicaciones que la ley o el tribunaldispongan. A continuación y previa lectura, firmaran todas las personas quehayan intervenido; y si alguna no sabe o se niega a hacerlo, se expresara estacircunstancia. Por ejemplo al rendirse la prueba testimonial el receptor vaanotando en un computador todas las preguntas que se les formulen a lostestigos así como las respuestas de ellos, terminada la rendición de la prueba,esta es impresa y leída, tanto por los abogados de las partes como por lostestigos y posteriormente firmada por todos estos. Es esta acta la que seinserta al expediente. (Hay que solicitar al receptor que entregue copia del actapara incorporarla en nuestra carpeta).

4- DEBEN PRACTICARSE POR EL FUNCIONARIO QUE INDIQUE LA LEY:Normalmente las actuaciones que no emanan de las partes, provienen del juezque conoce de la causa, salvo los siguientes casos:

Actuaciones que la ley autoriza a los secretarios a practicar por el

juez, como las resoluciones de mero trámite. Actuaciones que son propias de los secretarios, como autorizar lospoderes judiciales, practicar las notificaciones personales dentro desu oficio o hacer las liquidaciones de deudas, etc.

Actuaciones para las que la ley autoriza la delegación de funcionescomo por ejemplo en los tribunales colegiados, (cortes de Apelaciones y corte Suprema) en que los decretos pueden ser dictados por uno solo de sus miembros o en que encomiendendeterminadas diligencias en el ministro de turno.

8 Días feriados son los días domingos y festivos son aquellos que por regla general conmemoran fiestas

religiosas y que están determinados por ley.

44



5- DEBEN SER AUTORIZADAS POR EL MINISTRO DE FE O POR ELFUNCIONARIO COMPETENTE:La autorización del funcionario a quien corresponda dar fe o certificado delacto es esencial para la validez de la actuación. Por ejemplo el secretariodebe autorizar la firma que el juez estampe en la resolución; el secretario o

receptor en su caso deben certificar en el proceso que la notificación por elestado o por cedula efectivamente se realizo, respectivamente.

Por ejemplo cuando el receptor practica una notificación deba incorporar alexpediente un certificado que a modo ejemplar dirá:

En Santiago a veinte de enero de 2007, siendo las 12:30 HRS, meconstituí en el domicilio del demandado ubicado en calle Miramar 223,

comuna de Macul, Santiago, donde notifique personalmente a donFrancisco Torres Marcel, quien se negó a firmar.

----------------------Firma del receptor

FORMAS EN QUE SE PUEDE ORDENAR O AUTORIZAR UNA ACTUACIONJUDICIAL.

Estas pueden ser decretadas en cuatro formas distintas:

1) DE PLANO: se ordena o autoriza una actuación judicial de plano, cuandoel tribunal la decreta de inmediato, sin mayores formalidades ni espera detérminos o notificaciones, como ocurre por ejemplo en el otorgamiento deune medida precautoria en casos graves y urgentes, antes de lanotificación de la persona contra quien se pide.

2) CON CONOCIMIENTO: Si se manda proceder con conocimiento,

significa que se podrá llevar a efecto la diligencia desde que se ponga ennoticia del contendor lo resuelto (mediante la correspondientenotificación). en este caso, el contendor puede impugnar la actuación aposteriori por la vía incidental. Por ejemplo cuando se acompaña al juicioun documento privado que emana de la parte en contra de la cual se hacevaler, se debe acompañar con conocimiento y bajo el apercibimiento del Art. 436 del Código de Procedimiento Civil, la contraria tendrá el plazo de6 días para impugnar dicho documento.

3) CON CITACION: siempre que se ordene o autorice una diligencia concitación, se entenderá que no puede llevarse a efecto sino pasado tres

días después de la notificación de la parte contraria, la cual tendráderecho de oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo,

45



suspendiéndose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva elincidente. Por ejemplo cuando se acompaña al juicio un instrumentopúblico, dicho instrumento deberá acompañarse con citación de la parteen contra de la cual se presenta, por lo que la contraparte podrá, en elplazo de tres días, impugnarlo por las causales que establece la ley.

4) CON AUDIENCIA: Ordenar una actuación judicial con audiencia,significa que el tribunal “antes de decretarla” debe conferir traslado por unplazo fatal de tres días a la parte que no solicito la actuación, para queexponga de ella lo que estime conveniente, generándose de inmediato unincidente. Una solicitud decretada con audiencia debe ser proveída“traslado y autos”, lo que significa que dicha actuación debe ser llevada acabo una vez que se hubiere fallado el incidente que genero la solicitud.Por ejemplo la solicitud de aumento del término probatorio para rendir prueba fuera del territorio de la republica, en los casos en que se alegaentorpecimiento, en el abandono del procedimiento etc.

b. LAS NOTIFICACIONES.

CONCEPTO: la notificación es la actuación judicial, efectuada en la formaestablecida por la ley, que tiene por finalidad principal dar eficacia a lasresoluciones judiciales y comunicar estas a las partes o terceros(responde al principio de bilateralidad de la audiencia)

CLASIFICACION:

1º- SEGÚN SU FINALIDAD:

1) NOTIFICACIÓN CITACION: Es aquella que consiste en el llamamientoque se hace por el órgano jurisdiccional a una parte o tercero a objeto deque comparezca al tribunal en un término determinado, bajoapercibimiento de incurrir en sanciones que la ley establece, si no lo hace.

Por ejemplo citación a la parte para prestar confesión provocada, o lacitación a los terceros para rendir prueba testimonial. En este caso,dentro de los primeros 5 días del termino probatorio se presenta unescrito que señala “lista de testigos y citación” (juicio ordinario), es decir se esta presentando la lista de testigos que declararan en el juicio y sesolicita su citación, el tribunal deberá citarlos a la presencia judicial bajo elapercibimiento de incurrir en arrestos o multas en el caso de nocomparecer.

2) NOTIFICACION EMPLAZAMIENTO: Es la notificación que se practica a

las partes para que dentro de un determinado plazo hagan valer susderechos, especialmente para contestar la demanda y para comparecer a

46



proseguir un recurso determinado. Por ejemplo presentada la demanda eltribunal deberá proveerla y esta resolución dirá “por interpuesta demandaen juicio ordinario, traslado” lo que significa que debe ser puesta enconocimiento del demandado tanto la resolución como la demanda , paraque éste, dentro del termino de emplazamiento para contestar demandas,

exponga respecto de ella lo que estime conveniente.

3) NOTIFICACION REQUERIMIENTO: por medio de esta se apercibe a unade las partes para que en el acto de la notificación haga o no haga algunacosa, o para que cumpla o no cumpla con una determinada prestación.por ejemplo el requerimiento de pago en el juicio ejecutivo.

4) NOTIFICACION PROPIAMENTE TAL: esta consiste en poner enconocimiento de las partes o de un tercero una resolución judicial, con el

solo objeto que produzca efectos legales. Este tipo de notificación es laregla general. por ejemplo la notificación de la sentencia definitiva.

2º- SEGÚN SU FORMA:

1) NOTIFICACION PERSONAL EN PERSONA:

CONCEPTO: consiste en la entrega a la persona física a quien se debenotificar, en forma personal, de copia integra de la resolución y de lasolicitud en que hubiere recaído, cuando sea escrita.

REQUISITOS: A demás de cumplir con los requisitos generales de todaactuación judicial (realizarse por orden o ante el tribunal; realizarse en días yhoras hábiles; dejarse constancia de ellas en el proceso; practicarse por el

funcionario competente y estar autorizadas por el ministro de fe), debe cumplir con los siguientes requisitos:

A) DEBE EFECTUARSE EN LUGAR HABIL: son considerados lugareshábiles los siguientes:

Los lugares y recintos de libre acceso público. La morada del notificado. El lugar donde el notificado pernocta. El lugar donde este ordinariamente ejerce su industria, profesión o

empleo.

En cualquier recinto privado en que se encuentre el notificado y alcual se permita el acceso al ministro de fe.

47



El oficio del secretario, es decir, la oficina donde este ejerce susfunciones.

La casa que sirve de despacho al tribunal, es decir, el edificiodonde funciona el tribunal.

La oficina o despacho del ministro de fe que practique la

notificación.

B) DEBE EFECTUARSE POR FUNCIONARIO COMPETENTE. estos son:

El secretario del tribunal: solo respecto de las notificacionespersonales que practique dentro de su oficio.

El receptor: respecto de las notificaciones personales practicadasen los restantes lugares hábiles, no pudiendo notificar dentro deloficio del secretario.

El notario público u oficial de registro civil en aquellos lugaresdonde no hubiere receptor judicial.

C) DEBE EFECTUARSE EN LA FORMA QUE ESTABLECE LA LEY: seproduce un encuentro físico entre el ministro de fe y el notificado,oportunidad en que el ministro de fe debe entregar al notificado,personalmente, copia integra de la resolución y de la solicitud en quehaya recaído cuando fuere escrita. Luego el ministro de fe debe dejar

constancia en el proceso de la notificación practicada y enviar cartacertificada al notificado.

RESOLUCIONES QUE DEBEN SER NOTIFICADAS PERSONALMENTE:estas son:

1º En toda gestión judicial, la primera notificación a las partes o personas aquienes hayan de afectar sus resultados, deberá hacérseles personalmente. Hayque tener presente que la norma no señala que la resolución recaída en el

escrito de demanda debe notificarse personalmente, ya que si el proceso seinicia por una medida prejudicial o por una medida preparatoria de la víaejecutiva, en estos casos se notifica personalmente al sujeto pasivo la resoluciónrecaída en estos escritos, mientras que la notificación de la demanda se harápor el estado diario.

2º En los casos que la ley dispone que se notifique a alguna persona para lavalidez de ciertos actos, como seria por ejemplo la notificación de la cesión deun crédito nominativo o la notificación del pago por consignación.

3º La resolución que ordena el cumplimiento de un fallo en contra de un tercero,dentro del procedimiento incidental.

48



4º Si los tribunales lo ordenan expresamente.

5º Las notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el juicio, o aquienes no afecten sus resultados deben practicarse “personalmente” o por cedula.

6º Si transcurren 6 meses sin que se dicte resolución alguna en el proceso, laresolución que se dicte debe ser notificada “personalmente” o por cedula.

2) NOTIFICACION PERSONAL SUBSIDIARIA O POR EL ART 44 DELCÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL:

APLICACIÓN:

Esta variante de notificación personal, es procedente, en los casos en que elministro de fe ha intentado practicar la notificación personal en persona y éstano se ha podido verificar por no encontrarse la persona que se trata de notificar en su habitación o en el lugar donde habitualmente ejerce su profesión, industriao empleo, en dos días distintos, siempre que se tenga certeza de que esa, es suresidencia o el lugar donde ejerce su oficio , profesión o industria, certeza quedebe dar el receptor judicial con la correspondiente certificación.

La notificación personal subsidiaria se efectúa siempre fuera del tribunal y elúnico facultado para realizarla es el receptor judicial.

PROCEDIMIENTO:

De acuerdo a la práctica de Tribunales, esta se lleva a cabo de la siguientemanera:

1º- BUSQUEDA: La persona que se trata de notificar debe ser buscada en loslugares indicados, a lo menos en dos días distintos (de la semana) sin ser habida.

2º- CERTIFICACION: el interesado en notificar debe requerir al receptor queestampe el certificado de las “búsquedas” y además éste debe consignar en sucertificación:

- Que buscó en oportunidades diversas al demandado y no lo encontró.- Que el demandado que se trata de notificar se encuentra en el lugar del

juicio (entendiéndose por tal la ciudad donde tiene su asiento el tribunal)- Que el domicilio en que lo buscó efectivamente es su domicilio.

(Hoy en día con la dictación de la ley Nº 19.382, ya no se exige información

sumaria de testigos para acreditar que la persona a notificar se encuentra en ellugar del juicio y cual es su morada; ahora es el propio receptor quien certifica

49



este hecho, preguntándole por ejemplo a las otras personas que viven en lacasa o en el vecindario)

Si luego de las búsquedas, se certifica que el domicilio señalado en la demandano corresponde al del demandado, la parte demandante deberá realizar todas

aquellas gestiones (judiciales y extra judiciales) tendientes a determinar eldomicilio efectivo de la persona que se trata de notificar. Así por ejemplo,solicitando al tribunal (gestión judicial) se oficie a distintas instituciones(Superintendencia de AFP., Superintendencia de ISAPRE, FONASA, SII, etc.), afin de que informen si en sus registros poseen información respecto del domiciliodel demandado.

Agotados todos los medios de búsqueda, sin resultados positivos, la partedemandante podrá solicitar la notificación por avisos en los diarios, ya que setrata de personas cuya residencia es imposible de determinar.

3º- SOLICITUD: devuelto el expediente al tribunal por el receptor “conbúsquedas positivas”, se debe presentar un escrito al tribunal solicitándole seordene la notificación por el Art. 44 del Código de Procedimiento Civil.

4º- RESOLUCION: El tribunal debe dictar una resolución, ordenando estamodalidad de notificación.

5º- NOTIFICACION: Ésta se verifica mediante la entrega que el receptor efectúa, de copia integra de la resolución y de la solicitud en que haya recaídoésta, cuando fuere escrita, a cualquier persona adulta que se encuentre en eldomicilio o lugar donde la persona a notificar ejerce su oficio, profesión oindustria; si no se encuentra ninguna persona en dichos lugares o si las que allíse encuentran no pueden recibir las copias, se fijara en la puerta o se tiraran por debajo de ella, las mismas piezas procesales, es decir la solicitud (demanda) yla resolución recaída en ella.

Podemos apreciar que este tipo de notificación es un híbrido entre la notificaciónpersonal en persona y la notificación por cedula, la forma como es llevada acabo por el receptor es igual a la que se sigue en la notificación por cedula, perola diferencia con esta la encontramos en el contenido de la notificación, ya que

en la notificación personal subsidiaria se notifica copia integra de la resolución yde la solicitud en que haya recaído cuando fuere escrita, en cambio en lanotificación por cedula se entrega copia integra de la resolución y de los datosnecesarios para su acertada inteligencia.

6º- AVISO: el ministro e fe, debe dar aviso al notificado, de la notificaciónpracticada, dirigiéndole carta por correo certificado, en el plazo de dos díashábiles contados desde la notificación.

7º- ACTA Y DEVOLUCION DEL EXPEDIENTE: practicada la notificación, elreceptor debe levantar un acta que debe ser suscrita por la persona que recibe

50



las copias, si pudiere o quisiere hacerlo y debe insertarse la constancia del envíode la carta certificada. Certificados estos hechos, el receptor debe devolver elexpediente al Tribunal. La certificación respectiva dirá:

En Santiago a doce de Enero de 2007, siendo las 13:30 hrs., meconstituí en el domicilio del demandado, ubicado en calle Itata Nº 407,Comuna de Ñuñoa, Santiago, me atendió la Señora Alba Méndez, quiendice ser mama del demandado, dejándole copia de la demanda y suproveído, quien se negó a firmar.

_______________________ ___

Firma del receptor

judicial

1) NOTIFICACION POR CEDULA:

CONCEPTO: Es aquella notificación que consiste en la entrega que hace elministro de fe en el domicilio del notificado, de copia integra de laresolución y de los datos necesarios para su acertada inteligencia. (Art. 48C.P.C.)

REQUISITOS: la notificación por cedula debe cumplir los siguientes requisitos:

1º- DEBE EFECTUARSE EN LUGARES HÁBILES: el lugar hábil para practicar esta notificación es el domicilio del demandado, pero no cualquier domicilio sinoel “domicilio procesal” que es aquel que debe designar todo litigante en laprimera gestión judicial que realice, el que debe encontrarse dentro de los limites

urbanos del lugar en que funciona el tribunal. (Art. 49 C.P.C.)La sanción establecida al incumplimiento de esta obligación, consiste enque las resoluciones que deben practicarse por cedula, se practicaran por elestado diario (respecto de la parte que no designo domicilio conocido y mientrasno haga esta designación)9.Hay que tener presente que si se ha designado apoderado o mandatario judicial,la notificación por cedula debe hacerse a este y no a su mandante.

2º- DEBE EFECTUARSE POR EL FUNCIONARIO COMPETENTE: solo escompetente para practicar este tipo de notificación, un receptor judicial.

9 El mencionado apercibimiento se encuentra en el Art. 53 inc.1º del C.P.C.

51



3º- DEBE EFECTUARSE EN LA FORMA QUE DETERMINA LA LEY: elreceptor debe entregar a cualquier persona adulta que se encuentre en eldomicilio del notificado, copia integra de la resolución y de los datos necesariopara su acertada inteligencia, si nadie hay en este lugar o si no pudiere recibirlo

la persona que en el se encuentre, el receptor deberá fijar la cedula en la puerta.Cuando la ley utiliza la expresión “datos necesarios para su acertadainteligencia”, se esta refiriendo a la especificación de las partes, materia de lacausa, juez que conoce de ella y de las resoluciones que se notifican.

Practicada la notificación el receptor debe estampar en los autos testimonio de lanotificación, con expresión del día y lugar, de los datos de individualización de lapersona a quien se haya hecho la entrega de la cedula, si así se hubiera hecho,o que se dejó la cédula en el domicilio por no haber respondido nadie a susllamados.

No esta demás señalar, que es responsabilidad del alumno de la clínica, elencargar la notificación por cedula, de la resolución, al receptor judicial.

4º- RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE POR CEDULA:

las sentencias definitivas de primera instancia. La resolución que ordena recibir la causa a prueba, llamada “auto

de prueba”. Aquellas que ordenan la comparecencia personal de las partes.

La resolución que se dicta en el proceso cuando transcurren masde seis meses sin que se dicte resolución alguna en el proceso,debe notificarse personalmente o “por cedula”.

La notificación a terceros que no son partes en el juicio, o aquienes no afecten sus resultados.

Siempre que el tribunal lo ordene expresamente.

2) LA NOTIFICACION POR AVISOS:

CONCEPTO: la notificación por avisos en los diarios se utiliza cuando setrata de notificar a personas cuya individualización o residencia sea difícilde determinar o que, por su número, dificulten considerablemente lapráctica de la diligencia. (Art. 54 C.P.C.)

REQUISITOS: para que se decrete esta forma de notificación debe cumplirsecon los siguientes requisitos:

Se debe certificar por el ministro de fe que se han hecho todas lasgestiones posibles para dar con el domicilio de la persona que sepretende notificar.

52



Que se deba notificar personalmente o por cedula. Que se trate de notificar a una persona cuya individualidad o

residencia sea difícil de determinar, o a personas que por sunúmero dificulten considerablemente la práctica de la diligencia.

PROCEDIMIENTO:

Se debe presentar un escrito al tribunal solicitado decrete esta formade notificación.

El tribunal aprecia los antecedentes con conocimiento de causa,conocimiento que debe adquirir por medio de certificados debúsqueda, oficios a correos de chile, policía internacional, registrocivil10, etc.

El tribunal debe dictar una resolución ordenando la práctica de lanotificación, determinando los diarios y el número de veces que debenefectuarse las publicaciones, que no pueden ser inferior a tres.

Las publicaciones deben efectuarse en el diario o periódico del lugar en que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, en el de la cabecerade la Provincia o de la capital de la Región.

Si la publicación es muy extensa y por tanto, onerosa, atendida lacuantía del negocio, podrá hacerse un extracto redactado por elsecretario. En la practica este extracto nunca es confeccionado por elsecretario, lo debe hacer la parte y llevárselo al secretario para queeste lo firme y timbre.

Cuando la notificación solicitada por avisos sea la primera de unagestión judicial, será necesario a demás, para su validez, que seinserte el aviso en el diario oficial, los días primero o quince decualquier mes (Art. 54 inciso final del C.P.C.)

En la practica cuando haya de practicarse esta notificación, se deberá redactar el extracto, el que debe ser revisado y aprobado por el secretario del tribunal,(en teoría es este quien debe confeccionar el extracto), luego, con el extracto yla resolución que ordena esta notificación la parte interesada debe ir al diarioque se haya designado y solicitar las publicación. Posteriormente una vez quese hagan las publicaciones en el diario se deben recortar, cuidando que no se

corte la fecha de la publicación y deben pegarse en un papel blanco, estosrecortes, deben ser acompañados al tribunal con el correspondiente escrito, ysolicitar en el mismo, que en merito de las publicaciones acompañadas, se tengapor notificada a la contraparte.

3) NOTIFICACION POR EL ESTADO DIARIO:

10 Este punto fue revisado al tratar la notificación personal subsidiaria, en el caso que el domicilio

señalado en la demanda no corresponde al del demandado.

53



CONCEPTO: “Es aquella que consiste en la inclusión de la noticia dehaberse dictado una resolución del proceso, dentro de un estado, quedebe contener las menciones que establece la ley, el cual debe formarse yfijarse diariamente en la secretaria del tribunal.”

Del concepto señalado se desprende que esta forma de notificación constituyeuna ficción legal, ya que no existe un conocimiento directo de la resolución quese notifica por este medio.

RESOLUCIONES QUE SE NOTIFICAN POR EL ESTADO DIARIO:

constituye la regla general, es decir, toda resolución quelegalmente no sea necesario notificar personalmente o por cedula,debe notificarse por el estado diario. Así se desprende del Art. 50:

“las resoluciones no comprendidas en los artículos precedentes…” A demás la ley señala casos específicos de resoluciones que

deben notificarse por el estrado diario, estos son: La notificación al actor de la resolución recaída en la primera

presentación (generalmente será la demanda), Art. 40 inciso finalC.P.C.

Las resoluciones que debieron notificarse por cedula y no lofueron por no haberse designado domicilio conocido. Art. 53 delC.P.C.

La resolución que recibe la causa a prueba en los incidentes. Art.

323 del C.P.C. La sentencia definitiva de segunda instancia. Art. 221 del C.P.C.

PERSONA QUE PRACTICA LA NOTIFICACION POR EL ESTADO DIARIO:

Debe ser confeccionado por el secretario del Tribunal, el Art. 50 del Código deProcedimiento Civil, dispone que al estado “se agregará sello y firma delsecretario”. El oficial primero también puede practicar este tipo de notificación,bajo la responsabilidad del secretario (Art. 58 inciso 1º del C.P.C.)

FORMALIDADES:

El Art. 50 inciso 2º del C.P.C. señala las formalidades y mencionesque debe tener el estado y sus anotaciones, (fecha en que seforma, numero de rol de la causa, individualización del demandantey demandado, numero de resoluciones dictadas ese día y el sello yfirma del secretario.)

El estado debe formarse cada día y mantenerse durante tres díasen un lugar accesible al público cubierto con vidrio o en otra formaque impida hacer alteraciones en ellos. Luego estas hojas deben

54



ser encuadernadas por orden de sus fechas y archivadasmensualmente

De las notificaciones por el estado se dejara testimonio en autos.

La importancia practica de este tipo de notificación, es que se presume que las

partes están notificadas de la resolución dictada por el solo hecho de incluirse lanoticia en el estado, pudiendo ocurrir que en la practica las partes no tomen realconocimiento de la resolución pronunciada, por este motivo se haceindispensable revisar con frecuencia el estado diario ya que es la única forma detomar conocimiento de la dictación de la resolución.

4) NOTIFICACION TACITA:

CONCEPTO: “Es aquella que suple u opera en el caso de unanotificación defectuosa o ante la falta de toda notificación de unaresolución judicial, por haberse realizado actuaciones por parte de lapersona a notificar que importan un conocimiento de esa resolución,actuaciones que no tienen por objeto reclamar de la falta o el vicio queafecta a la notificación.”

REQUISITOS:

Falta de notificación de una resolución judicial o notificaciónefectuada en forma distinta a la establecida por la ley, ejemplo delsegundo caso: una resolución que se notifico por el estado,debiendo notificarse por cedula.

Que el afectado haya realizado en el juicio cualquiera gestión quesuponga el conocimiento de la resolución. Ejemplo: contestaciónde demanda sin que ésta y su proveído hayan sido notificadas,personalmente o por el Art. 44 inc.2 del Código de ProcedimientoCivil.

La parte que realiza la gestión que supone la notificación, noreclama la nulidad o falta de notificación antes o conjuntamente (en

subsidio) con dicha gestión.(su facultad precluye en ese momento)

5) NOTIFICACION FICTA:

Esta notificación también llamada “presunta legal” o “de pleno derecho” estaestablecida en el Art. 55 inciso 2º del Código de Procedimiento Civil, ella esproducto de las modificaciones que se introdujeron al Código de ProcedimientoCivil por la ley Nº 18.705, de 24 de Mayo de 1988.

55



Inspirada en el principio de economía procesal, la reforma en esta materia evitoque se continuara con el trámite ilógico e innecesario de tener que notificar nuevamente la resolución cuya notificación fue declarada nula, a la persona quepedía dicha nulidad.

Por ello el legislador estableció la oportunidad en que por el solo ministerio de laley debe entenderse notificada de una resolución a la parte que solicita lanulidad de la notificación que se le practico.

Si la declaración de nulidad es pronunciada por el tribunal deprimera instancia, la resolución se tendrá por notificada desde quese notifique la sentencia que declaro la nulidad de la notificaciónpracticada.

Si la notificación es declarada nula por el tribunal de segundainstancia, la resolución se entenderá notificada desde que senotifique por el tribunal de primera instancia el “cúmplase” de laresolución del tribunal superior que dio lugar a la nulidad.

c. LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.

CONCEPTO: “La resolución judicial es un acto jurídico procesal emanadodel tribunal, cuya finalidad es dar curso al procedimiento, resolver losincidentes que se promuevan en él o fallar la causa sometida a su decisión.

Las resoluciones judiciales (la más importante de las actuaciones judiciales)están tratadas en el Titulo XVII del Libro primero del Código de ProcedimientoCivil artículos 158 a 185.

CLASIFICACION:

1º- SEGÚN EL TRIBUNAL DEL CUAL EMANAN:-Resoluciones dictadas por tribunales chilenos.

-Resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.

2º- SEGÚN LA JURISDICCION:- Resoluciones en asuntos contenciosos.- Resoluciones en asuntos no contenciosos.

3º- SEGUN LA MATERIA:- Resoluciones en asuntos civiles.- Resoluciones en asuntos penales.- Resoluciones en asuntos de Familia.- Resoluciones en asuntos Laborales.

4º- SEGÚN LA INSTANCIA EN QUE SON DICTADAS:

56



- Resoluciones de única instancia.- Resoluciones de primera instancia.- Resoluciones de segunda instancia.

5º- SEGÚN SU CONTENIDO:

- Resoluciones declarativas.- Resoluciones constitutivas.- Resoluciones de condena.- Resoluciones cautelares.

6º- SEGÚN LA NATURALEZA JURIDICA DE ESTAS:- Sentencia definitiva.- Sentencias interlocutorias, tanto de primer como de segundo grado.- Decretos.- Autos.- Sentencia de término.

Por su importancia solo desarrollaremos esta última clasificación que seencuentra regulada en el artículo 158 del C.P.C. y que distingue las siguientes:

1) SENTENCIA DEFINITIVA:

CONCEPTO: “la sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia,resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio.”

La definición nos habla de instancia, la que debe ser entendida como grado opeldaño de conocimiento jurisdiccional, de tal manera que nos podemosencontrar frente a sentencias definitivas de única, primera o segunda instancia.

Es por lo anterior que no tiene la calidad de sentencia definitiva aquella que fallaun recurso da casación ya que la casación no constituye instancia.Por otro lado, sin perjuicio de que pongan termino al juicio no tienen lanaturaleza jurídica de sentencia definitiva; la resolución que declara eldesistimiento de la demanda, el abandono del procedimiento, la prescripción deun recurso de apelación, la que declara el sobreseimiento definitivo, etc., ya queen todos estos casos no hay resolución de la cuestión o asunto que ha sidoobjeto del juicio, se trata entonces de sentencia interlocutoria de primer grado.

Ejemplo de sentencia definitiva dictada por un tribunal de familia en un juicio de divorcio:

57



CONTENCIOSA LEY MATRIMONIO CIVIL

FECHA veintiseis de Junio de dos milsiete

RUC XXXXXXXXXXXXXXXRIT XXXXXXXXXXXXXXXXMAGISTRADO XXXXXXXXXXXXXXXXXXXCONSEJERO TECNICO XXXXXXXXXXXXXXXENCARGADO DE ACTA XXXXXXXXXXXXxXXXHORA DE INICIO 09:34HORA DE TERMINO 10:05Nº REGISTRO DE AUDIO XXXXXXXXXXXXXXXPARTE DEMANDANTECOMPARECIENTE

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX

ABOGADO XXXXXXXXXXXXXXXXFORMA DE NOTIFICACIONPARTE DEMANDADACOMPARECIENTE

XXXXXXXXXXXXXXXX

ABOGADO XXXXXXXXXXXXXXXXXFORMA DE NOTIFICACION Carta certificada

PLANTILLA DE ACTA DE AUDIENCIA PREPARATORIA

ACTUACIONES EFECTUADAS: SI NO ORD

(HECHO DE HABERSE EFECTUADO O NO)

• CONTINUACION DE AUDIENCIA

• CERTIFICADOS TITULARIDAD DERECHOS X

• RATIFICA DEMANDA X

• CONTESTA DEMANDA

• SE ALLANA DEMANDA X

• DEMANDA RECONVENCIONAL

• CONTESTACION DEMANDA RECONVENCIONAL

• SOLICITUD DE PLAZO 10 DIAS

• EXCEPCIONES

• SUSPENSIÓN ART.11 LEY 19.968• SUSPENSIÓN ART.20 LEY 19.968

• MEDIDAS CAUTELARÍAS

1.- ALIMENTOS PROVISORIOS2.- R.D.R. PROVISORIA3.- CUIDADO PERSONAL PROV.4.- ART.22 LEY 19.9685.- ART.71 LEY 19.9686.- ART.92 LEY 19.9687.- ART.290 Y SIGUIENTE CPC

• INCIDENTE

58



• CITACIÓN A AUDIENCIA INCIDENTAL

• AUDIENCIA DE NIÑO

• MEDIACION

• CONCILIACION

•

CONCILIACION ESPECIAL• EXAMEN ACUERDO COMPLETO Y SUFICIENTE X

• RECEPCION DE PRUEBAS X

• EXAMEN DE ADMISIBILIDAD DE PRUEBAS X

• DILIGENCIAS DECRETADAS

• CITACION A AUDIENCIA DE JUICIO

• OMITE CITACION A AUDIENCIA DE JUICIO X

• ACUMULACION

• DESISTIMIENTO

• APERCIBIMIENTO

• APREMIO

• OPINIÓN CONSEJERO TÉCNICO X

• VEREDICTO X

• SENTENCIA

• OTROS

SE RESUELVE LO SIGUIENTE:

Santiago, cuatro de julio del año dos mil siete.

Vistos:

Que comparece ante este Tribunal doña XXXXXXXXXXXXXX, vendedora,

domiciliada en XXXXXXXXXXXXXXXXXX e interpone demanda de mutuo

acuerdo de divorcio por cese de la convivencia, en contra de don

XXXXXXXXXXXX, empleado, domiciliado XXXXXXXXXX comuna de Santiago.

Que con fecha 26 de junio del 2007 se llevó a efecto la audiencia de

conciliación prevista en el artículo 67 de la ley de Matrimonio Civil y a

continuación y enseguida la audiencia preparatoria, en la que la demandante

ratificó oralmente su demanda de divorcio de mutuo acuerdo por cese de la

convivencia por mas de un año.

Que asimismo en la audiencia preparatoria, ya individualizada, el demandado

contestó la demanda de común acuerdo de divorcio por cese de la convivencia,

allanándose a los fundamentos de hecho de la misma.

Que, asimismo, se fijó el objeto del juicio, y los hechos a probar, rindiéndose

59



desde luego la prueba testimonial y documental, renunciando las partes a la

Audiencia de Juicio.

CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que la actora XXXXXXXXXXXXXXXXXX, ya individualizada,

interpuso demanda en contra de su cónyuge XXXXXXXXXXXXXXXXX, a fin de

que se declare el divorcio entre ambos, por haber cesado en la convivencia en

el año 1992, manifestando que de su matrimonio nació un hijo, menor de

edad en la actualidad, que contrajeron el vínculo matrimonial bajo el régimen de

separación total de bienes, renunciando a las compensaciones económicas.

SEGUNDO: Que el demandado XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, ya

individualizado, al contestar la acción deducida en su contra, manifiesta que es

efectivo que dejó de vivir con su cónyuge a partir del año 1992 y que desde ese

año no han vuelto a vivir juntos. Asimismo agrega que durante su convivencia

nació un hijo, sin que durante la vigencia del matrimonio, hayan adquirido

bienes en común, renunciando a las compensaciones económicas.

TERCERO: Que a fin de acreditar la existencia de un matrimonio entre las

partes, se incorporó mediante su lectura, un certificado de matrimonio, el que da

cuenta de haberse celebrado en la circunscripción de Santiago bajo el NºXXX

del Registro del año XXXX, un matrimonio entre XXXXXXXXXXXXX y

XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, con fecha X de X del año XXXX, bajo el régimen

de separación total de bienes y copia de acta de matrimonio.

CUARTO: Que el inciso primero del artículo 55 de la ley de matrimonio Civil,

dispone que el divorcio será decretado por el juez si ambos cónyuges lo

solicitan de común acuerdo y acreditan que han cesado en la convivenciadurante un lapso mayor de un año.

QUINTO: Que a fin de acreditar que las partes han cesado en su convivencia

por un plazo superior a un año, se rindió prueba testimonial consistente en las

declaraciones de XXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXX, quienes manifestaron

que les constaba que las partes habían dejado de convivir en el año 1992 y

que desde esa época los cónyuges no reanudaron su vida en común.

SEXTO: Que asimismo se rindió prueba documental incorporándose mediantesu lectura de dos contratos de trabajo, un comprobante de ingresos municipales

60



Ordinario N°23960 de Sernac, dos certificados de residencia, carta dirigida a la

demandante de Comber y Cía, copia de transacción extrajudicial, en los que se

registran los diferentes domicilios de las partes.

SÉPTIMO: Que apreciando la prueba de acuerdo con las reglas de la sana

crítica, teniendo en consideración el número de los testigos que han depuesto

en la causa, la circunstancia de encontrarse contestes en sus declaraciones,

habiendo referido que conocen a las partes por varios años y del mérito de los

documentos incorporados, esta Sentenciadora tendrá por acreditada la

circunstancia que las partes de este juicio cesaron su vida en común en el año

1992, excediendo el plazo establecido por la ley para declarar el divorcio

demandado.

OCTAVO: Que las partes acompañaron un acuerdo en el que regularon los

alimentos, el cuidado personal y el régimen comunicacional respecto de su hijo

menor de edad, según consta de su certificado de nacimiento incorporado

mediante su lectura en la audiencia respectiva, el que juicio de esta

Sentenciadora se encuentra ajustado a la ley, es completo puesto que regula

todas las relaciones de familia entre las partes de conformidad con lo previsto

en los artículos 21 y 55 de la ley de matrimonio civil, y suficiente, desde que

resguarda el interés superior del hijo, ya que mantiene el cuidado personal de

aquel a cargo de la madre, como ha sido hasta ahora en el hecho, le asegura

su derecho a mantener una relación directa y regular con su padre, y en cuanto

al derecho de alimentos, se establece el derecho a percibir alimentos de

progenitor en forma precisa y clara.

Por estas consideraciones y vistos además lo dispuesto en los artículos 53 y

siguientes de la ley de Matrimonio Civil, y artículo 32, y 55 y siguientes de la ley

19.968, se declara: I-. Que se acoge la demanda de divorcio de común acuerdo por cese de la

convivencia interpuesta por la actora en contra del demandado, declarándose

divorciados a XXXXXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXX, debiendo

subinscribirse esta Sentencia al margen de la inscripción de matrimonio

respectiva, ejecutoriada que sea la misma, debiendo oficiarse en su

oportunidad al Registro Civil e Identificación.

II-.Que se declara completo y suficiente el acuerdo a que las partes hanllegado respecto de sus relaciones de familia, por lo que se ha dado

61



cumplimiento con la exigencia prevista en el artículo 55, inciso 2º, de la ley

19.947.

Regístrese y notifíquese a las partes por carta certificada transcrita.

Consúltese si no se apelare.

RIT XXX-XXXX

RUC X-XXXXXXX-X

PRONUNCIADA POR DOÑA XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX. JUEZ

TITULAR DEL XXXXXXX JUZGADO DE FAMILIA DE SANTIAGO.

2) SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS:

CONCEPTO: “sentencia interlocutoria es aquella que falla un incidente del

juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes(sentencia interlocutoria de primer grado) o aquella que resuelve sobrealgún tramite que debe servir de base en el pronunciamiento de unasentencia definitiva o interlocutoria (sentencia interlocutoria de segundogrado)”

Ejemplo de sentencias interlocutorias de primer grado: las que declaran eldesistimiento de la demanda, el abandono del procedimiento o la resolución queacoge una excepción dilatoria interpuesta en juicio.Ejemplo de sentencias interlocutorias de segundo grado: la resolución querecibe la causa a prueba o la que cita a las partes a oír sentencia.

Las sentencias interlocutorias se clasifican además en:

sentencias interlocutorias que ponen término al juicio o hacenimposible su continuación.

Sentencias interlocutorias que no producen estos efectos.

Esta clasificación establecida en los Art. 766 Y 767 del Código deProcedimiento Civil tiene importancia para determinar la procedencia del recurso

de casación en la forma y en el fondo, los que solo pueden interponerse encontra de las primeras, es decir, las que ponen termino al juicio o hacenimposible su prosecución, entonces seria procedente por ejemplo en contra de la

62



resolución que declara el abandono del procedimiento, el desistimiento de lademanda, acepta la incompetencia del tribunal, la que declara la litispendencia,etc.

3) LOS AUTOS:

CONCEPTO: “auto es la resolución que recae en un incidente, sinestablecer derechos permanentes a favor de las partes”.

Ejemplos que tienen la naturaleza jurídica de autos son la que desecha elabandono del procedimiento, la que se pronuncia sobre una medida precautoria,etc.

4) LOS DECRETOS PROVIDENCIAS O PROVEIDOS:

CONCEPTO: “los decretos, providencias o proveídos son los que tienenpor objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida entre las partes”.

Ejemplos de resoluciones que tienen la naturaleza jurídica de decretos son laresolución que confiere traslado para contestar la demanda, la que ordenacomparecer en el juicio, la que “tiene presente” una delegación de poder, etc.

Ejemplo de decreto: resolución que provee una demanda de alimentos.

Santiago, seis de septiembre del dos mil seis.

A lo principal: téngase por interpuesta demanda de

alimentos menores, en juicio ordinario, traslado y vengan las partes

personalmente a la audiencia preparatoria para el día 14 de mayo de

2007 a las 10:00 horas en la sala 1 del tribunal.

La audiencia se celebrará con las partes que asistan,afectándoles a la que no concurran todas las resoluciones que se dicten

en ella, sin necesidad de ulterior notificación.

Al primer otrosí: ténganse por acompañados, sin perjuicio de

su incorporación a la audiencia respectiva

Al segundo otrosí: traslado. Se hace presente al demandado

el derecho que le asiste para exponer al tribunal los argumentos que

estimare pertinentes respecto de la procedencia de los alimentosprovisorios y acompañar los antecedentes en que se fundare, dentro del

63



plazo de diez días contados desde la notificación de la demanda.

Al tercero otrosí: téngase presente.

Al cuarto otrosí: Téngase presente el patrocinio y poder.

Notifíquese personalmente al demandado don

XXXXXXXXXXXXXXXXXX, domiciliado en XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, a

través del Centro de Notificaciones de los tribunales de Familia de

Santiago, autorizando la notificación en la forma que dispone el artículo

44 del Código de Procedimiento Civil si concurriesen los presupuestos

que tal norma prevé.

Sin perjuicio de lo anterior y para los efectos de dar

cumplimiento a lo que dispone el artículo 105 de la Ley Nº 19.968,

derívese a las partes a mediación licitada.

Notifíquese a la demandante por C.C.T.

RIT : xxxx-xxxx

PROVEYO DOÑA XXXXXXXXXXXXXXXXXX, JUEZ SUPLENTE DELXXXXXXX JUZGADO DE FAMILIA DE SANTIAGO.

5) SENTENCIA DE TERMINO:

Esta clase de resolución no se encuentra comprendida dentro de la clasificaciónestablecida en el Art. 158 del Código de Procedimiento Civil. Pero endistintas disposiciones del Código de procedimiento Civil, como en el Art. 98, seemplea la expresión “sentencia de termino”.

CONCEPTO: la doctrina ha definido la sentencia de término como “aquellasentencia que pone fin a la última instancia del proceso”

Si el proceso es de única instancia, la sentencia definitiva será tambiénsentencias de término, pero si el procedimiento admite apelación en contra de lasentencia definitiva, la sentencia de término será la que falle dicho recurso.

El hecho que sea sentencia de termino no significa, por ese sólo estado,ejecutoriedad, puesto que una sentencia definitiva de segunda instancia (determino) puede ser impugnada por la vía de los recursos de casación en la formay en el fondo.

64



Una sentencia interlocutoria que pone fin al juicio o hace imposible sucontinuación, cuando siendo apelable no se apela de ella, también es unasentencia de termino.

FORMAS Y REQUISITOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES:

A) REQUISITOS COMUNES A TODA RESOLUCION JUDICIAL:

Conforme lo dispuesto en los Arts. 61 y 169 del CPC. Las resoluciones judicialesdeben:

1º- expresar en letras el lugar y fecha en que se expiden.2º- llevar al pie la firma del juez o jueces que la dicten o intervengan en el

acuerdo.3º- llevar al pie la firma del secretario que las autoriza (ministro de fe).

B) REQUISITOS DE LA PRIMERA RESOLUCIONJUDICIAL:

De acuerdo al Art. 51 del CPC., la primera resolución, a demás de los requisitosgenerales, debe asignar a la causa un número de orden, con el que figurara enel rol del tribunal hasta su terminación. Ésta norma sólo tendrá aplicación enaquellos casos en que la demanda sea interpuesta directamente ante el tribunalque va a conocer de ella cuando la distribución se realice por la regla del turno,no así, cuando la causa sea presentada a distribución en la Corte respectiva, encuyo caso será la propia Corte quién designe el número de ROL con quefigurará hasta su terminación en el tribunal de primera instancia.

Cuando la causa es elevada a segunda instancia producto de la interposición derecursos, la Corte debe asignarle un nuevo numero de orden (rol) y luego defallado el recurso continua en primera instancia con el rol primitivo.

C) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE UNICA O PRIMERAINSTANCIA:

Además de los requisitos generales a toda resolución, las sentencias definitivasdeben contener los requisitos establecidos en el Art. 170 del CPC. Y loscontemplados en el Auto Acordado de la Corte Suprema de fecha 30 deSeptiembre de 1920, sobre la forma de las sentencias.

Es así como toda sentencia definitiva se compone de tres partes: la “expositiva”,“considerativa” y “resolutiva”.

a) parte expositiva (o enunciativa). esta debe expresar:

65



1- La designación precisa de las partes litigantes, su domicilio, profesión u oficio(Art. 170 Nº1 del Código de Procedimiento Civil y Art. 1 del Auto Acordadode la Corte de la Corte Suprema sobre “forma de las sentencias”).

2- La enunciación breve de las peticiones o acciones deducidas por el

demandante y sus fundamentos y las excepciones o defensas alegadas por el demandado. (Art. 170 Nº2 y 3 del Código de Procedimiento Civil Y Art. 2del Auto Acordado de la Corte de la Corte Suprema sobre “forma de lassentencias”).

3- Si ha sido o no recibida la causa a prueba (Art. 3 del Auto Acordado de laCorte de la Corte Suprema sobre “forma de las sentencias”)

4- Si las partes fueron citadas para oír sentencia o no lo fueron en los casosprevistos por la ley. (Art. 4 del Auto Acordado de la Corte de la CorteSuprema sobre “forma de las sentencias)

En la sentencia definitiva señalada anteriormente la parte expositiva es lasiguiente:

Vistos:

Que comparece ante este Tribunal doña XXXXXXXXXXXXXX, vendedora,

domiciliada en XXXXXXXXXXXXXXXXXX e interpone demanda de mutuo

acuerdo de divorcio por cese de la convivencia, en contra de don

XXXXXXXXXXXX, empleado, domiciliado XXXXXXXXXX comuna de

Santiago.

Que con fecha 26 de junio del 2007 se llevó a efecto la audiencia de

conciliación prevista en el artículo 67 de la ley de Matrimonio Civil y a

continuación y enseguida la audiencia preparatoria, en la que la

demandante ratificó oralmente su demanda de divorcio de mutuoacuerdo por cese de la convivencia por mas de un año.

Que asimismo en la audiencia preparatoria, ya individualizada, el

demandado

Contesto la demanda de común acuerdo de divorcio por cese de la

convivencia, allanándose a los fundamentos de hecho de la misma.

Que, asimismo, se fijó el objeto del juicio, y los hechos a probar,

rindiéndose desde luego la prueba testimonial y documental,renunciando las partes a la Audiencia de Juicio.

66



b) parte considerativa. Esta debe expresar:

1- Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo (Art. 170Nº4 Código de Procedimiento Civil. y Art. 5,6 y 7 del Acordado de la CorteSuprema sobre “forma de las sentencias)

2- Las consideraciones de derecho aplicables al caso (Art. 170 Nº 4 Código deProcedimiento Civil y Art.8 del Auto Acordado de la Corte Suprema sobre“forma de las sentencias)

3- La enunciación de las leyes o en su defecto los principios de equidad conarreglo a los cuales se pronuncia el fallo (Art. 170 Nº del Código de

Procedimiento Civil y Art. 9 del Auto Acordado de la Corte de la CorteSuprema sobre “forma de las sentencias”).

En la sentencia definitiva señalada anteriormente la parte considerativa esla siguiente:

CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que la actora XXXXXXXXXXXXXXXXXX, ya individualizada,

interpuso demanda en contra de su cónyuge XXXXXXXXXXXXXXXXX, a

fin de que se declare el divorcio entre ambos, por haber cesado en la

convivencia en el año 1992, manifestando que de su matrimonio nació

un hijo, menor de edad en la actualidad, que contrajeron el vínculo

matrimonial bajo el régimen de separación total de bienes, renunciando

a las compensaciones económicas.

SEGUNDO: Que el demandado XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, ya

individualizado, al contestar la acción deducida en su contra, manifiesta

que es efectivo que dejó de vivir con su cónyuge a partir del año 1992 y

67



que desde ese año no han vuelto a vivir juntos. Asimismo agrega que

durante su convivencia nació un hijo, sin que durante la vigencia del

matrimonio, hayan adquirido bienes en común, renunciando a las

compensaciones económicas.

TERCERO: Que a fin de acreditar la existencia de un matrimonio entre

las partes, se incorporó mediante su lectura, un certificado de

matrimonio, el que da cuenta de haberse celebrado en la circunscripción

de Santiago bajo el NºXXX del Registro del año XXXX, un matrimonio

entre XXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXXXX, con fecha X de X

del año XXXX, bajo el régimen de separación total de bienes y copia de

acta de matrimonio.

CUARTO: Que el inciso primero del artículo 55 de la ley de matrimonio

Civil, dispone que el divorcio será decretado por el juez si ambos

cónyuges lo solicitan de común acuerdo y acreditan que han cesado en

la convivencia durante un lapso mayor de un año.

QUINTO: Que a fin de acreditar que las partes han cesado en su

convivencia por un plazo superior a un año, se rindió prueba testimonial

consistente en las declaraciones de XXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXX,

quienes manifestaron que les constaba que las partes habían dejado de

convivir en el año 1992 y que desde esa época los cónyuges no

reanudaron su vida en común.

SEXTO: Que asimismo se rindió prueba documental incorporándose

mediante su lectura de dos contratos de trabajo, un comprobante de

ingresos municipales Ordinario N°23960 de Sernac, dos certificados de

residencia, carta dirigida a la demandante de Comber y Cía, copia de

transacción extrajudicial, en los que se registran los diferentesdomicilios de las partes.

SÉPTIMO: Que apreciando la prueba de acuerdo con las reglas de la

sana crítica, teniendo en consideración el número de los testigos que

han depuesto en la causa, la circunstancia de encontrarse contestes en

sus declaraciones, habiendo referido que conocen a las partes por varios

años y del mérito de los documentos incorporados, esta Sentenciadora

tendrá por acreditada la circunstancia que las partes de este juiciocesaron su vida en común en el año 1992, excediendo el plazo

68



establecido por la ley para declarar el divorcio demandado.

OCTAVO: Que las partes acompañaron un acuerdo en el que regularon

los alimentos, el cuidado personal y el régimen comunicacional respecto

de su hijo menor de edad, según consta de su certificado de nacimiento

incorporado mediante su lectura en la audiencia respectiva, el que juicio

de esta Sentenciadora se encuentra ajustado a la ley, es completo puesto

que regula todas las relaciones de familia entre las partes de

conformidad con lo previsto en los artículos 21 y 55 de la ley de

matrimonio civil, y suficiente, desde que resguarda el interés superior

del hijo, ya que mantiene el cuidado personal de aquel a cargo de la

madre, como ha sido hasta ahora en el hecho, le asegura su derecho a

mantener una relación directa y regular con su padre, y en cuanto al

derecho de alimentos, se establece el derecho a percibir alimentos de

progenitor en forma precisa y clara.

Por estas consideraciones y vistos además lo dispuesto en los artículos

53 y siguientes de la ley de Matrimonio Civil, y artículo 32, y 55 y

siguientes de la ley 19.968, se declara:

c) Parte resolutiva. Debe contener:

1- La decisión del asunto controvertido, que debe comprender todas lasacciones y excepciones hechas valer en juicio (Art. 170 Nº6 del Código deProcedimiento Civil y Art. 11 del Auto Acordado de la Excma. Corte Supremasobre “forma de las sentencias”). excepcionalmente, se omitirán las accionesy excepciones en los casos siguientes:

las que sean incompatibles con las ya aceptadas. Por ejemplo enel juicio se oponen las excepciones de pago y de prescripción, si el juez acoge la excepción de pago, no se pronunciara sobre laexcepción de prescripción.

En los casos que la ley manda o permite proceder de oficio. Por ejemplo la declaración de nulidad absoluta, de acuerdo al Art. 1683del Código Civil.

La sentencia definitiva debe contener también decisiones sobre otras cuestiones

controvertidas; en esta parte la resolución no tiene el carácter de sentenciadefinitiva, sino de sentencia interlocutoria de primer grado. Por ejemplo el

69



pronunciamiento sobre la condena o absolución al pago de las costas o laapreciación y pronunciamiento sobre la legalidad de las tachas.

La sentencia definitiva, de acuerdo a lo dispuesto en el Nº 16 del Auto Acordadode la Excma. Corte Suprema sobre “forma de las sentencias”, debe terminar con

la firma del juez o jueces que la hubieren dictado y del secretario, y esteexpresara, antes de la suya, el nombre y apellido del juez o jueces y la calidadde titular, interino, suplente o subrogante en virtud del cual pronuncia el fallo.

A demás tratándose de tribunales colegiados, la sentencia definitiva como lasinterlocutorias y los autos deben contener las menciones que señala el Art. 89del COT. (Ministros que concurrieron con su voto a formarla y miembros que hansostenido la opinión contraria)

Las sentencias recaídas en asuntos contenciosos y no contenciosos deben ser copiadas en un libro de registro de sentencias.

En la sentencia definitiva señalada anteriormente la parte resolutiva es lasiguiente:

I-. Que se acoge la demanda de divorcio de común acuerdo por cese

de la convivencia interpuesta por la actora en contra del demandado,

declarándose divorciados a XXXXXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXX,

debiendo subinscribirse esta Sentencia al margen de la inscripción dematrimonio respectivo, ejecutoriada que sea la misma, debiendo oficiarse

en su oportunidad al Registro Civil e Identificación.

II-.Que se declara completo y suficiente el acuerdo a que las partes han

llegado respecto de sus relaciones de familia, por lo que se ha dado

cumplimiento con la exigencia prevista en el artículo 55, inciso 2º, de la

ley 19.947.

Regístrese y notifíquese a las partes por carta certificada transcrita.Consúltese si no se apelare.

d. LOS INCIDENTES EN GENERAL Y ANÁLISIS DE LOSINCIDENTES ESPECIALES MÁS COMUNES:

70



-GENERALIDADES:

Los incidentes se encuentran regulados en el libro primero del Código deProcedimiento Civil Entre los títulos IX y XVI, tratando el primero de ellos el

incidente ordinario y los demás, los incidentes especiales.

Los incidentes o cuestiones accesorias que se suscitan en un proceso, puedensurgir en cualquier tipo de juicios, sean ordinarios, especiales, ejecutivos, etc.;por ello su correcta inclusión dentro de las normas comunes a todoprocedimiento, Art. 85 del Código de Procedimiento civil.Cabe en este punto recordar, que la resolución judicial que falla un incidentenecesariamente tendrá que ser una “sentencia interlocutoria”, es decir aquellasque fallan “un incidente” del juicio estableciendo derechos permanentes a favor de las partes o “un auto” es decir aquellas que fallan “un incidente” del juicio sin

establecer derechos permanentes a favor de las partes. Por tanto un incidente jamás será resuelto por una sentencia definitiva o por un decreto. Sin embargopodría pensarse lo contrario en aquellos casos en que el fallo del incidentequeda para sentencia definitiva, pero aun en este caso la resolución delincidente no tendrá la naturaleza jurídica de sentencia definitiva, ya que aquellaparte de la sentencia definitiva que se pronuncia sobre el incidente tendrá“siempre” la naturaleza jurídica de una interlocutoria o un auto. Por ejemploaquella parte de la sentencia definitiva que se pronuncia respecto de lalegalidad de las tachas opuestas a los testigos o aquella que se pronunciasobre las costas.

CONCEPTO: “incidente es toda cuestión accesoria del juicio que requiereespecial pronunciamiento del tribunal”El Art. 82 del Código de Procedimiento Civil señala:”Toda cuestión accesoriade un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes,se tramitara como incidente y se sujetara a las reglas de este titulo, si no tieneseñalado por la ley una tramitación especial”.

De este concepto de incidente y conforme a lo señalado en el Art. 89 delCódigo de Procedimiento Civil, se desprende que no todo incidente se tramita

con audiencia previa de las partes u oyendo a las partes, ya que hay incidentes(o cuestiones que se promueven) que se resuelven de plano, que son aquelloscuyo fallo puede fundarse en hechos que constan en el proceso o sean depublica notoriedad.

- CLASIFICACION DE LOS INCIDENTES:

1) INCIDENTES ORDINARIOS Y ESPECIALES:

71



- incidentes ordinarios: todos aquellos incidentes que no tienen unatramitación especial diversa, se tramitan como ordinarios. Se encuentranregulados en el titulo IX del libro primero del Código de ProcedimientoCivil.

- Incidentes especiales: son especiales en cuanto a su tramitación ya

que se someten a las reglas especiales diversas y en silencio de estasreglas, a las del incidente ordinario, siendo en este ultimo caso (cuandose tramita como incidente ordinario), especial en cuanto a la materia.

2) INCIDENTES CONEXOS E INCONEXOS:

- incidentes conexos: son aquellos que se encuentran relacionados conla cuestión principal.

- Incidentes inconexos: son aquellos que no tienen relación alguna conla cuestión principal del juicio.

De acuerdo al artículo 84 del Código de Procedimiento Civil los incidentesconexos deben ser aceptados a tramitación, mientras que los inconexospueden ser rechazados de plano.

3) INCIDENTES DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO Y DENO PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO:

- incidente de previo y especial pronunciamiento: son aquellos sincuya previa resolución no se puede seguir substanciando la causaprincipal, esto significa que la tramitación de la causa principal debesuspenderse hasta que se falle el incidente, el cual debe tramitarse en lamisma pieza de autos, es decir, en el cuaderno principal. Por ejemplo latramitación que debe darse a la interposición de una excepción dilatoria.

- Incidentes de no previo y especial pronunciamiento: son aquellos enque por su interposición no se suspende la causa principal, debiendotramitarse en cuadernos separados. Por ejemplo la interposición de unamedida precautoria o el derecho legal de retención, que debe tramitarsepor cuerda separada. (Art. 302 del Código de Procedimiento Civil)

4) INCIDENTES QUE SE RESUELVEN CON AUDIENCIA E INCIDENTES

QUE SE RESUELVEN DE PLANO: (ART 82 Y 89 del CÓDIGO DEPROCEDIMIENTO CIVIL)

- con audiencia: la regla general es que los incidentes se resuelvanprevia audiencia de la parte en contra de la cual se ha promovido, esdecir el juez debe dictar una resolucion confiriendo “traslado”.

- de plano: el tribunal fallara un incidente de plano, cuando los hechosalegados estén en su conocimiento, sea por que constan en el proceso opor que se fundan en hechos públicos y notorios.

• LOS INCIDENTES ORDINARIOS:

72



Se encuentran regulados en las disposiciones del titulo XIX del Código deProcedimiento Civil, Cuyas normas se aplican también a los incidentesespeciales cuando estos no estuvieren modificados por regla especial.

a) oportunidad en que deben ser formulados:

La regla general es que todo incidente debe promoverse tan pronto llegueel hecho a conocimiento de la parte que lo formula así se desprende delanálisis de las siguientes normas:

- Art. 84 inciso 2º del Código de Procedimiento Civil”si el incidente nacede un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio (como laineptitud del libelo), deberá promoverlo la parte antes de hacer cualquier gestión principal en el pleito”.

- Art. 85 inciso 1º del Código de Procedimiento Civil “todo incidente

originado de un hecho que acontezca durante un juicio, deberápromoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parterespectiva. (debe promoverse dentro de quinto día, de lo contrario serárechazado de plano).

- Art. 86, primera parte del Código de Procedimiento Civil”todos losincidentes cuyas causas existan simultáneamente deberán promoversea la vez”.

Esta regla general, sin embargo, tiene una importante excepción establecida enlos artículos 84 inciso 3º y 85 inciso 2º del Código de Procedimiento Civil queconsistente en que podrá oponerse en cualquier momento los incidentes quetiendan a corregir un vicio que anula el proceso o que se fundan en la omisiónde una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. Por ejemplola incompetencia absoluta, la falta de emplazamiento, etc. A demás en estos casos, que dicen relación con la nulidad procesal, la leyfaculta al tribunal para proceder de oficio, quedando este facultado en virtud del Art. 84 inciso 3º del Código de Procedimiento Civil para ordenar que sepractiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal, yen general para corregir los errores que observe en la tramitación del procesosegún lo dispuesto en el Art. 84 inciso final del Código de Procedimiento Civil,pero esta última norma tiene una importante limitación; estableciendo “ el juez

podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación del proceso.Podrá así mismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad delos actos del procedimiento. No podrá, sin embargo, subsanar lasactuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas fuera del plazofatal indicado en la ley”.

b) Medidas que tienden a evitar la multiplicidad de incidentes:

Debido a que los incidentes postergan la marcha regular del juicio y en ciertas

ocasiones se interpone sólo con propósitos dilatorios el legislador ha debidoestablecer ciertas restricciones a su interposición, es así como el Art. 88 del

73



Código de Procedimiento Civil dispone; “La parte que haya promovido yperdido dos o más incidentes en un mismo juicio, no podrá promover ningúnotro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal lacantidad que este fije”.

El tribunal de oficio y en la resolucion que deseche el segundo incidentedeterminará el monto del depósito. Este deposito fluctuará entre 1 y 10UTM y se aplicara como multa a beneficio fiscal, si fuere rechazado elrespectivo incidente”.

c) Tramitación del incidente Ordinario:

Interpuesto un incidente, el tribunal dará curso a su tramitación, después de

verificar si se cumplen todos los requisitos que la ley señala para suinterposición:

• Que se trate de aquellos incidentes que no deben ser resueltos de plano11.

• Que se trate de un incidente conexo.• Si se ha presentado en tiempo oportuno.• Si es o no de previo y especial pronunciamiento.• Y en los casos en que existe la obligación de consignar, si

la consignación efectivamente se ha realizado.

En la tramitación del incidente al igual como en la tramitación de la causaprincipal podemos distinguir tres etapas: Fase polémica o de discusión, fasede prueba, Fase de sentencia y eventualmente la fase de interposición derecursos.

Fase polémica de los Incidentes.

En virtud del Art. 89 del Código de Procedimiento Civil, el tribunalproveerá la solicitud confiriendo traslado a la contraparte por un plazo de 3

días, a fin de que conteste y/o responda el incidente. Esta respuesta sematerializa con un escrito cuya suma dirá “Evacua traslado”.Vencido el plazo haya o no contestado la parte contraria, el tribunalresolverá la cuestión, si a su juicio no hay necesidad de recibir el incidentea prueba, en caso contrario pasamos a la segunda etapa

Fase de Prueba de los Incidentes:

11 Se resuelven de plano cuando los hechos en que se fundan constan en el proceso o son de pública

notoriedad.

74



El tribunal deberá recibir el incidente a prueba siempre que haya hechospertinentes, sustanciales y controvertidos que deban ser acreditados, paralo cual deberá dictar una resolucion que recibe el incidente a prueba, laque determinará los puntos sobre los que debe recaer.Esta resolucion senotifica por el estado diario.12

El termino probatorio ordinario es de 8 días para que dentro de el se rinday se justifiquen también las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas.Dentro de los 2 primeros días del termino probatorio cada parte deberá

acompañar una nomina de los testigos de que pensará valerse y sóloserán examinados los testigos que figuren en ella.El término probatorio extraordinario se concederá por resolución fundadaen aquellos casos en que deban practicarse diligencia probatorias fueradel lugar en que se siga el juicio. Éste termino no podrá exceder de 30días contados desde que se recibió el incidente a prueba.

También es procedente el termino especial de prueba, aunque en esta

parte la ley nada diga, por aplicación del Art. 3 del Código deProcedimiento Civil. Debiendo la parte alegar entorpecimiento.

Fase de sentencia en los Incidentes.

En virtud del Art. 91 del Código de Procedimiento Civil, vencido el terminode prueba, háyanla o no rendido las partes, y aún cuando éstas no lapidan, fallará el tribunal inmediatamente o a más tardar dentro de tercerodía la cuestión que haya dado origen al incidente.

Fase de recurso en los incidentes.

La resolucion que falla un incidente (que podrá ser un auto si lo rechaza ouna interlocutoria si lo acoge) puede ser recurrida. Tratándose de un Auto, podrá interponerse en su contra el recurso de reposición, y si tratade una sentencia Interlocutoria se puede interponer el recurso deapelación. Ahora bien, si se trata de aquellas interlocutorias queponen término al juicio o hacen imposible su prosecución, procedería

además el recurso de casación.

• LOS INCIDENTES ESPECIALES.

Dentro de esta materia y sólo para efectos prácticos, trataremos el Incidentede Abandono del procedimiento y el Incidente de desistimiento de la demanda.

12 La resolucion que recibe la causa a prueba en el juicio Ordinario se notifica por Cédula.

75



A) EL INCIDENTE DE DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA:

Se encuentra regulado en los Art.148 al 151 del Código de Procedimiento Civil.

- Concepto: “El desistimiento de la demanda es un acto jurídico procesal,del demandante, consistente en su voluntad de no seguir adelante en elproceso, una vez notificada la demanda al demandado”

Según lo dispuesto en el Art. 148 del Código de Procedimiento Civil, estederecho puede ser ejercido en 2 oportunidades:

El Actor renuncia antes de la notificación de la demanda aldemandado, es decir, retira la demanda, sin trámite alguno y seconsiderará como no presentado. En este caso no estamospropiamente ante la figura que nos interesa, puesto que no genera

los efectos y tramitación del incidente en estudio. El actor renuncia después de notificada la demanda, caso en el cual

debe formularse una petición de desistimiento y los efectos sontotalmente diversos, por haberse ya trabado la relación procesal,debiendo recibir tramitación incidental con el objeto de darle laposibilidad al demandado de plantear sus defensas y obtener certeza jurídica mediante un fallo que resuelva definitivamente un conflicto.

- tramitación:

A pesar de tratarse de un incidente especial, su tramitación es la de unincidente ordinario, siendo especial solo en relación a la materia sobre la queversa.Formulada la solicitud de desistimiento, el tribunal dará traslado a lacontraparte por el plazo de tres días a fin de que exponga lo que estimeconveniente, señalando el Art. 149 del Código de Procedimiento Civil que si sehace oposición al desistimiento o solo se acepta condicionalmente, resolverá eltribunal si continúa o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistidoal actor.

La Sentencia que falla este incidente podrá ser una interlocutoria de primer grado en el caso que lo acoja o un auto si lo rechaza.

En virtud del Art. 151 del Código de Procedimiento Civil la demandareconvencional también puede ser desistida señalando la norma que seentenderá aceptado, sin declaración expresa, por el hecho de proponerse,salvo que la parte contraria deduzca oposición dentro de tercero día despuésde notificada. En este caso se tramitara la oposición como incidente, pudiendoreservarse su resolucion para sentencia definitiva.

- Efectos:

76



La declaración judicial del desistimiento de la demanda produce los efectos deponer termino al procedimiento y mas importante aun, el de extinguir la acciónhecha valer, es decir, no puede renovarse en un nuevo juicio y de hacerlo,podría plantearse la excepción de cosa juzgada tanto por la parte beneficiada

como por todas las personas a quienes habría afectado la sentencia. Así sedesprende del Art. 150 del Código de Procedimiento Civil que señala “lasentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposición, extinguirálas acciones a que el se refiera, con relación a las partes litigantes y a todas laspersonas a quienes habría afectado la sentencia del juicio al que se pone fin”.

b) INCIDENTE DE ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO.

Se encuentra regulado en los Art. 152 a 157 del Código de Procedimiento Civil.

- Concepto: “El abandono del procedimiento es una forma deextinción del procedimiento que tiene lugar cuando todas laspartes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucióndurante un determinado lapso de tiempo”.

- Finalidad:

La finalidad de esta institución procesal es evitar que los procesos semantengan indefinidamente en el tiempo, atentándose contra la certeza yseguridad jurídica. Su fundamento radica en que la ley presume que lavoluntad de quien tiene la carga de dar curso progresivo a los autos es dejar extinguir el procedimiento, sin manifestar interés ni realizar actividad alguna afin de ponerlo en estado de dictación de sentencia.

- Requisitos:

Estos se desprenden de los Art., 152 y 153 del Código de Procedimiento Civil,

éstos son:

Que el procedimiento se haya paralizado durante el plazo de 6meses contados desde la fecha de la última resolucion recaída enalguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos.

Cabe llamar la atención en que la ley manda computar el plazo desdela última resolucion recaída en gestión útil y no desde su notificación.

En este punto, hay que tener muy presente que , por tratarse de un

plazo de meses, éste corre sin suspensión, es decir, se cuentan en el

77



dicho plazo de 6 meses, los días feriados, festivos e incluso los díascomprendidos en el feriado judicial.

Adicionalmente, sólo una gestión útil tendiente a dar curso progresivoa los autos interrumpe este plazo. Se entiende por gestión útil

aquella que pone en movimiento el procedimiento, de manera tal, dellevarlo al estado de dictarse sentencia definitiva en el. Así, no seríauna gestión útil, por ejemplo, una solicitud de fotocopias delexpediente.

El plazo de 6 meses de inactividad constituye la regla general. Noobstante, en determinadas materias la ley exige plazos de inactividaddiversos según veremos más adelante.

Que todas las partes que figuran en el juicio hayan cesado en su

prosecución.Esta inactividad debe corresponder tanto a las partes directas como alas indirectas o terceros. Ahora bien, cuando el impulso procesal sólocorresponde al tribunal, no será procedente la solicitud del abandonodel procedimiento, por ejemplo una vez que se cita a las partes a oír sentencia.

Que no se hubiese dictado sentencia ejecutoriada en la causa.

El abandono del Procedimiento en otras materias.

a. Juicio ejecutivo:

Aquí es necesario distinguir tres hipótesis:

1. Si el ejecutado opuso excepciones a la demanda ejecutivay la causa no se encuentra aun en estado de dictarsesentencia, se aplica la regla general, es decir, 6 meses de

inactividad.2. Si el ejecutado opuso excepciones y se ha dictadosentencia ejecutoriada ,éste puede pedir el abandono delprocedimiento de apremio cuando transcurren 3 añoscontados desde la última resolucion recaída en una gestiónútil de este procedimiento. En este caso, a diferencia delcaso anterior, se producirá el abandono del procedimientoen la tramitación del cuaderno de apremio, ya que aldictarse sentencia ejecutoriada en el cuaderno principalnada más se debe tramitar en él debiendo continuarse conla tramitación del cuaderno de apremio, tendiente a liquidar

los bienes embargados al ejecutado para con su productohacer pago al ejecutante.

78



3. Si el ejecutado no opuso excepciones (caso en que seomite la sentencia y el mandamiento de ejecución yembargo hace las veces de sentencia para seguir adelantecon el procedimiento de apremio); por las mismas razones

del caso anterior, el ejecutado podrá solicitar el abandonodel procedimiento de apremio cuando transcurren 3 añoscontados desde la última resolucion recaída en una gestiónútil de este procedimiento.

b. Recurso de apelación:

Se encuentra contenido en el Art. 211 del Código de Procedimiento Civil,norma que distingue:

1. Si se trata de la apelación de una sentencia definitiva sedará lugar al abandono del procedimiento cuandotranscurran 3 meses sin que las partes hagan gestiónalguna para que el recurso se lleve a efecto y quede enestado de fallarse por el superior. Este plazo de 3 mesesse cuenta desde que se designa a la causa relator, ya queantes de ello el impulso procesal no corresponde a laparte.

2. Si se trata de sentencias interlocutorias, autos y decretos,el plazo de inactividad será de 1 mes, contado desde lamisma actuación.

En consecuencia los requisitos para que proceda el abandono del recurso deapelación son:

1. que las partes dejen de realizar todas aquellas gestionesnecesarias a fin de que el tribunal de segunda instancia que estaconociendo del recurso de apelación, quede en condiciones defallar dicho recurso.

2. el transcurso de un cierto tiempo sin que se realice actividad

alguna por las partes, que como dijimos es de tres mesestratándose de sentencias definitivas y de un mes tratándose deautos y decretos.

3. que el abandono sea alegado por alguna de las partes que en lamayoría de los casos, por no decir en todos, será el apelado.

El abandono de apelación por ser una cuestión accesoria al juicio se tramitacomo incidente, y de acogerse por el tribunal, la sentencia apelada quedarafirme o ejecutoriada

Juicios en que no procede el abandono del procedimiento.

79



Según lo dispuesto por el Art. 157 del Código de Procedimiento Civil elabandono del procedimiento no procede en los siguientes juicios:

juicios de quiebra.

División o liquidación de herencias. División o liquidación de sociedades y comunidades. Juicios de alimentos tramitados ante los tribunales civiles13.

Cuando, por quien y como puede ser alegado:

El Art. 153 del Código de Procedimiento Civil señala que solo puede ser alegado por el demandado y durante todo el juicio hasta antes de que se hayadictado sentencia ejecutoriada en la causa.

Este incidente puede hacerse valer por el demandado como acción o comoexcepción:

Como acción: esto es, cuando el demandado toma la iniciativa en elproceso y solicita la declaración de abandono del procedimiento.

Como excepción: esto es, cuando el demandante pretende reiniciar el procedimiento y el demandado se opone a ello, alegando elabandono del procedimiento. De no hacerlo se producirá la renuncia

tacita a alegar el abandono del procedimiento, es decir cuando eldemandado realiza cualquier gestión que no sea el alegarlo.

Tramitación:

Al igual que el desistimiento de la demanda el abandono del procedimiento apesar de ser un incidente especial se tramita como incidente ordinario. En estecaso el tribunal no debería abrir un término probatorio, ya que los hechosconstan en el proceso.

Presentado la solicitud de abandono se dará traslado a la contraparte por tresdías para que exponga lo que estime conveniente, dicho traslado debenotificarse por cedula ya que es la propia ley en el articulo 52 del Código deProcedimiento Civil que establece que “si transcurren seis meses sin que sedicte resolución alguna en el proceso, no se consideraran como notificacionesvalidas las anotaciones en el estado diario mientras no se haga una nuevanotificación personalmente o por cedula”.

13 Recordemos que hoy en día los alimentos son tramitados ante los tribunales de familia y enestos si procede el abandono del procedimiento, cuando la demandante no solicita nuevo día y

hora para la realización de la audiencia dentro del plazo de cinco días contados desde la fechade la audiencia anterior, que no se realizo.

80



La resolución que falla el incidente será una interlocutoria si lo acoge y un autosi lo rechaza.

Efectos:

Se encuentran en el Art. 156 del Código de Procedimiento Civil y son:

pierden las partes la posibilidad de continuar con el procedimientodeclarado abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.

A diferencia del desistimiento de la demanda, en el abandono no seextinguen las acciones y excepciones de las partes, pudiendo hacerlasvaler en otro juicio, siempre que no hayan prescrito.

Subsisten con todo su valor los actos y contratos de que resultenderechos definitivamente constituidos. Por ejemplo la autenticidad de undocumento declarada por el tribunal.

Por último, hay que señalar que la resolucion que declara el abandono delprocedimiento es una sentencia interlocutoria, puesto que estaresolviendo un incidente (el abandono del procedimiento) estableciendoderechos permanentes a favor de las partes.

VI. BREVE ANÁLISIS DEL JUICIO ORDINARIO Y DE SUSPRINCIPALES ESCRITOS Y RESOLUCIONES

INTRODUCCIÓN:

El Juicio ordinario de Mayor cuantía esta reglamentado en el libro II del Códigode Procedimiento Civil Artículos 253 al 433.

Es un procedimiento esencialmente escrito, vale decir, sus actuaciones debenconstar por escrito para formar el expediente, ahora bien, de las actuacionesque se llevan a cabo oralmente, como por ejemplo declaraciones de testigos,debe dejarse constancia por escrito (principio de protocolización).

Es un procedimiento de aplicación común o general, es decir, se trata de laforma normal de tramitación de un asunto de interés jurídico, sin máslimitaciones que la cuantía del negocio o la existencia de procedimientosespeciales en razón de la naturaleza de la acción.

Adicionalmente, se caracteriza por ser un procedimiento supletorio respecto de

los procedimientos extraordinarios y especiales, lo que se desprende del Art. 3del Código de Procedimiento Civil. De ahí que todos los casos o

81



actuaciones no reglados en estos procedimientos, se suplen con las normasdel juicio ordinario.

.Por último, hay que señalar que el juicio ordinario es un procedimiento dedoble instancia, ya que las sentencias que se dicten en el son susceptibles del

recurso de apelación.

ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO:

El juicio Ordinario se Inicia por demanda.

DEMANDA: “es el acto procesal introductivo de la instancia por virtud dela cual el actor somete su pretensión al juez, con las formas requeridas

por la ley, pidiendo una sentencia favorable a su interés” (Juan EduardoCouture)

El escrito de demanda debe guardar una serie de formalidades o requisitos loscuales son:

1) los requisitos comunes a todo escrito.

2) debe contener los requisitos propios señalados en el artículo 254 delCódigo de Procedimiento Civil, esto es:

1º- “la designación del tribunal ante quien se entabla”Consiste en expresar la jerarquía del tribunal ante quien se presenta lademanda por ejemplo: S.J.L.(civil) ; S.J.L.(familia) ; Ilustrísima Corte de Apelaciones ; Excma. Corte Suprema , etc.

2º- “el nombre domicilio profesión u oficio del demandante y de laspersonas que lo representen y la naturaleza de la representación”Se debe individualizar con todos sus nombres y apellidos a la persona del

demandante, además si este es una persona jurídica o un incapaz, debeindividualizarse al representante y señalarse por ultimo la naturaleza de larepresentación (legal, convencional o judicial).

3º- “el nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado”Se trata de la individualización del demandado.

4º- “la exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho enque se apoya”En esta parte de la demanda se contienen la o las pretensiones del actor.

5º- “la enunciación, precisa y clara, consignada en la conclusión de laspeticiones que se someten al fallo del tribunal”

82



Corresponde a la parte petitoria de la demanda, en que el actor concretaperentoriamente sus pretensiones al tribunal.

3) Dado que generalmente este escrito es la primera presentación que hace el

actor en juicio, debe contener la designación de abogado patrocinante y laconstitución de mandatario judicial.

Ejemplo de escrito de Demanda

Procedimiento : Ordinario.Materia : Indemnización de perjuicios.

Demandante : Claudio Cervera Jara.Rut : 12.784.091-1Domicilio : Avda. La Florida 123, SantiagoAbogado : Paulina Meza Carmona.Rut : 11.889.684-KDomicilio : Carmen 123, Santiago.Demandado : Sociedad Fumigadora Fumito Ltda.Rut : 87.567.980-4Representante legal : Marcela Riquelme Pozo.Rut : 87.567.980-4Domicilio : Avda. Lircay Nº 34 Santiago

EN LO PRINCIPAL: Demanda de Indemnización de perjuicios por Incumplimiento de Contrato; PRIMER OTROSÍ: Acompaña documentos concitación y solicita custodia; SEGUNDO OTROSÍ: Patrocinio y poder.

S. J. L. de Santiago

Claudio Cervera Jara, agricultor,domiciliado en Avenida La Florida 123, Santiago, cédula nacional de

identidad Nº 12.784.091-1 a US. Respetuosamente digo: Atendido lo dispuesto en los artículos 1489

y siguientes del Código Civil y artículos 254 y siguientes del Código deProcedimiento Civil, vengo en presentar demanda de Indemnización dePerjuicios en contra de la Sociedad Fumigadora Fumito Ltda., rol únicotributario 87.567.980-4, representada por doña Marcela Riquelme Pozo,ambos con domicilio en Avenida Lircay Nº 34 Santiago, en adelante tambiénla demandada, por los siguientes antecedentes de hecho y de derecho que acontinuación se exponen:

83



HECHOS:

1. Que con fecha 31 Enero del año 2006 celebré un contrato conla demandada cuyo objeto era realizar la fumigación de 100hectáreas de viñedo, el día 23 Febrero del mismo año. El

trabajo de fumigación debía realizarse en el plazo de 15 días acontar del día 23 de febrero y terminado el día 9 de marzo conun lapso de eventualidades de 5 días más.

2. Por la realización de este servicio de fumigación se pactó unhonorario de $ 500.000 por hectárea, cuya pago , seria del 50% del total, a la celebración de este contrato y el 50 % restanteal término de la fumigación total.

3. Al celebrar el contrato pagué a la demandada con cheque Nº678-09 serie 364 del Gran Banco, la suma de $ 2.500.000

correspondiente al 50 % del honorario pactado.

4. Por la cancelación de los honorarios por mi parte, lademandada emitió la factura Nº 000798 por un monto de$2.500.000 correspondiente al 50% del honorario pactado.

5. A la fecha de contratar con la demandada había convenidoobligaciones con distintos acreedores como entidadesbancarias y establecimientos de insumos agrícolas cuyasobligaciones pagaría una vez entregada mi producción a laViña Vino Tinto, con la cual celebre un contrato decompraventa de uva.La parte demandada, no cumplió con losplazos señalados en el Nº1 de esta demanda, razón por la cualmi producción de uva se contagió con distintas enfermedadescomo la votritos, polvo, a raíz de estas plagas la Viña VinoTinto no recibió mi producción de uva comprando a otroagricultor su uva, según consta en el informe del ingenieroagrónomo Don Cesar Droguet Salas que se acompaña en unotrosí.

6. La parte demandada no devolvió el dinero de los honorarios, ni

dio una explicación razonable de su incumplimiento.7. El no cumplimiento del contrato por parte de la demandada

perjudica mi prestigio como agricultor que en mi trayectoria nohe perdido ningún cliente hasta este incidente. Ocasionandolos siguientes perjuicios:

• El no poder cumplir mis obligaciones con las entidadesbancarias y los establecimientos agrícolas antes señalados.

• Perder el contrato que mantenía con la Viña Vino Tinto, por unperiodo de 10 años.

• La pérdida total de la producción de uva, la cuál es mi única

fuente de ingresos.

84



EL DERECHO.

Los fundamentos de derecho están

contenidos en los artículos 1489 y siguientes del Código Civil, y mi derecho,según estas disposiciones y lo expresado, es indiscutible, dado que laindemnización de perjuicios comprende el daño emergente y el lucro cesante,ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplidoimperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento, razón por la cualperdí toda la producción antes señalada, además si no pudiese imputarsedolo al deudor, solo es responsable de todos los perjuicios que fueron unaconsecuencia inmediata y directa de no haberse cumplido la obligación o dehaberse demorado su cumplimiento.

DETERMINACIÓN DE LOS PERJUICIOS

En suma, la cuantía de los perjuiciosdemandados es la suma de $1.220.000.000.- según se explica, fundamenta ydetalla así:

El daño emergente por la responsabilidaddirecta en el accidente ocurrido que derivaron en daños patrimoniales yefectivos es compensable con una suma no menor a $ 170.000.000 por cuanto el solo hecho de perder irreversiblemente parte de su patrimonio ytodos los gastos que no ha cubierto el seguro respectivo lo hacen justificable,lo cual demostraré con los libros contables, de los últimos 4 años tributarios,en donde constan mis ingresos con el cliente “Viña Vino Tinto”

El lucro cesante, por perjuicios reparables por una suma no menor a $ 250.000.000, lo cual acreditaré con los contratos depromesa celebrados con distintos clientes.

El daño moral , por todos los perjuiciosreparables por una suma de dinero no inferior a $800.000.000

POR TANTO,

De acuerdo con lo dispuesto en los artículos,1554, 1556 y 1558 del Código Civil, y demás disposiciones aplicables.

PIDO A US.: se sirva tener por interpuestademanda de indemnización de perjuicios en juicio ordinario en contra deSociedad Fumigadora Fumito Ltda., representada por Doña MarcelaRiquelme Pozo, ya individualizada, acogerla a tramitación, dar lugar a ellaen todas sus partes y, en definitiva, declarar que se le condene en la sumatotal de $1.220.000.000, que se desglosan de la siguiente manera .El dañoemergente por la responsabilidad directa en la perdida de la cosecha

compensables con una suma no menor a $170.000.000; El lucro cesante escompensable con una suma no menor a $250.000.000; El daño moral

85



representado por el desgaste físico, espiritual y por desprestigio, es reparablepor una suma de dinero no inferior a $800.000.000.- todo esto más losreajustes según el alza que experimente el IPC, desde la presentación de lademanda hasta el entero pago efectivo, mediante liquidación que efectúe elSr. Secretario de este tribunal; más los intereses y costas de esta causa.

.PRIMER OTROSÍ: Pido a US. Tener por acompañados los siguientesdocumentos, con citación:

1. Copia autorizada de contrato de prestación de servicios.2. Copia autorizada de contrato de compraventa celebrado con Viña Vino

Tinto.3. Informe de perdidas elaborado por Don Cesar Droguet

SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase US. Tener presente que designo Abogado

patrocinante y Confiero poder a Doña Paulina Meza Carmona, patente al díaen la I. Municipalidad de Ñuñoa, domiciliado para estos efectos en Carmen123, ciudad de Santiago.

Resolucion que debería recaer en este escrito:

Santiago 12 de julio del 2007

A lo principal: Por interpuesta demanda en juicio ordinario, traslado. Al primer otrosi: téngase por acompañado, custodia. Al segundo otrosi: téngase presente.

* EL EMPLAZAMIENTO: “es un tramite complejo que costa de la

notificación valida de la demanda al demandado y el transcurso del plazopara contestarla”.

La demanda y la resolución que confiere traslado (decreto), se notifican aldemandado personalmente en persona o a través de la notificación personalsubsidiaria o más conocida como la del artículo 44 del Código deProcedimiento Civil o por avisos y al actor por el estado diario.Este plazo para contestar la demandada es variable según el lugar donde seencuentre la persona notificada así:

- 15 días hábiles si la persona es notificada en la misma comuna

donde funciona el tribunal.

86



- 18 días hábiles si el demandado es notificado en el mismo territorio jurisdiccional del tribunal, pero en comuna diversa.

- 18 días mas los días de aumento que corresponda según la tablade emplazamiento en aquellos casos en que la persona a notificar tenga su residencia en otro territorio jurisdiccional o fuera del

territorio de la republica.

EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO:

Efectos procesales:- Se inicia la relación jurídica procesal entre las partes y el tribunal.- Surge para el demandado la carga procesal de defenderse.- Surge para el tribunal la obligación de dictar sentencia.

Efectos extraprocesales:- Se constituye en mora al deudor.( Art. 1551 Nº 3 Código Civil)- Se interrumpe civilmente la prescripción ( Art. 2503 Código Civil)- Transforma un derecho en litigioso para los efectos de su cesión.

(Art. 1911 Código Civil)

*ACTITUDES DEL DEMANDADO UNA VEZ NOTIFICADO DE LA DEMANDA.

El demandado frente a la notificación de la demanda puede adoptar diversasactitudes entre las cuales cabe:

1º- NO CONTESTAR LA DEMANDA: en este caso el tribunal de oficio o apetición de parte decretara el trámite que corresponda para dar cursoprogresivo a los autos, es decir, el juicio se sigue tramitando en rebeldía deldemandado.

Cuando el demandado no contesta la demanda se produce la llamadacontestación ficta, esto es, se entiende que el demandado se opone a lademanda interpuesta en su contra.

Por otro lado la rebeldía del demandado no lo priva del derecho a hacerseparte en cualquier momento en el proceso, pero siempre debiendo respetar todo lo obrado en él. Esta regla admite dos excepciones, es decir hay doscasos en que el demandado puede hacerse parte en el juicio alegando lanulidad de todo lo obrado en su rebeldía, estos dos casos son:

4. en virtud del articulo 79 del Código De Procedimiento Civil, el

demandado podrá solicitar la nulidad de todo lo obrado enrebeldía suya, ofreciendo acreditar que ha estado impedido por

87



fuerza mayor. Por ejemplo si la localidad donde este vive quedoaislada producto de un temporal. Este derecho solo puedeejercitarse dentro del plazo de 3 días contados desde el día enque haya cesado el impedimento.

5. en virtud del articulo 80 del Código De Procedimiento Civil, el

demandado podrá solicitar la nulidad de todo lo obrado enrebeldía suya por falta de emplazamiento, lo que ocurre en todosaquellos casos en que al demandado no se le han hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en el juicio. Enestos casos además deberá acreditar que por un hecho que no lesea imputable han dejado de llegar a sus manos las copias a quese refieren los artículos 40 y 44 del mismo código, los que serefieren a la notificación personal propiamente tal y a lanotificación personal subsidiaria. Este derecho debe ser ejercitadodentro del plazo de 5 días contados desde que aparezca o seacredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.

2º- ALLANARSE: esto según el artículo 313 el Código De Procedimiento Civilocurre “si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante o sien sus escritos no contradice de manera sustancial y pertinente los hechossobre que versa el juicio”. En este caso al no haber controversia alguna el juezdebe omitir la fase de prueba y debe citar a las partes a oír sentencia.

3º-DEFENDERSE OPONIENDO EXCEPCIONES DILATORIAS OPERENTORIAS: analizaremos unas y otras por separado.

1) EXCEPCIONES DILATORIAS: “son aquellas que tienen por objetocorregir vicios de procedimiento sin atacar el fondo de la accióndeducida”

Se encuentran enumeradas en el artículo 303 del Código de ProcedimientoCivil y son:

1. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado lademanda.2. la falta de capacidad del demandante, o de personería o

representación legal del que comparece a su nombre.3. la litispendencia.4. la ineptitud del libelo por razón de falta de un requisito legal en el

modo de proponer la demanda.5. El beneficio de Excusión.6. en general las que se refieran a la corrección del procedimiento

sin afectar el fondo de la acción deducida.

88



Además pueden hacerse valer como excepciones dilatorias (en cuanto a suoportunidad) las excepciones perentorias de cosa juzgada y transaccióntomando el nombre de excepciones mixtasPor otro lado las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal ylitispendencia pueden hacerse valer como incidente en segunda instancia,

tomando el nombre de excepciones anómalas.

Procedimiento:Las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito y dentrodel término de emplazamiento establecido por los artículos 258 a 260 delCódigo De Procedimiento Civil. Además deben interponerse antes de contestar la demanda, de lo contrario la facultad precluye.

Según el artículo 307 del Código de Procedimiento Civil, las excepcionesdilatorias se tramitan como incidente, por otro lado en virtud del articulo 89 del

mismo cuerpo legal se trata de un incidente de previo y especialpronunciamiento, por lo que se tramita en la misma pieza de autossuspendiéndose en consecuencia la tramitación de la cuestión principalmientras no se falle el incidente.

El tribunal debe pronunciarse sobre todas las excepciones que se hayanopuesto, salvo en el caso en que entre las excepción opuesta figure la deincompetencia del tribunal y este la acepte, en cuyo caso no se pronunciarasobre las otras excepciones pues carece de competencia para ello.

¿Qué sucede con el juicio una vez que se han tramitado las excepcionesdilatorias?

- El juicio terminara cuando acogida por el tribunal la excepcióndilatoria de incompetencia, dicha resolución quede ejecutoriada.

- El juicio proseguirá en dos casos:1º- cuando hayan sido desechadas todas las excepciones opuestas.2º- cuando acogidas las excepciones opuestas el demandante hubierasubsanado los defectos.En estos dos casos en virtud del articulo 308 del Código de

Procedimiento Civil el demandado tendrá el plazo de 10 días paracontestar la demanda cualquiera sea el lugar donde haya sido notificado.- El juicio se suspenderá cuando sean acogidas las excepciones

dilatorias de litispendencia o de beneficio de excusión.

2) EXCEPCIONES PERENTORIAS: “son aquellas que tiene por

objeto atacar el fondo de la acción deducida”

No se encuentran expresamente establecidas en algún artículo del Código deProcedimiento Civil, pero en general son las mismas establecidas en el Código

Civil como modos de extinguir las obligaciones.

89



Las excepciones perentorias deben oponerse en el escrito de contestación dedemanda salvo, que se trate de las excepciones perentorias de cosa juzgada ytransacción que, como dijimos toman el nombre de mixtas, pues estas debeninterponerse como excepciones dilatorias, es decir, dentro del termino deemplazamiento y antes de contestar la demanda.

A su vez las excepciones perentorias de prescripción, cosa juzgada,transacción y pago efectivo de la deuda, cuando estas se funden en unantecedente escrito, llamadas excepciones anómalas, pueden interponerse encualquier etapa del procedimiento, en primera instancia hasta antes de lacitación para oír sentencia y en segunda instancia hasta antes de la vista de lacausa.

4º- CONTESTAR LA DEMANDA HACIENDO ALEGACIONES O DEFENSAS:

otra forma de defenderse al contestar la demanda es haciendo alegaciones odefensas, consistentes en la negación de los fundamentos de hecho o dederecho de la pretensión contraria.No debe confundirse el hecho de oponer una excepción perentoria con unaalegación o defensa, existe entre ellas una relación de género a especie, todaexcepción constituye una defensa pero no toda defensa constituye unaexcepción

- las excepciones dan por supuesta la existencia de la obligación o delderecho en que se apoya la demanda, pero se agrega un hecho quedestruye o invalida las consecuencias jurídicas derivadas de la obligación oderechos invocados. Por ejemplo: se señala “efectivamente el demandantey yo celebramos un contrato de mutuo, pero nada debo ya que con fecha 20de Agosto de 2007 yo pague toda la deuda, según se acreditara mediante elrespectivo comprobante de pago.”

- las alegaciones o defensas nada reconocen, solo están destinadas anegar los hechos expuestos por el demandante. Por ejemplo “nada debo aldemandante ya que entre el y yo nunca se ha celebrado contrato alguno.”

La diferencia entre una y otra trae importantes consecuencias procesalesrelacionadas con la carga de la prueba, así:

-Si se opone una alegación o defensa la carga de la prueba recaerá en eldemandante ya que al negar el demandado lo expuesto en la demandaserá carga del demandante acreditar la relación jurídica u obligación quealega.- Si se opone una excepción se alterara la carga de la prueba, ya que alreconocer el demandado la existencia de la obligación, será carga suyaacreditar los hechos adicionalmente agregados por los cuales dichaobligación se ha extinguido.

90



5º. DEMANDAR RECONVENCIONALMENTE: la reconvención, es la demandaque el demandado dirige contra el actor, utilizando el mismo procedimientoiniciado por éste.

Requisitos: en virtud del artículo 315 del Código De Procedimiento Civil los

requisitos son:

1. que el tribunal que conoce de la cuestión principal sea competente paraconocer de la demanda reconvencional y además debe ser admisible laprorroga de la competencia.

Para determinar si el tribunal es competente para conocer de la reconvencióndebe atenderse tanto a los factores absolutos como relativos de lacompetencia, sin embargo el factor cuantía se altera, ya que la ley autoriza aconocer de la demanda reconvencional, aun cuando esta, por su cuantía, debaser conocida por un juez inferior.

2. la demanda reconvencional debe sujetarse al mismo procedimiento de laacción principal, esto es necesario, por que deben tramitarseconjuntamente la demanda principal y la reconvencional. Articulo 316 delCódigo De Procedimiento Civil.

3. en virtud del artículo 314 del Código de Procedimiento Civil, la demandareconvencional debe ser deducida en el escrito de contestación de lademanda, y como demanda que es debe cumplir con todos sus requisitos.

Tramitación de la demanda reconvencional:

Deducida una demanda reconvencional, el tribunal dará traslado de ella aldemandante principal para que en el plazo de 6 días conteste dicha demandareconvencional y replique de la demanda principal, posteriormente se darátraslado por el mismo plazo al demandado principal (demandantereconvencional) para que duplique la demanda principal y replique la demandareconvencional y por ultimo el tribunal dará traslado por 6 días al demandanteprincipal para que duplique la demanda reconvencional.

Las excepciones que se opongan en contra de la demanda reconvencional,

deben formularse dentro del plazo de 6 días desde que esta es notificada aldemandante principal , por el estado diario, deben formularse todas en unmismo escrito. Tratándose de las excepciones dilatorias, si una de estas esacogida por el tribunal, el demandante reconvencional tendrá el plazo de 10días para subsanar el defecto de que adolece su demanda, bajo apercibimientode tenerse por no presentado su demanda para todos los efectos legales, loque marca una importante diferencia con la tramitación de la demandaprincipal, ya que acogida una excepción dilatoria interpuesta contra la demandaprincipal, al demandante no le corre plazo para subsanar los defectos de queadolecía su demanda.En cuanto a la etapa de prueba y a la etapa de sentencia, se sujetan a las

mismas reglas y tramitación de la demanda principal.

91



Esquema de tramitación de demanda reconvencional:

ACTOR DEMANDADO

Traslado para contestar la demandaDemanda Demanda Reconvencional

6 días para:-Replicar la Demanda Principal.

-Contestar la Demanda Reconvencional.

6 días para:-Duplicar Demanda Principal.-Replicar Demanda

Reconvencional.

6 días para:-Duplicar Demanda Reconvencional

* LA CONTESTACION DE LA DEMANDA: “la contestación de la demandaes un acto jurídico procesal del demandado por medio del cual este

responde a la demanda interpuesta en su contra por el actor, oponiendoexcepciones o defensas en contra de sus pretensiones.”

REQUISITOS: la contestación de la demanda debe cumplir con los requisitoscomunes a todo escrito y tratándose por lo general de la primera presentaciónde la parte demandada, debe contener también la designación de abogadopatrocinante y mandatario judicial. Además debe cumplir con los requisitospropios del escrito de contestación de demanda, los que en virtud del artículo309 del Código de Procedimiento Civil son:

1º- la designación del tribunal ante quien se entable.

92



2º- el nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado.3º- las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los

hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.4º- la enunciación, precisa y clara, consignada en la conclusión, de las

peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

Ejemplo de escrito de contestación de la demanda:

EN LO PRINCIPAL: Contesta la demanda; EN EL PRIMER OTROSI:acompaña documentos, con citación; EN EL SEGUNDO OTROSÍ:patrocinio y poder.

S. J. L. en lo Civil.

Marcela Riquelme Pozo, Ingenierocomercial, domiciliado en villa Lircay Nº 33 Santiago, Demandada, enrepresentación de Sociedad Fumigadora Fumito Ltda., en autos ordinariossobre indemnización de perjuicios por incumplimiento de contrato,caratulados "Cervera Jara Claudio con Sociedad Fumigadora Fumito Ltda.",rol 2450–07 a US., respetuosamente, digo:

Que encontrándome dentro de plazo yatendido lo dispuesto en el artículos 1489 y siguientes del Código Civil yarticulo 303 y siguientes del código de procedimiento civil, vengo enevacuar traslado conferido a mi representada a fs. 5, respecto de lademanda interpuesta en su contra en los siguientes términos:

Don Claudio Cervera Jara hapresentado demanda ordinaria, en contra de Sociedad Fumigadora FumitoLtda., fundado los perjuicios causados por incumplimiento de contrato y hapedido que Sociedad Fumigadora Fumito Ltda. sea condenada a pagar lasuma de $500.000.000 y al pago de las costas de la causa.

Dicha demanda deber ser desestimada,totalmente, pues no está ajustada a la realidad ni a derecho como acontinuación expongo:

HECHOS:

1º El contrato celebrado no fue en dicha fecha, sino que el 31 de enero del2005.

2º El 50 % del pago que debía realizarse por Claudio Cervera Jara, no esefectivo, ya que el cheque, con el cual se efectuó el pago, fue protestado

por falta de fondos como consta en protesto emitido por el Gran Banco, que

93



acompañare en su oportunidad.

3º Por causas ajenas a Sociedad Fumigadora Fumito Ltda., no se pudollevar a cabo la prestación de servicios del cuál estaba obligado, ya que el

día en que debió llevarse a cabo el servicio de fumigación, las condicionesclimáticas no daban la seguridad suficiente para que la avioneta, con lacual se fumigan este tipo de localidades, y nuestro personal pudiesencumplir con lo pactado.

4º Las plagas señaladas por el demandante no son razón directa einmediata de la pérdida de la producción, ya que una enfermedad de estascaracterísticas en los viñedos no se manifiesta de manera repentina.

DERECHO:

1.- De acuerdo a lo que señala el Art. 1552 del Código Civil, “en loscontratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando decumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte o no se allanaa cumplirlo en la forma y tiempo debido”. Por lo que la SociedadFumigadora Fumito Ltda. no está obligada a cumplir con la obligaciónpactada, puesto que el demandante no cumplió la obligación debida depago.

2.- En lo que dice relación con nuestra obligación de prestar, el díapactado, los servicios de fumigación, el Art. 1547 inc. 2 del Código Civilseñala que “el deudor no es responsable del caso fortuito a menos que sehaya constituido en mora” a decir verdad, a pesar de que las malascondiciones climáticas constituyen claramente un caso fortuito, malpodríamos hacernos cargo de él. Adicionalmente, el demandante tampococumplió con su obligación de pago del 50% del servicio, por lo tampoco nosencontrábamos en mora de cumplir con nuestra obligación.

POR TANTO,

De acuerdo con lo expuesto y dispuesto enlos Art. 1552, 1547 inc. 2 y 1558 del Código Civil.

A US. PIDO: Tener por evacuado por estaparte el traslado de fs. 5 y por contestada la demanda de autos, y negar lugar a ella, en todas sus partes, con costas.

PRIMER OTROSI: Ruego a US. Se sirva tener por acompañados, concitación, los siguientes documentos:

1º Copia autorizada de escritura de Contrato de prestación de servicios.

2º Fotocopia de protesto cheque de banco Gran Banco Nº 678-09 serie 364.

3º Recorte de Diario el Mercurio donde indica condiciones climáticas críticas

94



del día de prestación de servicio de fumigación.

SEGUNDO OTROSI: Sírvase US. Tener presente que designo abogadopatrocinante y confiero poder a don Miguel Carter Navia, Abogado

habilitado para el ejercicio de la profesión, patente al día en la IlustreMunicipalidad de La Serena, domiciliado para estos efectos en Los CerezosNº456, Nuñoa Santiago.º

De la contestación de la demanda por el demandado o en rebeldía de este, eltribunal dará traslado al demandante para la replica y de ésta al demandadopara la duplica.

LA REPLICA: mediante la replica el demandante intenta destruir lasexcepciones, alegaciones o defensas del demandado y a su vez reafirma suspretensiones.

Luego de la contestación de la demanda, o vencido el termino para contestarlasin que el demandado lo haya hecho, el tribunal ordenara el traslado para lareplica, la que deberá evacuarse por el demandante en el plazo fatal de 6 días.

Ejemplo de escrito de Replica:

EN LO PRINCIPAL: Réplica.

EN EL OTROSÍ: Traslado para la dúplica.

S. J. L. en lo Civil

Paulina Meza Carmona, por lademandante, en autos sobre indemnización de perjuicios por incumplimiento de contrato, ordinarios, caratulados " CERVERA JARACLAUDIO CON SOCIEDAD FUMIGADORA FUMITO LTDA." ROL Nº243-2007, a US., respetuosamente, digo:

La parte demandada ha contestado lademanda de autos y ha opuesto diversas excepciones, las cuales

contienen errores en cuanto a la apreciación de los hechos, situación que

95



acreditaremos en la oportunidad legal correspondiente:

1º La contraria justifica su incumplimiento, en la excepción de contrato nocumplido en el hecho de que el cheque con el cual se pagó el 50% del

servicio fue protestado por falta de fondo, situación que es absolutamenteerrónea, puesto que el cheque con el cual se pago el servicio defumigación no corresponde a la serie indicada y por el contrario se girósin mayores inconvenientes según tendremos la oportunidad de acreditar con las cartolas del Banco Gran Banco que acompañaremos en suoportunidad.

3º En cuanto a la existencia de caso fortuito alegada por la contraria, espreciso señalar que Sociedad Fumigadora Fumito Ltda. Cuenta conavionetas de alta tecnología que puedan realizar dicha labor encondiciones climáticas incluso como las descritas por la Demanda, lo cual

demostraremos con el informe pericial correspondiente

POR TANTO, y de acuerdo con lodispuesto en el artículo 311 del Código de Procedimiento Civil ,

A US. PIDO: Se sirva tener por evacuado eltrámite de la réplica.

EN EL OTROSÍ: Vengo en solicitar a SS se sirva ordenar el traslado parala duplica.

LA DUPLICA: mediante la duplica el demandado intenta destruir lapretensión del actor, reafirmando la validez de sus excepciones, alegacioneso defensas.

Evacuado por el demandante el tramite de la replica, o en su rebeldía el

tribunal ordenara el traslado para la duplica, la que deberá ser evacuada por eldemandado en el plazo fatal de 6 días.

96



DÚPLICA

S. J. L. en lo Civil

Marcela Riquelme Pozo, abogado,domiciliado en villa Lircay Nº 33 Santiago, Demandada, en representación deSociedad Fumigadora Fumito Ltda., en autos ordinarios sobre indemnizaciónde perjuicios por incumplimiento de contrato, caratulados "Cervera JaraClaudio con Sociedad Fumigadora Fumito Ltda.", rol 2450–07 a US.,respetuosamente, digo:

La parte demandante, ha señalado que no

se dan los presupuestos de la existencia de un caso fortuito, situación queexoneraría a esta parte de responsabilidad, señalando que la demandadaSociedad Fumigadora Fumito Ltda. cuenta con avionetas de alta tecnologíacapaces de realizar el trabajo de fumigación en condiciones climáticasadversas. Estos dichos no son del todo correctos, pues como acreditaremosa través del peritaje respectivo, efectivamente se trata de aviones de altatecnología, pero dichos aviones no están equipados para realizar este tipo detrabajos, pues están destinados al traslado de pasajeros y de hechopertenecen a la filial Fumito Airline Ltda., empresa que hoy día presta serviciode traslado de altos ejecutivos de empresas del rubro de la minería.

Es por lo anteriormente expuesto, quecreemos que se siguen dando los presupuestos de un caso fortuito que,claramente, impidió a esta parte prestar el servicio acordado.

POR TANTO, y de acuerdo con lo dispuesto enel artículo 312 del Código de Procedimiento Civil ,

A US. PIDO: Se sirva tener por evacuado eltrámite de la Dúplica.

Terminado el periodo de discusión, el juez deberá examinar personalmente elproceso para establecer si en los escritos de las partes existe contradicciónrespecto de hechos substanciales y pertinentes. De ser así, dosobligaciones tiene el Juez:

En primer lugar, debe citar a las partes a una audiencia de conciliaciónen todos los casos en que sea admisible la transacción y siempre que el

demandado no se hubiere allanado.

97



En segundo lugar, se inicia el periodo de prueba, debiendo el juez recibir la causa a prueba por el término legal y fijar los hechos controvertidos enbase a los cuales las partes tienen la carga de probar sus pretensiones.

De no haber controversia por no existir contradicción o por que el demandado

se allanó a la demanda (a las peticiones contrarias) el tribunal debe citar para“oír” sentencia.

Luego de evacuado el tramite de la duplica, el tribunal debe llamar aconciliación, tramite obligatorio en los juicios ordinarios, salvo en los juicios defiliación, puesto que no se puede transar sobre el estado civil de las personas.

A este tramite de conciliación las partes deben concurrir personalmente,por tanto, una de las formas de señalar por la contraria que no se tiene elanimo de avenir, es simplemente no asistir al comparendo.

• EL LLAMADO A CONCILIACION :

Se trata de un trámite obligatorio para los procesos civiles en general (en loscuales hay disponibilidad de los derechos por las partes). Siendo ademásconsiderado por nuestro Código De procedimiento Civil como un trámiteesencial cuya omisión acarrea un vicio de nulidad de la sentencia definitiva,impugnable mediante el recurso de casación en la forma.

REQUISITOS:

1º. Debe tratarse de un juicio civil. Ahora no en todo juicio civil es procedente elllamado a conciliación, de este tramite obligatorio se exceptúan según elarticulo 262 del Código De Procedimiento Civil los juicios ejecutivos, el juicio dehacienda, el procedimiento de citación de evicción y el del derecho legal deretención.

2º. Debe ser legalmente admisible la transacción. Es decir el proceso debe

versar sobre derechos disponibles por las partes, derechos respecto de loscuales puedan negociar para llegar a acuerdo.

3º. Que en la causa deba recibirse la causa a prueba, es decir si en el casoconcreto, cualquiera sea la razón, no debe recibirse la causa a prueba,entonces tampoco debe realizarse el llamado a conciliación.

La audiencia de conciliación debe llevarse a cabo en un día no anterior al 5º niposterior al 15º contados desde la notificación de la resolución que lo ordena.En esta audiencia el juez actúa como amigable componedor, proponiendo a las

partes bases de arreglo. Si las partes llegan a acuerdo deberá levantarse unacta de conciliación la que señalara los términos del acuerdo y deberá ser

98



suscrita por todos los intervinientes. Dicho acuerdo se estimara como sentenciaejecutoriada para todos los efectos legales.Si las partes no llegan a acuerdo entonces el llamado a conciliación se habráfrustrado y deberá seguirse adelante con la tramitación del juicio, esto es,recibiendo la causa a prueba.

A pesar de que el llamado a conciliación es obligatorio y el juez debe realizarlo,en la práctica los tribunales demoran mucho en realizar dicho llamado, por ellola parte interesada a fin de dar celeridad al procedimiento puede presentar unescrito solicitando se cite a las partes a la audiencia de conciliación.

Ejemplo:

CONCILIACION.

S.J.L. ( 24º CIVIL)

Marianela Mondaca, abogado, por la demandante en autossobre indemnización de perjuicios caratulados “CARRASCO-FARIAS” ROLNº 234-07 a US respetuosamente digo:

Habiendo precluido la fase polémica del juicio y a fin dedar curso progresivo a los autos, vengo en solicitar a SS se sirva disponer audiencia de conciliación, fijando día y hora al efecto.

POR TANTO:

A US PIDO: acceder a lo solicitado fijando día y hora para audiencia deconciliación.

*EL PERIODO DE PRUEBA:

El periodo de prueba se inicia con el mal llamado auto de prueba, se dice malllamado ya que no nos encontramos jurídicamente frente a un auto, sino queesta resolución tiene la naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria desegundo grado, resolviendo sobre un tramite que debe servir de base para elpronunciamiento de la sentencia definitiva.

99



PRUEBA: “son todos aquellos medios que pueden hacer valer las partesy que tiene por objeto provocar en el juzgador el convencimientosuficiente para que acoja sus pretensiones.”

AUTO DE PRUEBA: “es una resolución judicial mediante la cual eltribunal expresa su voluntad de recibir la causa a prueba, haciendo unllamado a las partes a acreditar los hechos pertinentes substanciales ycontrovertidos del juicio”.

En virtud del artículo 318 del Código De Procedimiento Civil el tribunal deberárecibir la causa a prueba siempre que existan en la causa hechos pertinentessubstanciales y controvertidos, de lo contrario, esto es, si no los hay, el tribunaldeberá citar a las partes a oír sentencia.

El “auto” de prueba se notificará por cedula a las partes. El términoprobatorio ordinario es de 20 días, para que dentro de él se proponga y serinda la prueba de testigos y las demás pruebas, no obstante que estas últimaspueden rendirse en otras oportunidades que la ley señala.

Tal como lo dijimos a propósito del llamado a conciliación, puede suceder queel tribunal demore demasiado tiempo en dictar el auto de prueba, frente a locual las partes pueden presentar un escrito solicitando se reciba la causa aprueba.

Ejemplo:

SOLICITA SE RECIBA LA CAUSA A PRUEBA

S.J.L. ( 5º CIVIL)Carlos Miranda, abogado, por la demandante en autos

sobre resolución de contrato, caratulados “LATTUT- RIVERA” ROL Nº 4567-2006 a US respetuosamente digo:

Habiendo este tribunal llamado a las partes a conciliación yno habiéndose esta producido, vengo en solicitar a SS a fin de dar cursoprogresivo a los autos, recibir la causa a prueba, fijando los hechossubstanciales, pertinentes y controvertido sobre los cuales deberá recaer.

POR TANTO:

100



A US PIDO: acceder a lo solicitado, fijando los hechos pertinentes,substanciales y controvertidos que deberán ser acreditados en juicio.

La resolución que recibe la causa a prueba dirá:

Vistos :

Se recibe la causa a prueba por el termino legal y se fijan como hechospertinentes, sustanciales y controvertidos los siguientes:

1. Efectividad de encontrarse en mora de cumplir con su obligación depagar el anticipo del 50% inicial por el servicio de fumigación por parte de la demandante.

2. Efectividad de haber caso fortuito por condiciones climáticas, el día23 febrero hasta el 9 de marzo del año 2006.

3. Efectividad de que Sociedad de Fumigación Fumito Ltda. Cuenta conavionetas de alta tecnología que permiten volar en malas

condiciones climáticas.4. Relación de causalidad entre la peste que atacó a los viñedos y el

incumplimiento en la fumigación por parte de la demandada en elperiodo comprendido entre el 23 de febrero del 2006 hasta el 9 demarzo del mismo año.

Para la testimonial a la que hubiere lugar se fijan los 3 últimos días delprobatorio a las 11:00 Hrs. o al día siguiente hábil inmediatamentesiguiente, si este recayere en día inhábil.

101



RECURSOS EN CONTRA DEL AUTO DE PRUEBA: en virtud del articulo 319del Código De Procedimiento Civil en contra del auto de prueba las partespodrán interponer los recursos de reposición con apelación subsidiaria dentro

del plazo de tres días contados desde la notificación del auto de prueba a laparte.

A través de este recurso las partes persiguen que se modifique el auto deprueba en el sentido de agregar nuevos hechos pertinentes, substanciales ycontrovertidos, en el caso que el primitivo auto de prueba no los contuviera;modificar los hechos a probar cuando en el primitivo auto de prueba estuviesenmal expresados; o eliminar del primitivo auto de prueba algunos hechos cuandosean excesivos.

Ejemplo de escrito de reposición con apelación subsidiaria:

EN LO PRINCIPAL: REPOSICIÓN.; EN EL OTROSÍ: EN SUBSIDIO APELA.

S.J.L. en lo civil

Juan Cortés Mora, por la parte demandante enautos sobre comodato precario, caratúlalo González con Abarca, ROL 1233-2005, a US. Respetuosamente digo:

Encontrándome dentro de plazo, vengo endeducir recurso de reposición en contra del auto de prueba de fecha 5 de juliodel 2007 por las razones que paso a exponer:

En la resolución antes aludida se fija comohecho pertinente, sustancial y controvertido numero 2 “Efectividad de que laspartes tuvieron relación amorosa”.

Tal hecho, no resulta sustancial ni pertinente,puesto que no guarda relación con la cuestión controvertida, ya que si bien escierto que las partes desde el año 1999 hasta el año 2006 tuvieron una

relación amorosa, la propiedad sobre la cual recae la situación de precario fueadquirida por el demandado 10 años antes de que se diera inicio a dicharelación y con dineros propios, por lo cual, el que haya habido una relaciónamorosa entre las partes, no altera el dominio, ni el hecho de que eldemandado haya usado la propiedad por mera tolerancia del demandante.

POR TANTO:Y en virtud de lo expuesto y dispuesto por los

artículos 319 y siguientes del Código de procedimiento civil.

A US. PIDO: Tener por interpuesto recurso de reposición en contra del autode prueba de fecha 5 de julio de 2007, y en definitiva, eliminar el punto de

102



prueba número 2 que señala “Efectividad de que las partes tuvieron relaciónamorosa”.

EN EL OTROSÍ: Sírvase US. Tener presente que en el caso de no acoger el

recurso de reposición deducido en lo principal en subsidio apelo de dicharesolución, solicitando se modifique por el tribunal superior jerárquico laresolución señalada en lo principal, en el sentido de eliminar el punto deprueba Nº 2 de la misma.

Fallo del recurso:

- Si el tribunal acoge la reposición no se pronunciara sobre laapelación subsidiaria y el auto de prueba será modificado,empezando a correr nuevamente el termino probatorio.

- Si el tribunal rechaza la reposición deberá conceder la apelación ensubsidio en el solo efecto devolutivo y será el tribunal superior jerárquico quien deberá confirmar o revocar la resolución apelada.Si la confirma el juicio sigue su curso normal (recordemos que seconcedió la apelación en el solo efecto devolutivo); si la revocaentonces deberá modificar, eliminar o agregar los hechos alegadosy en el caso de ser modificados o agregados puede suceder que eltermino probatorio ya este vencido, por lo que a fin de proceder asu prueba las partes deberán solicitar un termino especial deprueba.

EL TERMINO PROBATORIO: “es el espacio de tiempo que fija la ley paraque dentro de el se rindan las pruebas al tenor de los hechossubstanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal en elauto de prueba”

Clases de términos probatorios:

-El término probatorio ordinario: tiene una duración de 20 días hábiles quese cuentan desde el día siguiente hábil después de la ultima notificación a laspartes del auto de prueba y en el caso de haberse deducido recurso dereposición desde que se notifique por el estado diario la resolución que sepronuncia sobre la ultima solicitud de reposición.

103



Dentro del término probatorio debe ofrecerse y en lo posible rendirse todaprueba, respecto de la prueba testimonial debe ofrecerse y rendirseobligatoriamente dentro del término probatorio.

- El término probatorio extraordinario: se encuentra regulado en el artículo

329 del Código De Procedimiento Civil y procederá siempre que haya derendirse prueba en otro territorio jurisdiccional o fuera del territorio de laRepublica. El aumento extraordinario debe solicitarse dentro del términoprobatorio ordinario y antes de su vencimiento, dicho aumento será el mismoque concede la tabla de emplazamiento para contestar demandas.De los artículos 336, 337 y 338 del Código de Procedimiento Civil se desprendeque los requisitos de procedencia en uno y otro caso (fuera del territorio jurisdiccional-fuera de la republica) son distintos.

-El término probatorio especial: este tiene lugar cuando por cualquier motivoajeno a la voluntad de las partes estas no pueden rendir una prueba dentro del

termino probatorio ordinario o extraordinario, en cuyo caso las partes deberánalegar entorpecimiento y solicitar al tribunal la concesión de este terminoespecial de prueba.El impedimento que da lugar al entorpecimiento puede ser absoluto o relativo aun lugar; será absoluto, por ejemplo, en el caso de la reacusación del juez queconoce de la causa, y sería relativo a un lugar, por ejemplo, si ocurre unainundación en la localidad donde el testigo tiene su domicilio. La parte debe alegar el entorpecimiento en el momento mismo en que este se

produce, o dentro de tercero día. En el evento de que el juez acceda al terminoespecial de prueba solicitado, este sólo habilitará para rendir prueba en el lugar en que ocurrió dicho impedimento y sólo por el número de días que hayadurado dicho entorpecimiento.Encontramos casos en que debe solicitarse termino especial de prueba en losartículos159; 339; 340; 376; 402, del Código de Procedimiento Civil.

LOS MEDIOS DE PRUEBA: “son los instrumentos, cosas o circunstanciasen los que el juez encuentra los motivos de su convicción”

Respecto a cada medio de prueba en particular, haremos una breve referenciay señalaremos la forma como deben ofrecerse o rendirse según el caso.

Nuestro Código Civil en su artículo 1698 y el Código de Procedimiento Civil enel artículo 341, establecen como medios de prueba:

- Instrumentos públicos o privados.- Testigos.- Confesión de parte.- Inspección personal del tribunal.- Informe de peritos.- Presunciones.

104



A continuación trataremos brevemente cada uno de ellos.

1) LA PRUEBA INSTRUMENTAL O DOCUMENTAL:

Prueba instrumental o documental: “es aquella que se produce por undocumento o instrumento, que es todo objeto normalmente escrito, encuyo texto se consagra o representa alguna cosa apta para esclarecer unhecho o se deja constancia de una manifestación de voluntad queproduce efectos jurídicos”.

La principal clasificación de los instrumentos o documentos es aquella quedistingue entre documentos públicos y documentos privados, la importancia dela clasificación radica en que respecto de los instrumentos públicos nuestro

ordenamiento jurídico establece una presunción de autenticidad, por lo que lacarga de destruir dicha presunción de autenticidad recae sobre la parte encontra de la cual se hace valer el instrumento publico, por el contrario elinstrumento privado no goza de esta presunción de autenticidad de modo quepara que tenga valor en juicio dicho documento, debe ser reconocido.Veremos cada uno de ellos.

A) instrumento publico: “instrumento publico o autentico es el autorizadocon las solemnidades legales por el competente funcionario” (articulo1699 del Código Civil)

Dentro de los instrumentos públicos encontramos a la escritura pública queen virtud del artículo 403 del Código Orgánico e Tribunales se define:“escritura pública es el instrumento público o autentico otorgado con lassolemnidades legales por el competente funcionario e incorporado a suprotocolo o registro publico”.

El artículo 342 del Código De Procedimiento Civil establece los documentosque se consideran públicos en juicio, estos son:

1. Los documentos originales.2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que haganfe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quiense hacen valer.

3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas comoinexactas por la parte contraria dentro de los tres días siguientes a aquel enque se dio conocimiento de ellas.

4. Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas yhalladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan ferespecto de la parte contraria.

5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizadas

por el secretario u otro funcionario competente y sacadas de los originales ode copias que reúnan los requisitos indicados en el numero anterior

105



* forma en que se acompañan los instrumentos públicos: no existe unanorma que expresamente establezca como deben acompañarse losinstrumentos públicos, pero de los artículos 795 Nº 5 y 800 Nº 2 del Código DeProcedimiento Civil se desprende que los instrumentos públicos deben

acompañarse con citación de la parte en contra de la cual se hace valer,esto es, presentado un instrumento publico se debe dar traslado a la contraparte por el plazo de tres días, para que dentro de éste exponga respecto delos instrumentos lo que estime pertinente.

B) instrumentos privados: el instrumento privado “es todo escrito quedeja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin laintervención del funcionario publico en el carácter de tal”.

Como dijimos anteriormente, a diferencia del instrumento publico, elinstrumento privado no goza de la presunción de autenticidad, por lo que, paraque sean considerados como auténticos y tengan por tanto valor en juicio,estos deben ser reconocido. Dicho reconocimiento puede ser expreso, tácito o judicial:

1º- reconocimiento expreso: en virtud del artículo 346 Nº 1 y 2 del Código DeProcedimiento civil tiene lugar cuando el que ha otorgado el instrumentodeclara reconocerlo en forma explicita, sea en el mismo juicio donde sepresenta el documento o en otro diverso o cuando la declaración del otorganteconsta en un instrumento publico.

2º- reconocimiento tácito: en virtud del articulo 346 Nº 3 del Código DeProcedimiento Civil tiene lugar cuando, puestos en conocimiento de la partecontraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis díassiguientes a su presentación, debiendo el tribunal para este efecto, “apercibir” ala parte con el reconocimiento tácito del documento, si nada expone dentro dedicho plazo.

3º- reconocimiento judicial: se encuentra establecido en el Nº 4 del articulo346 del Código De Procedimiento civil y tiene lugar cuando acompañado un

documento con conocimiento y bajo el apercibimiento del articulo 346 Nº 3 delC.P.C. , la contraparte lo impugna dentro de sexto día, produciéndose por tantoun incidente, debiendo el tribunal dar traslado a la parte que presento eldocumento y con lo que este exponga o en su rebeldía recibirá el incidente aprueba y la resolución que lo falle determinara si el documento es o noautentico.

*forma en que se acompañan los documentos privados: para determinar como se acompañan se hace necesario distinguir si el documento proviene dela pare en contra de la cual se hace valer o de un tercero.

106



- si provine de la parte en contra de la cual se hace valer se presenta “ conconocimiento y bajo el apercibimiento del articulo 346 Nº 3 del Código DeProcedimiento Civil”- si proviene de un tercero entonces debe acompañarse “con citación”

El escrito por el cual se acompañan documentos dirá:

ACOMPAÑA DOCUMENTOS BAJO EL APERCIBIMIENTO QUE INDICA.

S.J.L. (17º CIVIL)

Marcela López, abogado, por el demandado en autossobre resolución de contrato, caratulados “CAROCA-MIOLINA” ROL Nº 3456-2005 a US respetuosamente digo:

Encontrándome dentro de plazo, Vengo en ofrecer en parte de prueba y bajoel apercibimiento que se señala los siguientes documentos:

1. certificado de avalúo Fiscal, con citación.2. Escritura publica de compraventa, con citación3. Cartas enviadas a mi persona por el demandante, con

conocimiento y bajo el apercibimiento del artículo 346 Nº 3 delCódigo de Procedimiento Civil.

4. Fotografías de la propiedad, con conocimiento y bajo elapercibimiento del articulo 346 Nº 3 del Código de ProcedimientoCivil.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva tener por acompañados con citación los documentosseñalados en los números 1 y 2 y bajo apercibimiento del articulo 346 Nº3 delCódigo de Procedimiento Civil, los documentos señalados en los números 3 y

4.

Los documentos y la solicitud de custodia

Las partes pueden solicitar que los documentos que se acompañen al juicioqueden en custodia. Para esto, deben sacar fotocopia de losdocumentos cuya custodia se solicita y acompañar estas junto con el escrito depresentación. Luego, el funcionario encargado de la recepción de

los escritos (mesoneros) deberá indicar en la copia del documento una reseñaque dirá “Documento guardado bajo el número XX del año XX”, mientras tanto,

107



el documento original, se guardará en un sobre en cuyo anverso se señalará elmismo numero y año que se indicó en la copia que se acompañó al expediente,quedando dicho sobre bajo la custodia del funcionario que corresponda segúnla practica de cada tribunal.

Además el documento cuya custodia se solicita debe anotarse en un librodenominado “libro de custodia”, en el que se indicará:- el mismo numero señalado en el sobre y en la copia acompañada

al expediente.- Las partes en el proceso.- La naturaleza de los documentos guardados en custodia.- Un espacio para la firma del solicitante.

El solicitante debe firmar el libro de custodia, una vez que retire los documentosde la custodia.

Es necesario tener presente que hay ciertos documentos que siempre deberánquedar en custodia como los cheques, pagares o letras de cambio, queconstituyen el objeto de la demanda.

2) LA PRUEBA TESTIMONIAL:

Prueba testimonial: “es aquella que consiste en la declaración bajo juramento que hacen ciertos terceros, es decir, personas extrañas al juicio, respecto de hechos controvertidos del juicio”.

La iniciativa en la proposición de la prueba de testigos en materia civil recaeesencialmente en las partes, pudiendo hacerlo antes del juicio como unamedida prejudicial probatoria o durante el juicio debiendo proponerse y rendirsedentro del término probatorio. Excepcionalmente en virtud del articulo 159 Nº 5del Código De Procedimiento Civil, el juez puede disponer la rendición deprueba por parte de uno o mas testigos que hayan declarado en el juicio paraque explique sus dichos obscuros o contradictorios, esto como medida paramejor resolver.

• Proposición de la prueba de testigos: el artículo 320 del Código deProcedimiento Civil, establece una importante carga procesal para laspartes que desean rendir prueba de testigos: deben ofrecerlaoportunamente, presentando una minuta de puntos de prueba y una lista detestigos. En cuanto a la minuta de puntos de prueba a pesar del tonoimperativo de la norma, si las partes no incluyen en su escrito la referidaminuta, el tribunal no declara inadmisible la prueba de testigos, sino queestos serán interrogados al tenor del los puntos de prueba fijados por eltribunal en el auto de prueba. en la práctica no es muy usual que seapresentada ya que se pone a la contraria en sobre aviso de las preguntas

que se formularan a sus testigos, por lo que estratégicamente no es muyconveniente presentarla. En cuanto a la lista de testigos, su presentación

108



es obligatoria si se desea rendir esta prueba, dicha lista debe contener laindividualización de los testigos de que se valdrá la parte con indicación delnombre y apellido del testigo, domicilio, profesión u oficio.En la practica es conveniente individualizar en la lista a varios testigosaunque se sepa que no todos declararan, esto por que solo pueden declarar

los testigos que figuren en dicha lista, de manera que si la mayoría nopuede asistir a declarar el día de la audiencia, la parte pueda asegurar por lo menos la asistencia de dos de ellos a fin de que la prueba surta efectosprobatorios y mientras mas testigos figuren en la lista mayor posibilidad deasegurar la concurrencia de por lo menos dos.

La oportunidad procesal para ofrecer dicha lista de testigos dependerá de:

- si no se interpuso recurso de reposición con apelación subsidiariaen contra del auto de prueba, la lista de testigos debe presentarsedentro de los 5 días siguientes a la “ultima” notificación del auto de

prueba.- Si se interpuso recurso de reposición con apelación subsidiaria en

contra del auto de prueba, la lista de testigos debe presentarsedentro de los 5 días siguientes a la notificación por el estado diario,de la resolución que se pronuncia sobre la última solicitud dereposición.

Ejemplo de escrito de presentación de lista de testigos:

LISTA DE TESTIGOS Y CITACION.

S.J.L en lo Civil

Paulina Meza Carmona, por lademandante, en autos sobre indemnización de perjuicios por incumplimiento de contrato, ordinarios, caratulados " CERVERA JARA

CLAUDIO CON SOCIEDAD FUMIGADORA FUMITO LTDA." ROL Nº243-2007, a US., respetuosamente, digo:

Encontrándome dentro de plazo vengo enacompañar lista de testigos que depondrán al tenor de los hechospertinentes, substanciales y controvertidos fijados por US. en el auto deprueba que rola a fs. 25, de los cuales solicito su citación judicial.

1.- Rodrigo Sánchez Soto, Ingeniero Aeronáutico, domiciliado en calle losToros 345 Comuna de Conchalí, Santiago.2.- Carmen Cortes Campos, enóloga, domiciliada en calle Dominicos 76

comuna de Lampa, Santiago.3.- Ricardo González González, Constructor Civil, domiciliado en calle

109



Ottawa 1342 comuna de Ñuñoa, Santiago.4.- Rafael Contreras Leiva, ingeniero agrónomo, domiciliado en calleIrarrazaval 76 Comuna de Ñuñoa, Santiago.

POR TANTO:

A US. PIDO: Tener por acompañada lista de testigos y ordenar la citación judicial de los mismos.

*rendición de la prueba testimonial: la prueba testimonial se tomara el díaestablecido por el tribunal en el auto de prueba, según se explico en la

primera parte de este trabajo y que generalmente serán los 2 o 3 últimos díasdel término probatorio.Recordemos que el receptor es el funcionario encargado de tomar la prueba yautorizar esta actuación judicial. Antes de examinar al testigo este debeprestar juramento de decir verdad bajo la formula: “¿juráis por dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?” a lo que el testigo deberesponder “si, juro”, esta es una formalidad esencial para la validez de laprueba. En la práctica el juez toma juramento al testigo y luego la prueba secontinúa rindiendo en presencia del receptor judicial.

Los testigos de cada parte son examinados separadamente, comenzando por los testigos de la parte demandante, los testigos deben mantenerseseparados de modo que no haya comunicación entre ellos sin que puedanescuchar las declaraciones del resto.El articulo 365 del Código de Procedimiento Civil establece que los testigosserán interrogados personalmente por el juez, lo que en la practica en materiacivil, no ocurre pues el juez solo se limita a tomar juramento a los testigos,pero la prueba propiamente tal es tomada por el receptor judicial. En losnuevos tribunales de familia en cambio la prueba se rinde íntegramente anteel magistrado.

El interrogatorio del testigo se inicia con las preguntas de tachas.Las tachas son: “un medio que franquea la ley a las partes, para hacer valer las inhabilidades legales que afectan a los testigos, las cuales deser aceptadas, producen que sus declaraciones sean desestimadas por el tribunal”.

En términos prácticos, y con la finalidad de diferenciar las tachas de otro tipode preguntas, hay que señalar que éstas son promovidas por el abogado dela parte contraria a la parte que presenta el testigo y tienen por objetivo que eltribunal no tome en consideración la declaración del testigo tachado. El

apoderado que se enfrente a una prueba de testigo debe estar muy alerta alas instrucciones del receptor judicial, puesto que si se comienza con el

110



interrogatorio, al tenor de los puntos de prueba, se habrá perdido laoportunidad de formular preguntas de tachas.

Solo serán admitidas las tachas que se funden en alguna de las causales que

establecen los artículos 357 y 358 del Código de procedimiento civil.El apoderado de la parte que no presenta al testigo debe hacerle laspreguntas de tacha, de manera de hacer incurrir al testigo en alguna de lascausales que establecen los artículos recién señalados ejemplo de preguntasserian:-es usted amigo intimo del demandante.-lo visita usted en su casa.-veranean juntos.- han pasado navidades o años nuevos juntos. etc.Si a las preguntas recién señaladas el testigo hubiere respondidoafirmativamente, entonces podrá ser tachado por tener intima amistad con la

parte que lo presenta.

Opuesta una tacha esta recibe tramitación incidental, por lo que el tribunaldeberá dar traslado a la contraparte para que esta exponga respecto de latacha opuesta lo que estime conveniente y si el tribunal lo estima necesarioordenara recibir la tacha a prueba, en cuyo caso la prueba se rendiraconjuntamente con la prueba de la cuestión principal, siendo admisible todaclase de pruebas. La parte que presento el testigo tachado puede tomar dosactitudes:

1º Evacuar al traslado oponiéndose a la tacha opuesta, haciendo que sutestigo declare y en definitiva sea el juez quien determine si la da valor ono a ese testimonio2º Si a tacha opuesta es manifiestamente admisible puede retirar al testigoy hacer que declaren los otros testigos que figuren en la lista de testigos.

El fallo de las tachas se produce en la sentencia definitiva.

Luego de terminadas las preguntas de tachas, se comienza con lainterrogación de los testigos respecto de los puntos de prueba para los cualesla parte los presente a declarar, es decir, la parte decide sobre que puntos deprueba va a deponer cada testigo.

El interrogatorio comienza cuando el receptor invita al testigo a que declaretodo lo que sepa sobre el punto de prueba para el cual ha sido presentado,así por ejemplo; si el testigo fue presentado para declarar sobre el punto 2 delauto de prueba (efectividad de que el peatón cruzo con luz roja), elreceptor dirá al testigo que diga todo lo que sabe sobre la “efectividad de queel peatón cruzo con luz roja”. En seguida, y una vez finalizado el relato deltestigo, el receptor preguntará al apoderado de la parte que presenta eltestigo si desea repreguntar, situación en la cual el apoderado tendrá laoportunidad de profundizar en aquellos pasajes de la declaración que estimepertinente o bien que el testigo se refiera a hechos importantes de que tieneconocimiento y que ha obviado en su declaración. Una vez terminada esta

etapa, el receptor le preguntara al apoderado de la contraria si contrainterrogara al testigo.

111



Todas y cada una de las preguntas que se formulen al testigo, deberánhacerse por conducto del receptor que este tomando la diligencia de prueba,debiendo el testigo responder a este mismo funcionario y no a los abogados.

Durante el interrogatorio puede eventualmente producirse un incidente aloponerse una de las partes a las preguntas planteadas por la otra, por ejemplo; por que no dice relación con la causa. En este caso la audienciade prueba se suspenderá por unos minutos, hasta que el juez resuelva elincidente y determine en definitiva si la pregunta es o no procedente.

Terminada la declaración de los testigos, estas serán consignadas por escrito, conservando en cuanto sea posible las expresiones de que se hayavalido el testigo, luego serán leídas por el receptor en alta voz y ratificadaspor el testigo y posteriormente dicha acta deberá ser firmada por todos loscomparecientes y por el juez. Articulo 370 del Código De Procedimiento Civil.

Los testigos que ya hubieren declarado no pueden retirarse del tribunal si nohasta que declare el ultimo de los testigos, a menos que se soliciteautorización al juez para ello, por intermedio del receptor.

3) PRUEBA CONFESIONAL:

Prueba confesional: “es aquella que consiste en el reconocimientoexpreso o tácito que hace una de las partes en su perjuicio, respectode hechos substanciales, pertinentes y controvertidos del proceso”.

• clasificación de la confesión:

1º según ante quien se presta:-confesión judicial: “es aquella que se presta ente el tribunal que estaconociendo de la causa o ante el tribunal exhortado”.-confesión extrajudicial: “es aquella que se ha prestado en un juicio diverso obien fuera de todo juicio”.

2º según la iniciativa para solicitarla:- confesión a iniciativa de parte: ya sea como medida prejudicial o

dentro del término probatorio, como medio de prueba.- Confesión a iniciativa del tribunal: esto como medida para mejor

resolver del articulo159 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil.

3º según como se genera:- confesión voluntaria: “es aquella que se produce en cualquier

etapa del procedimiento en forma voluntaria, es decir, sin

requerimiento de la parte contraria ni del tribunal”.

112



- Confesión provocada o forzada: “es aquella que la parte prestapor orden del juez, ya sea como medida para mejor resolver oprevio requerimiento de la parte contraria”. En este caso toma elnombre de absolución de posiciones.

4º según como se presta:- confesión expresa: “es aquella realizada por el confesante entérminos formales y explícitos”.

- Confesión tacita: “es aquella que tiene lugar en todos aquelloscasos en que citado el absolvente por segunda vez este nocomparece y la contraparte solicita se haga efectivo elapercibimiento o cuando compareciendo esta se niega a contestar o da respuestas evasivas”.

Por su importancia, en este trabajo solo abordaremos la confesión judicial.

+ LA CONFESION JUDICIAL: “es aquella que el absolvente presta en el juicio donde ésta es invocada o ante el tribunal exhortado para ello”.

Proposición y rendición de la prueba confesional:

La prueba confesional o de absolución de posiciones debe proponerse por escrito, solicitando al tribunal se cite al absolvente a prestar personalmenteconfesión y se fije día y hora al efecto. Dicho escrito debe presentarse dentrodel término probatorio y lo más conveniente es presentarlo conjuntamente conel escrito en que se acompaña la lista de testigos.Con este escrito, la parte debe acompañar un pliego de posiciones, es decir unpliego que contenga las preguntas que deben formularse al absolvente, en unsobre cerrado que debe ser mantenido en reserva por el secretario del tribunalhasta el día de la audiencia en que debe tomarse la prueba.

Este sobre deberá estar redactado de la siguiente manera:

En el anverso:La causa, por ejemplo “Pérez con Garrido”.El ROL, por ejemplo 1554-2005.La persona que debe absolver, por ejemplo “absolución de posiciones deldemandado” o “absolución de posiciones del demandante”

En la parte posterior en el cierre del sobre se deben poner xxxxxxxxxxx y luegosellarlo con cinta de pegar, esto para asegurarse de que el sobre no seaabierto.

113



Carátula: Pérez con Garrido

Rol: 1554 - 2005

Absolución de posiciones del demandado.

Las preguntas que se formulen al absolvente pueden ser redactadas de dosformas:

- en forma asertiva, es decir en la misma pregunta se afirma un

hecho determinado. Por ejemplo: diga el absolvente ¿como esefectivo que celebro un contrato de mutuo con el demandante?

- En forma interrogativa, en este caso al absolvente se le preguntasobre un hecho determinado, sin afirmar nada. en el mismoejemplo la pregunta diría ¿celebro usted un contrato de mutuo conel demandante?

La redacción de las preguntas debe hacerse de la pregunta mas simple hastaterminar con las mas complejas de manera de ir ganado la confianza delabsolvente, también es conveniente hacer al absolvente muchas pregunta, demanera de cansarlo y llevarlo, con el fin de terminar luego el interrogatorio, acontestar las preguntas sin mayor análisis.

Ejemplo de escrito por el cual se solicita prueba de absolución deposiciones:

EN LO PRINCIPAL: se designe día y hora para audiencia de absoluciónde posiciones del demandado, personalmente, sobre hechos propios.

EN EL OTROSI: acompaña sobre cerrado y custodia.

114



S.J.L. ( 9º CIVIL)

Clara Martínez Delgado, abogado, por el demandante, en

autos sobre cobro de pesos, caratulados “NUÑEZ-MARIN” ROL Nº 3457-2004 a US respetuosamente digo:Vengo en solicitar se designe día y hora para la audiencia

de absolución de posiciones que deberá absolver en forma personal, eldemandado de autos don Claudio Marín Gerz, respecto de las preguntascontenidas en el pliego de posiciones que se acompaña en el otrosí, bajo elapercibimiento del articulo 394 del Código de Procedimiento Civil.

POR TANTO:

A US PIDO: se sirva fijar día y hora para la realización de la audiencia deabsolución de posiciones que deberá absolver, personalmente, eldemandado de autos, bajo el apercibimiento del articulo 394 del Código DeProcedimiento Civil.

EN EL OTROSI: Pido a SS se sirva tener por acompañado sobre cerradoque contiene las posiciones que deberá absolver el demandado y del cualsolicito su custodia.

Es importante que se cite personalmente a la parte a absolver posiciones,puesto que de no hacerlo de esta manera , podrá concurrir el mandatario judicial, quine frente a preguntas sobre hechos personales de su mandantepodría señalar que nada sabe sobre ese punto, no alcanzándose los objetivosdeseados con la rendición de esta prueba.

A este escrito el tribunal proveerá fijando día y hora para la realización de laaudiencia. La resolución dirá:

Santiago, 27 junio de 2007.

A lo principal: se fija fecha de audiencia de absolución de posiciones deldemandado para el quinto día hábil después de su notificación a las 10:00 hrs.,si la audiencia recayere en día inhábil, se realizara al día habíainmediatamente siguiente.

Al otrosí: téngase por acompañado sobre cerrado, custodiese.

115



La notificación de esta resolución se realiza por cedula al mandatario judicial oprocurador según el articulo 397 inciso 1º del Código De Procedimiento Civil.El ministro de fe encargado de recibir esta prueba es el receptor judicial.Recordemos en este punto que la persona encargada de diligenciar lanotificación es la parte que solicita la prueba y además tener presente quecuando se cuenta con privilegio de pobreza y por ende con receptor de turno, elreceptor encargado de practicar la notificación de la prueba será aquel quehaya tenido turno el mes en que se dicto la resolución que dio lugar a la pruebaconfesional, pero el receptor que deberá tomar efectivamente la prueba seráaquel que se encuentre de turno el mes en que dicha prueba ha de rendirse,debiendo también la parte que solicito la prueba ponerse de acuerdo con este

receptor para que asista a tomar la prueba el día que corresponda.

Llegado el día de la audiencia, antes de ser interrogado el absolvente, debeprestar juramento de decir verdad, en los mismos términos vistos a propósitode la prueba testimonial.

Posteriormente el receptor debe abrir el sobre cerrado que contiene laspreguntas que deberá responder el absolvente, dichas preguntas sonformuladas directamente por el receptor al absolvente quien deberácontestarlas, pudiendo añadir las circunstancias necesarias para la recta ycabal inteligencia de lo declarado, incluso el confesante, puede solicitar unplazo para consultar sus documentos antes de responder, debiendo el tribunalconcederlo siempre que haya motivo plausible para ello y lo estimeindispensable o que consienta en ello el contendor.

El absolvente o su procurador, podrán objetar las preguntas que no esténclaramente formuladas o que no guarden relación con la cuestión controvertida,en este caso se habrá originado un incidente que deberá ser resuelto deinmediato por el magistrado para continuar con la audiencia.

En virtud del articulo 392 del Código De Procedimiento Civil la parte que solicito

la absolución de posiciones, además de presenciar las declaraciones puedehacer al tribunal las observaciones que estime condecentes para aclarar,explicar o ampliar las preguntas que han de dirigirse al absolvente. Puedetambién, antes que termine la diligencia y después de prestada la declaración,pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algún punto oscuro odudoso que aclarar.

De las declaraciones que formule el absolvente deberá dejarse constanciaescrita, conservando en cuanto sea posible las expresiones de que se hayavalido expresadas en el menor número de palabras. De ellas se dará lectura ylevantara un acta que deberá ser suscrita por el juez, el ministro de fe, el

absolvente y las demás personas que hubieren concurrido.

116



Todo lo anteriormente expuesto es el desarrollo normal de la audiencia deabsolución de posiciones, ahora corresponde analizar que ocurre en los casosde rebeldía del absolvente.

*la rebeldía del absolvente y sus consecuencias (confesión tacita):

Hay dos casos en que el absolvente se encuentra en rebeldía:

1º el absolvente comparece a la audiencia y se niega a declarar o darespuestas evasivas: en esta hipótesis cobra importancia el apercibimientodel articulo 394 del Código de Procedimiento Civil, ya que frente a estasituación la parte que solicito este medio de prueba deberá presentar un escritosolicitando al tribunal se haga efectivo el apercibimiento del articulo recién

señalado, esto es que se le tenga por confeso de las preguntas asertivas orespecto de las que contesto evasivamente, sin necesidad de nueva citación.Es en esta parte donde cobra importancia la forma de redactar las preguntas,ya que solo se le tendrá por confeso respecto de las preguntas asertivas, sisolo se hicieron preguntas interrogativas, la aplicación del apercibimiento no esprocedente, en este ultimo caso en virtud del articulo 394 inciso 2º del Códigode Procedimiento Civil “si no están categóricamente afirmados los hechos,podrán los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje demedio sueldo vital, o arrestos hasta por treinta días, sin perjuicio de exigirle ladeclaración. Si la otra parte lo solicita, podrá también suspenderse elpronunciamiento de la sentencia hasta que la confesión se preste”. Para hacer efectivo cualquiera de estos apercibimientos se requiere petición de parteinteresada, mediante la presentación del correspondiente escrito, el tribunal enla práctica nunca aplica estos apremios de oficio.

No obstante la importancia de esta diligencia y la posibilidad de hacer efectivoel mencionado apercibimiento, es preciso tener en cuenta que si la parte citapor segunda vez a la contraria a absolver posiciones, una vez terminado eltermino probatorio y luego de los 10 días para hacer observaciones a laprueba, la contraparte podría, solicitar al tribunal cite a las partes a oír sentencia, a lo cual el tribunal deberá acceder, ya que el articulo 432 del

Código de Procedimiento Civil en la parte que nos interesa establece quevencido el termino para hacer observaciones a la prueba, hayan o nopresentado escritos y “exista o no diligencias pendientes, el tribunal citara paraoír sentencia”. Frente a esta solicitud y la consecuente citación para oír sentencia, la parte que debería haber solicitado se hiciera efectivo elapercibimiento ya no lo podrá hacer, esto por que el articulo 433 del Código deProcedimiento Civil preceptúa que “citadas las partes para oír sentencia, no seadmitirán escritos ni pruebas de ningún genero”,perdiendo en consecuenciaesta prueba.

El respectivo escrito dirá:

117



SOLICITA SE HAGA EFECTIVO EL APERCIBIMIENTO DEL ARTICULO 394DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

S.J.L. ( 9º CIVIL)

Clara Martínez Delgado, abogado, por eldemandante, en autos sobre cobro de pesos, caratulados “NUÑEZ-MARIN”ROL Nº 3457-2004 a US respetuosamente digo:

Consta en autos que habiéndose realizadoaudiencia de absolución de posiciones con fecha 2 de agosto de 2007, el

absolvente y demandado de autos se negó a contestar las preguntas a élformuladas, por lo que vengo en solicitar a SS se sirva hacer efectivo elapercibimiento del articulo 394 del Código de Procedimiento Civil, esto es,tener por confeso al demandado de autos de las preguntas asertivascontenidas en el pliego de posiciones.

POR TANTO:

A US PIDO: hacer efectivo el apercibimiento del articulo 394 del Código deProcedimiento Civil, teniendo por confeso tácitamente al demandado de laspreguntas asertivas contenidas en el pliego de posiciones-.

2º el absolvente no concurre a la segunda citación a absolver posiciones:

Si el absolvente no concurre a la primera citación para absolver posiciones, laparte que solicito la prueba en virtud del articulo 393 del Código de

procedimiento Civil, tiene la carga de solicitar al tribunal se cite por segundavez al absolvente, bajo el apercibimiento del articulo 394 del mismo cuerpolegal. El señalamiento del apercibimiento es indispensable para posteriormentehacerlo efectivo

El escrito dirá por ejemplo:

SOLICITA SE CITE POR SEGUNDA VEZ AL DEMANDADO A ABSOLVERPERSONALMENTE POSICIONES, BAJO APERCIBIMIENTO LEGAL, AL

TENOR DE LAS PREGUNTAS QUE SE CONTIENEN EN SOBRECERRADO QUE SE ENCUENTRA BAJO CUSTODIA DE ESTE

118



TRIBUNAL.

S.J.L. ( 9º CIVIL)


Consta en autos que, legalmente citado eldemandado de autos a audiencia de absolución de posiciones que debióverificarse con fecha 2 de agosto de 2007, este no compareció, por lo que aobjeto de dar cumplimiento a lo prescrito por el articulo 393 del Código de

Procedimiento Civil, vengo en solicitar se cite por segunda vez al demandadode autos a absolver posiciones en forma personal, a la audiencia que SS. Sesirva fijar al efecto, bajo el apercibimiento del artículo 394 del Código deProcedimiento Civil.

POR TANTO:

A US PIDO: se cite por segunda vez al demandado de autos a absolver posiciones en forma personal, a la audiencia que SS. Se sirva fijar al efecto,bajo el apercibimiento del artículo 394 del Código de Procedimiento Civil, altenor de las preguntas que se contienen en sobre cerrado que se encuentrabajo custodia de este tribunal.

La resolucion a ese escrito dirá:

Santiago, 24 de septiembre de 2007.

Como se pide, cítese por segunda vez al demandado a absolver posicionesen forma personal a la audiencia del quinto día hábil después de lanotificación a las 08:30 hrs., bajo el apercibimiento del articulo 394 del Códigode Procedimiento Civil.

Esta resolucion, debe notificarse por cedula al apoderado del absolvente.

Si el absolvente no concurre a esta segunda citación, entonces la parte que

solicito la prueba deberá presentar un nuevo escrito, por el cual se solicita altribunal se haga efectivo el apercibimiento y se tenga por confeso al absolvente

119



respecto de las preguntas asertivas contenidas en el sobre de posiciones, delcual se debe solicitar su apertura.


SOLICITA SE HAGA EFECTIVO EL APERCIBIMIENTO DEL ARTICULO 394DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

S.J.L. ( 9º CIVIL)


Consta en autos que habiendo sido citado eldemandado por segunda vez a absolver posiciones, este no concurrió, por loque vengo en solicitar a SS se sirva hacer efectivo el apercibimiento delarticulo 394 del Código de Procedimiento Civil, esto es, tener por confeso aldemandado de autos de las preguntas asertivas contenidas en el pliego deposiciones del cual solicito su apertura y agregación a estos autos.

POR TANTO:

A US PIDO: Se aga efectivo el apercibimiento del articulo 394 del Código deProcedimiento Civil, teniendo por confeso tácitamente al demandado de laspreguntas asertivas contenidas en el pliego de posiciones del cual solicito suapertura y agregación a estos autos.

Resolución:

Santiago, 4 de octubre de 2007.

Como se pide, téngase por confeso al demandado de autos respecto de laspreguntas contenidas en el pliego de posiciones, del cual se ordena suagregación a estos autos.

120



4) PRUEBA DE INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL:

La inspección personal del tribunal: “es el examen que este hace por simismo, de los hechos o circunstancias materiales controvertidos en elpleito, a objeto de adquirir la convicción acerca de su verdad o

inexactitud”.

Dos particularidades presenta este medio de prueba:

- las personas, cosas o situaciones objeto de la prueba sonapreciadas por los propios sentidos del tribunal.

- Solo pueden ser objeto de esta prueba circunstancias o hechos“materiales”.

Este medio de prueba puede decretarse:• A petición de parte, ya sea como medida prejudicial o como medio de

prueba, dentro del término probatorio.• De oficio por el tribunal, en todos aquellos casos en que el tribunal la

estime necesaria en virtud del articulo 403 del Código de ProcedimientoCivil o como medida para mejor resolver del articulo 159 N° 3 del mismocuerpo legal.

• Por mandato del legislador, en los casos en que la propia ley ordena larealización de este medio de prueba. Por ejemplo en el interdicto deobra ruinosa.

La parte que desee rendir este medio de prueba, deberá presentar un escrito altribunal solicitando se ordene la realización de este medio de prueba, debiendoen el mismo señalar los hechos materiales que deben ser constatados y larazón por la cual estima necesaria la inspección.

El escrito pertinente dirá:

SOLICITA INSPECCIONAL PERSONAL DEL TRIBUNAL.

S.J.L.( 6° CIVIL )

Paola Cuevas, abogado, por la demandante en autossobre indemnización de perjuicios caratulados “GARAY-ROJAS” RIT N° 490-2006 a US respetuosamente digo:

Vengo en solicitar a S.S. se sirva disponer la inspecciónpersonal del tribunal, fijando día y hora al efecto, constituyéndose en lasdependencias de minera Candelaria, ubicada en Maipú N° 469, a fin de quetome conocimiento personal de los siguientes hechos:

121



-Lugar exacto donde se produjo el accidente.-condiciones de seguridad existentes.-condiciones del lugar donde se realizaban las faenas.

Dicha inspección es necesaria para la acertada resoluciónde este juicio ya que permite al tribunal una adecuada y directa apreciación delas circunstancias en que se produjo el accidente.

POR TANTO :

A US PIDO: acceder a lo solicitado, fijando día y hora al efecto.

Si el tribunal estima procedente la inspección personal, por ser necesaria paraesclarecer los hechos de la causa, fijara día y hora para que esta se lleve acabo y además en virtud del articulo 406 del Código de Procedimiento Civildeberá en la misma resolución fijar la suma de dinero que deberá ser consignada por la parte que solicito la inspección para costear los gastos de surealización.

La inspección se llevara a cabo el día y hora fijados por el tribunal, debiendoasistir a ella el juez, el secretario del tribunal (en su calidad de ministro de fe),eventualmente peritos, siempre que las partes hayan solicitado que se oiga enese acto su informe, pudiendo además asistir las partes con sus apoderados.Terminado el reconocimiento por el tribunal, se levantara un acta donde seconsignaran las circunstancias o hechos materiales que el tribunal hayaobservado. Dicha acta deberá ser firmada por los asistentes, por el juez y elsecretario.

Como dato casi anecdótico, la parte que solicita la inspección personal deltribunal es quien debe trasladar al magistrado desde el tribunal hasta el lugar de inspección esperara hasta que la diligencia se lleve a cabo, para luegollevar al magistrado de vuelta hasta el mismo tribunal.

5) PRUEBA PERICIAL.

La prueba de peritos: “consiste en la presentación al juicio de undictamen u opinión sobre hechos controvertidos en él, para cuya

adecuada apreciación se requiere conocimientos especiales en algunaciencia o arte”.

122



Los artículos 410 y 411 del Código de Procedimiento Civil establecen los casosen que procede el informe pericial el primero de ellos establece que el informepericial puede tener un carácter obligatorio y el segundo los casos de peritaje

facultativo.

Este medio de prueba puede tener su origen en una solicitud de parte, ya seacomo medida prejudicial o como medio de prueba, dentro del términoprobatorio o puede decretarse de oficio por el tribunal, como medida para mejor resolver del artículo 159 N° 4.

El escrito por el cual se solicita esta prueba dirá:

SOLICITA DIA Y HORA PARA AUDIENCIA DE DESIGNACION DE PERITOQUE INDICA.

S.J.L.( 6° CIVIL )


S.S. a fojas xx fijó entre los hechos a probar los siguientes:

- efectividad de contar el trabajador con los implementos deseguridad personal al momento de producirse el accidente.

- Existencia de medidas de seguridad en la faena al momento deproducirse el accidente.

Estos hechos requieren ser investigados e informados por una persona especializada en prevención de riesgo, por lo que vengo ensolicitar se sirva citar a las partes a una audiencia a fin de designar comoperito especializado en los hechos a probar, esto es inexperto en prevenciónde riesgo.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva citar a las partes a una audiencia a objeto de designar perito, fijando día y hora al efecto.

123



Los artículos 414 a 417 del Código de Procedimiento Civil reglamentan elprocedimiento para designar peritos.Presentado el escrito por el cual se solicita este medio de prueba, el tribunal

deberá proveerlo citando a las partes a una audiencia, fijando en la resoluciónel día y la hora en que se llevara a cabo. Dicha audiencia tiene por objeto quelas partes lleguen a acuerdo en cuanto a:-la persona del perito.-el numero de peritos.-determinar las cualidades que deberá reunir el perito.-determinar los puntos sobre los cuales deberán informar los peritos.

Si las partes asisten a la audiencia y llegan a acuerdo respecto de estospuntos, el perito deberá evacuar su encargo según los términos convenidos.

Si las partes no asisten a la audiencia o si asistiendo estas no llegan a acuerdo,será el juez quien deba designar al perito, generalmente a la parte que no leinteresa la rendición de esta prueba, no asiste a la audiencia, por lo que en lamayoría de los casos será el juez quien designe la perito. En esta designación,la ley en el articulo 414 inciso 2° del Código de procedimiento Civil, estableceuna importante limitación, ya que el juez no podrá nombrar como perito aninguno de los dos primeros peritos propuestos por cada parte.Hecho este nombramiento, debe ser puesto en conocimiento de las partes, lasque tienen el plazo fatal de tres días para hacer valer las inhabilidades queafecten al perito designado, si las partes nada exponen dentro de dicho plazoquedara a firme el nombramiento.

Por ultimo debe notificarse la resolución al perito designado a fin de que estemanifieste si acepta o rechaza el encargo, en caso de aceptarlo debe jurar desempeñarlo con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible. De dichaaceptación debe dejarse constancia en autos.

En este medio de prueba se distinguen dos etapas.

1° el reconocimiento: esta constituida por toda la actividad desarrollada por el

perito tendiente a recopilar información o daos respecto a la persona, cosa ohecho objeto de peritaje.El articulo 419 del Código de Procedimiento Civil establece la forma como hande proceder los peritos en este reconocimiento.

2° el informe o dictamen: es el escrito que debe presentar el perito al tribunaldonde se contiene el detalle de la labor realizada por el perito y la conclusióntécnica o científica a que arribo respecto de la cosa persona o hecho objeto delexamen.

6) LAS PRESUNCIONES:

124



Las presunciones: “consisten en el empleo por la ley o el tribunal dehechos o antecedentes conocidos para deducir o inferir de ellos hechosdesconocidos, sustanciales, pertinentes y controvertidos del proceso”.

Se encuentran reguladas en los artículos 47 y 1712 del Código Civil y losartículos 426 y 427 del Código de Procedimiento Civil.

• clasificación: las presunciones se clasifican en legales y judiciales, laspresunciones legales a su vez se subclasifican en presuncionessimplemente legales y de derecho:

- presunciones legales: son aquellas en que el legislador estableceel hecho presumido a partir de un hecho base o premisa y sedividen en:

• Presunciones simplemente legales: son aquellas que constituyen por simisma una prueba completa respecto del hecho presumido, pero se admitela rendición de prueba para destruirlo.

En este caso la parte beneficiada con la presunción solo debe probar el hechobase para que la presunción opere. Por ejemplo el artículo 700 del Código Civilestablece una presunción judicial al señalar que “el poseedor es reputadodueño mientras otra persona no justifique serlo”. En este caso la personabeneficiada con la presunción solo debe probar que es poseedor de la cosa y laley por ese solo hecho le aplica la presunción y lo reputa dueño.

• presunciones de derecho: son aquellas en que el hecho presumido noadmite prueba en contrario para destruirlo.

En este caso solo es necesario probar el hecho conocido, base o premisa,acreditado lo anterior, debe tenerse por acreditado el hecho presumido, sin quesea posible rendir prueba en contrario. Por ejemplo la presunción de derechoestablecida en el artículo 76 del Código Civil en virtud de la cual se presume dederecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos de cientoochenta días cabales y no mas que trescientos, contados hacia atrás desde lamedia noche en que principie el día del nacimiento.

-presunciones judiciales: son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez a partir de ciertos antecedentes que constan en el proceso.

LAS OBSERVACIONES A LA PRUEBA:

Vencido el término probatorio, las partes tienen el plazo de 10 días paraformular por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera.

En estos escritos las partes efectúan un análisis de las pruebas rendidas en elproceso. El demandante para señalar que se han acreditado suficientemente

125



los hechos alegados debiendo en consecuencia acogerse su demanda y eldemandado por el contrario expone que se ha acreditado suficientemente susexcepciones, alegaciones o defensas, debiendo ser rechazada la demanda entodas sus partes.


OBSERVACIONES A LA PRUEBA.

S.J.L.( 6°CIVIL )


Encontrándome dentro de plazo, vengo en hacer a laprueba rendida en autos, las siguientes observaciones:

1º- en cuanto a la prueba documental acompañada por esta parte consistenteen :

- fotografías del lugar en que se produjo el accidente, a través deestas ha quedado absolutamente demostrado que aquel día no setomaron las medidas de seguridad necesarias para evitar dichoaccidente, en ellas se muestra que los trabajadores seencontraban desarrollando la faena sin cola de seguridad y sincasco.

- Informe medico practicado al demandante por el hospital deltrabajador, el que da cuenta de la entidad de las lesiones sufridaspor el demandante el que se encuentra parapléjico, lo que traerácomo consecuencia, la imposibilidad de volver a desarrollar actividad lucrativa de la especie que hasta ahora realizaba,debiendo someterse a un tratamiento de rehabilitación a fin delograr recuperar algo de la movilidad de sus piernas. Además

dicho informe da cuenta de la depresión profunda en que seencuentra sumido el demandante, la que debe ser tratada a travésde medicamentos y asistencia a terapia psicológica.

2º- informe pericial practicado por el perito experto en prevención de riesgodon Juan Pablo González quien informa que la empresa contaba con mínimascondiciones de higiene y seguridad, los trabajadores no contaban con losimplementos de seguridad que esta clase de faenas requiere, llegandofinalmente a la conclusión que si la empresa hubiere contado con dichaimplementación, especialmente colas de seguridad, el accidente no se habríaproducido.

3º- Del examen de los testigos, a quedado suficientemente acreditado que el

126



empleador no proporcionaba a los trabajadores la seguridad que la ley exigeen las faenas, pese a que como ellos mismos declararon, haberle manifestadoen diversas ocasiones esta inquietud al empleador, de las cuales nuncarecibieron respuesta.

En consecuencia, con la prueba rendida en autos a quedado suficientementeacreditada la responsabilidad del empleador en el accidente y los perjuiciossufridos por el demandante.

POR TANTO:

A US PIDO: Tener presente las observaciones a la prueba antes señaladas.

* CITACION PARA OIR SENTENCIA:

Vencido el plazo de días para hacer observaciones a la prueba, se hayanhecho o no por las partes, el tribunal, de oficio o a petición de parte, dictará laresolución que cita a las partes a oír sentencia.

En la práctica la mayoría de las veces dada la demora del tribunal en dictar esta resolución, la parte interesada debe presentar un escrito al tribunalsolicitándole que cite a las partes para oír sentencia.


SE CITE A LAS PARTES A OIR SENTENCIA.

S.J.L.( 6° CIVIL)


Consta en autos que el termino probatorio en esta causase encuentra vencido desde el 20 de Agosto de 2007, desde esa fecha hastaahora han transcurrido con creces mas de 10 días para hacer observaciones ala prueba, por lo que vengo en solicitar, a fin de dar curso progresivo a losautos y concluir así esta instancia, se sirva citar a las partes a oír sentencia.

POR TANTO:

A US PIDO: se sirva citar a las partes a oír sentencia.

127



A este escrito el tribunal proveerá:

Santiago, 25 de Septiembre de 2007.

Como se pide, cítese a las partes a oír sentencia.

Esta resolución se notifica a las partes por el estado diario

El articulo 433 inciso 1º del Código de Procedimiento Civil señal los efectos queproduce la citación para oír sentencia, expresando “citadas las partes para oír sentencia, no se admitirán escritos ni pruebas de ningún genero”. Sin perjuiciode ello en el inciso 2º del mismo artículo se contienen las excepciones,pudiendo verificarse entonces a pesar de haber sido citadas las partes para oír sentencia, las siguientes actuaciones:

- los incidentes de nulidad (articulo 83 y 84 del CPC.)- las medidas para mejor resolver (articulo 159 CPC.)- las medidas precautorias (articulo 290 CPC.)

Además pueden verificarse las siguientes actuaciones que no menciona elartículo 433 del Código de Procedimiento Civil Y son:

- el incidente de nulidad de todo lo obrado en rebeldía de la parte,por fuerza mayor. (articulo 79 CPC.)

- el incidente de nulidad de todo lo obrado, por falta deemplazamiento (articulo 80 CPC.)

- el incidente de acumulación de autos (articulo 98 CPC.)- el incidente de privilegio de pobreza (articulo 130 CPC.)

- el incidente de desistimiento de la demanda (articulo 148 CPC.)

En virtud de los artículos 768 Nº9 y 795 Nº7 del Código de Procedimiento Civil,la citación para oír sentencia constituye un tramite o diligencia declarado por ellegislador como esencial, por lo que, si este se omite cabe interponer el recursode casación en la forma a fin de invalidar la sentencia dictada en dichoprocedimiento viciado.

En la práctica, una vez que se cite a las partes a oír sentencia, el procurador

deberá pedir el expediente y una vez constatado que se ha dictado el “cítese”como se le llama a esta resolucion en la jerga de algunos tribunales, deberá

128



doblar la foja donde rola esta resolucion de manera tal que quede una de laspuntas del extremo superior de la foja quede sobresaliendo del expediente ysolicitar al mesonero que incluya éste al casillero de sentencias. Al díasiguiente (optimo) hay que verificar en el libro de sentencias la foja y la fechaen que se incluyo el expediente que será fallado, puesto que desde esta

anotación, es que se contará el plazo de 60 días para que el tribunal falle lacausa.

* MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER:

Las medidas para mejor resolver: son aquellas diligencias probatoriasdecretadas de oficio por el tribunal, una vez puesto el proceso en estadode sentencia, a fin de quedar en condiciones adecuadas para dictar unfallo ajustado a derecho.

Las medidas para mejor resolver se encuentran tratadas en el artículo 159 delCódigo de Procedimiento Civil y deben ser decretadas por el tribunal dentro delplazo con que cuenta para dictar sentencia.El tribunal decretara medidas para mejor resolver, siempre que los hechos dela causa, ya sea todos o algunos de ellos, no han quedado suficientementeacreditados o existe duda acerca de alguno de ellos, no encontrándose por consiguiente en condiciones de dictar sentencia, y a fin de aclarar y dar certezaa esos hechos el magistrado decreta estas mediadas para mejor resolver.

Las medidas para mejor resolver son: artículo 159

Nº 1: “la agregación de cualquier documento que estimen necesario paraesclarecer el derecho de los litigantes”.Nº 2: “la confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos queconsideren de influencia en la cuestión y que no resulten probados”.Nº 3: “la inspección personal del objeto de la cuestión”.Nº 4: “el informe de peritos”.Nº 5: “la comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para queaclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorio; yNº 6: “la presentación de cualquiera otros autos que tengan relación con el

pleito”.En cuanto a su tramitación, decretada una medida para mejor resolver, estadebe ser notificada a las partes por el estado diario, salvo que la medidarequiera de la comparecencia personal de las partes o de testigos en cuyo casose notificara por cedula.Las medidas decretadas deben ser cumplidas o llevadas a cabo dentro delplazo de 20 días contados desde que fueron notificadas, vencido este plazo lasmedidas que no se hayan alcanzado a cumplir se tendrán por no decretadas yel tribunal procederá a dictar sentencia sin más trámite.

* LA SENTENCIA:

129



El periodo de sentencia se inicia con la resolución que cita a las partes a oír sentencia, desde ese momento el tribunal tiene el plazo de 60 días para dictar la sentencia definitiva.

Esta resolución se notifica a las partes por el estado diario y debe cumplir contodos los requisitos contemplados en al articulo 170 del Código deProcedimiento Civil, los que ya fueron analizados en el capitulo de las normascomunes a todo procedimiento al tratar de las resoluciones judiciales. Notificada a las partes de esta resolucion que pone fin a la primera instancia,resolviendo la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio, éstas tienen elplazo individual para deducir los recursos que procedan: el de apelación y el decasación en la forma.

El esquema descrito constituye la tramitación normal del juicio ordinario, sin

embargo éste puede complicarse o pueden verificarse en él otras actuaciones.

Examinemos las más probables:

No obstante que el juicio ordinario se inicia por demanda, éste puedeprepararse por una solicitud de medida prejudicial, o puede el futurodemandante asegurar el resultado de su pretensión, pidiendo se leconceda una medida prejudicial precautoria14.

Puede suceder que el demandado, una vez notificado de la demanda nose conforme sólo con defenderse, sino que aprovechando el mismoprocedimiento iniciado en su contra por el actor, decide demandar aéste reconvencionalmente.

El término probatorio ordinario puede alargarse, tomando el carácter deextraordinario o especial según el caso.

Si se suscitan cuestiones accesorias al juicio que requieran especialpronunciamiento del tribunal, se habrá producido un incidente dentro deél, y este se tramitará en la misma pieza de autos si es de previo o

especial pronunciamiento (las excepciones dilatorias por ejemplo), o encuaderno separado en caso contrario (tramitación del incidente demedidas precautorias, por ejemplo).

Cuadro esquemático del juicio ordinario:

14 Estas actuaciones configuran lo que se denomina en doctrina “Periodo preliminar”.

130



Inicio Medidas Prejudiciales

Demanda (Art. 254 CPC)

No acoge a tramitación.

Resolución que la acoge a tramitación “traslado”

El demandante

Puede retirar la

Demanda

Notificación (Personalmente o por el estado diario)

El demandante puede El demandado puede

modificar

Se vuelve a notificar

Y corre de nuevo el

El término de

Emplazamiento

Contestación Reconvención

6 días 6 días

Réplica Contestación a la reconvención

131

Desistirse

15 días Notificado dentro de la comuna

donde funciona el tribunal

18 días Notificado dentro del territorio

Jurisdiccional, pero fuera de los

Límites de la comuna del tribunal.18 + tabla de Fuera del territorio jurisdiccional

de emplazamiento

Término de

emplazamiento

Oponerse al

desistimiento

Oponer

excepciones

dilatorias

Oponer

excepcionesmixtas

Modificar

(Demandado)

(Demandante)



6 días 6 días

Duplica Réplica de la reconvención

6 días

Duplica de la reconvención

Conciliación Se notifica por cédula

Audiencia no anterior al

5º ni posterior al 15º día

desde la notificación

Tiene éxito fracasa la conciliación

Se levanta acta Certificado del secretario se agrega a

Equivalente jurisdiccional los autos y el juez examina los autos.

Sentencia ejecutoriada

Examen de los autos

Situación Art. 313 CPC (no hay término

Probatorio)

No hay hechos sustanciales, pertinentes ni

Controvertidos

Hechos sustanciales,

Pertinentes y controvertidos Se llama a las partes

A oír sentencia

Apelación (326)

Resolución que recibe la causa a prueba (sentencia interlocutoria)

132

(Demandado)

(Demandante)



Notificación por cédula reposición y apelación en subsidio

(3 días)

5º día

Lista de testigos Término probatorio:

Minuta de puntos

De prueba Ordinario: 20 días

Extraordinario: 20 días + tabla de emplazamiento

Especial: (plazo judicial)

10 días Observaciones a la prueba

Citación a oír sentencia Reposición (3º día por error de hecho)

Apelación si no se recibió la causa a

Prueba. (326)

Medidas para mejor resolver. Plazo para su

cumplimiento (20 días).

Sentencia definitiva (Art. 170 CPC)

VII. EL JUICIO SUMARIO .

133

60 días



El juicio sumario se encuentra reglamentado en el titulo XI del libro III, artículos680 a 692 del Código de Procedimiento Civil.

Aplicación del juicio sumario: Este juicio tiene un doble ámbito de aplicación

según se desprende del artículo 680 del Código de Procedimiento Civil, el queen sus dos incisos señala esta doble aplicación, así:

- En virtud del inciso primero de este articulo se aplicara elprocedimiento sumario “a los casos en que la acción deducidarequiera, por su naturaleza, tramitación rápida para que sea eficaz”.

- En virtud del inciso segundo del mismo articulo deberá aplicarse elprocedimiento sumario a los siguientes casos:

1º A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve ysumariamente, o en otra forma análoga.

2º A las cuestiones que se susciten sobre constitución, ejercicio, modificación oextinción de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a queellas den lugar.

3º A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697.

4º A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entrelos representantes legales y sus representados.

5º A los juicios sobre separación de bienes.

6º A los juicios sobre depósito necesario y comodato precario.

7º A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayanconvertido las ejecutivas a virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 delCódigo Civil.

8º A los juicios en que se persiga únicamente la declaración impuesta por la ley

o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo696; y

9º A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artículo 945 delCódigo Civil para hacer cegar un pozo.

El que existan dos ámbitos de aplicación, tiene importancia para una instituciónpropia del procedimiento sumario que es la sustitución de procedimientos, la quesolo procede respecto del inciso primero del articulo, según veremos masadelante.

134



TRAMITACIÓN:

*Demanda:El procedimiento sumario se inicia con la interposición de la demanda por parte

del actor. A pesar de ser un procedimiento verbal la ley no contempla que lademanda deba ser verbal, por lo que por aplicación del articulo 3 del Código deProcedimiento Civil, la demanda debe interponerse por escrito, debiendo cumplir con los requisitos propios de toda demanda, establecidos en el articulo 254 delCódigo de Procedimiento Civil.El escrito de demanda ya fue confeccionado al tratar la demanda en el juicioordinario, la demanda en este caso es igual, Solo cambiara la materia de que setrata.

*Resolución que recae en la demanda: el tribunal proveerá el escrito de

demanda con la siguiente resolución:

“vengan las partes a comparendo, para el quinto día hábil después de laultima notificación a las xx hrs., si este recayere en día inhábil se fija parael día hábil inmediatamente siguiente a la misma hora”.

*El emplazamiento: como dijimos el emplazamiento consiste en la notificaciónvalida de la demanda mas el transcurso del plazo con que cuenta el demandadopara contestarla.En cuanto a la notificación de la demanda, al no existir norma especial y envirtud de la aplicación supletoria del procedimiento ordinario, establecida por elarticulo 3 del Código de Procedimiento Civil, deberá notificarse personalmente aldemandado y por el estado diario al demandante .

- En cuanto al plazo con que cuenta el demandado para contestar lademanda, el articulo 683 dispone que “deducida la demanda, citarael tribunal a la audiencia del quinto día hábil después de la ultimanotificación, ampliándose este plazo, si el demandado no esta en ellugar del juicio, con todo el aumento que corresponda enconformidad a lo previsto en el articulo 259”.

*el comparendo: el comparendo, se realizara el día y hora fijado por el tribunalal proveer la demanda. Este comparendo tiene por objeto llevar a cabo dosactuaciones:

- contestar la demanda: la contestación de la demanda puede hacerse enforma escrita, acompañando materialmente el correspondiente escrito, quedeberá cumplir con los requisitos que le son propios , establecidos por elarticulo 309 del Código de Procedimiento Civil o también puede contestarsela demanda en forma verbal, debiendo en ambos casos solicitar que dichacontestación se tenga como parte integrante del presente comparendo, de no

hacerlo así, se tendrá como no contestada la demanda y se seguirátramitando el juicio en rebeldía del demandado.

135



- efectuar el llamado a conciliación: una vez contestada la demanda por eldemandado, el juez deberá hacer el llamado obligatorio a conciliación,proponiendo a las partes bases de arreglo. Si las partes llegan a acuerdo, se

levantar un acta que contendrá los términos del acuerdo, debiendo ser firmada por las partes, el juez y autorizada por el secretario del tribunal, laque para todos los efectos legales se considerara como sentencia definitiva.Si las partes no llegan a acuerdo el juez deberá examinar si en la causaexisten hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, en cuyo casorecibirá la causa a prueba, en caso contrario, esto es, si no los hay, citara alas partes a oír sentencia.

Estas son las dos actuaciones que debieran realizarse en el primer comparendo,sin embargo la tramitación que debe seguirse en este procedimiento dependeráde si el demandado asiste o no a este primer comparendo.

* El demandado asiste al primer comparendo: como dijimos el demandadodeberá en este comparendo contestar la demanda, pudiendo oponer tambiénexcepciones dilatorias o perentorias o demandar reconvencionalmente, despuésde lo cual el juez deberá realizar el llamado obligatorio a conciliación.

Si la conciliación no se produce entre las partes, el tribunal deberá examinar losautos para determinar si existen hechos pertinentes, sustanciales ycontrovertidos. Si no los hay entonces deberá citar a las partes a oír sentencia.Si los hay en cambio deberá recibir la causa a prueba.

La prueba deberá rendirse de acuerdo a la forma y plazos establecidos para laprueba de los incidentes, es decir la lista de testigos debe presentarse dentro delos primeros dos días del término probatorio, el que tendrá una duración de 8días. La única diferencia con la tramitación de la prueba de los incidentes es quela interlocutoria que recibe la causa a prueba en el juicio sumario se notifica a laspartes por cedula, en cambio en los incidentes, se notifica por el estado diario.

Vencido el término probatorio, citara el tribunal a las partes a oír sentencia, laque deberá dictarse dentro del plazo de diez días, contados desde tal citación.

* El demandado no asiste al primer comparendo: el tribunal en este casopuede hacer una de dos cosas:

-Recibir la causa a prueba, dado que el demandado no contesta la demanda,se presume que este contradice todo lo expuesto en ella, entonces lo normalserá que el tribunal reciba la causa a prueba por existir hechos sustancialespertinentes y controvertidos.

-Acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda, cuando el demandanteasí lo solicite con fundamento plausible.

Frente a la resolución que accede provisionalmente a lo pedido en lademanda, el demandado puede hacer dos cosas:

136



- apelar: dicha apelación en virtud del artículo 691 inciso 2º del Códigode Procedimiento Civil se concederá en el solo efecto devolutivodebiendo tramitarse conforme a las reglas dadas para la tramitación dela apelación de los incidentes.- Oponerse, dentro del plazo de cinco días contados desde que se le

notifica la resolución por la cual se accede provisionalmente a lo pedidoen la demanda. En este caso el tribunal deberá citar a una nuevaaudiencia, procediéndose de acuerdo a lo establecido por el artículo 683del Código de Procedimiento Civil, sin que pueda suspenderse elcumplimiento provisional.Si el demandado no formula oposición, entonces el tribunal recibirá lacausa a prueba o citara a las partes a oír sentencia, según el caso.

El artículo 688 del Código de Procedimiento Civil establece que las resolucionesdurante el proceso deberán dictarse a más tardar dentro de segundo día, y la

sentencia definitiva dentro del plazo de 10 días contados desde que se cito a laspartes a oír sentencia.En cuanto al recurso de apelación, el artículo 691 del Código de ProcedimientoCivil establece que la apelación de la sentencia definitiva y de aquella que delugar a la sustitución de procedimiento se concederá en ambos efectos. Laapelación en contra de cualquier otra resolución se concederá en el solo efectodevolutivo. La tramitación del recurso de apelación se sujeta a las reglas dadaspara la tramitación de la apelación de los incidentes.

137



VIII. SÍNTESIS DEL JUICIO EJECUTIVO (SUS PRINCIPALES ESCRITOS YRESOLUCIONES).

Antes de tratar el juicio ejecutivo propiamente tal, es necesario hacer mención alos procedimientos que establece la ley para hacer cumplir las resoluciones judiciales. Estos son:

1º- procedimientos de apremio: se encuentra establecido en el articulo 238 delCódigo de Procedimiento Civil, consistente en la aplicación por parte del juez demultas que no excedan de una unidad tributaria mensual o arresto de hasta dosmeses, sin perjuicio de repetir los apremios hasta obtener el cumplimiento.

2º- procedimiento incidental: se encuentra regulado de los artículos 231 a 241del Código de Procedimiento Civil. Tiene lugar cuando, el que haya obtenido enel pleito, solicita el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria firmeo ejecutoriada o que cause ejecutoria, ante el mismo tribunal que la dicto enúnica o primera instancia, dentro del plazo de un año, contado desde que laprestación contenida en la sentencia se haya hecho exigible.

El escrito por el cual se solicita el cumplimiento dirá:

SOLICITA CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA, CON CITACION.

S.J.L. ( 6º CIVIL)

Valentina Cervera, abogado, por la demandante en autos

sobre cobro de pesos, caratulados “CASANOVA-GALLARDO” ROL Nº1520-2005 a US respetuosamente digo:

Encontrándome dentro de plazo, vengo en solicitar, concitación de la demandada, el cumplimiento de la sentencia definitiva de autos,la que condeno a la demandada a hacerle pago a mi parte, dentro del plazode 10 días desde que la presente sentencia quedara ejecutoriada, de la sumade 3.000.000 de pesos.

Dicha sentencia se encuentra ejecutoriada según constaen el correspondiente certificado que rola a fojas 156 de autos. Desde esafecha hasta ahora, han transcurrido mas de 60 días sin que la demandada

haya dado cumplimiento a su obligación.

138



POR TANTO:

A US PIDO: se sirva decretar el cumplimiento incidental de la sentenciadefinitiva de autos, ordenando si fuere necesario, se embarguen bienessuficientes del deudor y se proceda en conformidad con las normas del

procedimiento de apremio, hasta hacérsele a mi parte entero y cumplidopago de la suma de 3.000.000 de pesos, mas interés y costas.

La resolución a este escrito dirá:

Santiago, 14 de Septiembre de 2007.

Como se pide, con citación.

Tramitación:

Solicitado por la parte que haya obtenido en el pleito el cumplimiento incidental,la resolución que da lugar a él, debe ser notificada al apoderado de la parte encontra de la cual se solicita el cumplimiento. Dicha notificación se practicara por cedula al apoderado de la parte y a demás el ministro de fe que practique lanotificación debe enviar tanto a la parte como a su apoderado, una cartacertificada que de noticia de la solicitud de cumplimiento. En el evento que elcumplimiento se solicite en contra de un tercero, este debe ser notificadopersonalmente.

Una vez notificado, la parte en contra de la cual se solicita el cumplimiento, tieneel plazo de tres días fatales para oponer alguna de las excepciones que

establece el artículo 234 del Código de Procedimiento Civil. Dichas excepcionesson a saber:- Pago de la deuda.- Remisión de la misma.- Concesión de espera o prorrogas del plazo.- Novación.- Compensación.- Transacción.- La de haber perdido su carácter de ejecutoria, sea absolutamente sea en

relación a la ejecución actual.- La pérdida de la cosa debida.

- La imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida.- Falta de oportunidad en la ejecución.

139



Tratándose de un tercero este puede además oponer la excepción de noempecerle el titulo, y deberá hacerlo dentro del plazo de diez días.

Dichas excepciones deben oponerse todas en un mismo escrito, y para ser

admitidas a tramitación deben fundarse en antecedentes escritos, salvo la depérdida de la cosa debida y la de Imposibilidad absoluta para la ejecución actualde la obra debida, las que deberán aparecer revestidas de fundamento plausibley por ultimo todas ellas deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad ala sentencia de cuyo cumplimiento se trata.

Si el demandado se opone, entonces dicha oposición recibirá tramitaciónincidental, si el juez lo estima necesario recibirá el incidente a prueba y luegodictara sentencia acogiendo o rechazando las excepciones opuestas.Si el demandado no formula oposición, o si formulada oposición esta esdesechada por sentencia ejecutoriada, se procederá a su cumplimiento de

acuerdo a las reglas dadas por los artículos 235 y siguientes del Código deProcedimiento Civil.

3º- procedimiento ejecutivo: Es un procedimiento de aplicación general, yaque se someten a el todos aquellos cumplimientos que no tengan señalado por ley un procedimiento especial diverso, y además se utiliza en aquellos casos enque el solicitante no haya empleado el procedimiento anteriormente tratado, yasea por que pretende ejecutar un titulo que no es una sentencia, o, por quesiendo una sentencia no desea emplear este procedimiento o bien porque hatranscurrido mas de un año desde que la prestación contenida en la sentenciase hizo exigible. Lo trataremos en extenso a continuación.

4º- procedimientos ejecutivos especiales: se trata de procedimientosespeciales establecidos en atención a la materia de que se trata o por constar en títulos ejecutivos especiales. Por ejemplo:

- la ejecución de las sentencias dictadas en contra del fisco en el juiciode hacienda, establecido en el articulo 752 del Código deProcedimiento civil.

- El procedimiento para la realización de la prenda civil, agraria,industrial, y sin desplazamiento contenido respectivamente en elDecreto Ley 776; Ley 4097; Ley 5.687 y Ley 18.112.

- Los procedimientos ejecutivos especiales del código tributario ycódigo del trabajo.

- El cumplimiento forzado de la obligación alimenticia, etcétera.

JUICIO EJECUTIVO.

140



Se encuentra regulado en el libro III, títulos I y II, articulo 434 y siguientes delCódigo de Procedimiento Civil.

Características:

1º es un procedimiento de aplicación general: se aplica en forma supletoria atodos los procedimientos ejecutivos especiales, a falta de norma que regule unadeterminada situación.

2º es un procedimiento de carácter compulsivo o de apremio: en este juicioya no se busca el reconocimiento de un derecho, sino que se persigue elcumplimiento de ese derecho, el que consta en un titulo ejecutivo que en sucalidad de tal, no puede ser puesto en duda. A través de este procedimiento seapremia al deudor a fin de que cumpla, dichos apremios consisten básicamenteen el embargo de los bienes del deudor y si corresponde, su posterior remate.

3º restringida defensa del ejecutado: consecuencia de la característicaanterior , el demandado tiene muy pocas posibilidades de defenderse, en elsentido de que solo puede oponer las excepciones que establece el articulo 464del Código de Procedimiento Civil y no otras, solo cuenta con el reducido plazode 4 u 8 días, según el caso, para oponer dichas excepciones y por ultimo en elescrito por el cual formula estas excepciones, debe señalar los fundamentos dehecho y de derecho en los cuales se apoyan dichas excepciones y los mediosde prueba de que se valdrá para acreditarlas.

Clasificación: de las distintas clasificaciones del juicio ejecutivo, solo trataremosla mas importante, que es aquella que atiende a la naturaleza de la obligacióncuyo cumplimiento se solicita y se distinguen en:

A) juicio ejecutivo por obligación de dar:B) juicio ejecutivo por obligación de hacer.C) juicio ejecutivo por obligación de no hacer.

Por su importancia, solo trataremos el juicio ejecutivo por obligación de dar.

A) JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACION DE DAR:

Requisitos: para que pueda solicitarse el cumplimiento forzado de unaobligación, a través de un juicio ejecutivo, deben cumplirse una serie derequisitos, los cuales son:

1) la existencia de un titulo ejecutivo.

2) Obligación liquida.3) Obligación actualmente exigible.

141



4) Obligación no prescrita.

Veamos:

1) EXISTENCIA DE UN TITULO EJECUTIVO:

Titulo ejecutivo: “es el documento que da cuenta de un derecho y de unaobligación indubitada, al cual la ley le otorga la suficiencia necesaria paraobtener el cumplimiento de la obligación que en el consta”.

Clasificación:

• en cuanto a su origen: títulos ejecutivos convencionales, judiciales oadministrativos.

1- Títulos ejecutivos convencionales: son las partes las que a través de lamanifestación de su voluntad dan origen al titulo ejecutivo. Por ejemplocuando las partes celebran una transacción por escritura publica.

2- Títulos ejecutivos judiciales: son aquellos títulos que tienen origen en lamanifestación de voluntad solo del tribunal, como es el caso de lassentencias interlocutorias o definitivas que se encuentran firmes oejecutoriadas, o de las partes y del tribunal aprobándolos como por ejemploel acta de avenimiento que es sometida a la aprobación del tribunal.

3- Títulos ejecutivos administrativos: son aquellos que tienen su origen enla manifestación de voluntad de la autoridad administrativa. Como por ejemplo el listado de deudores moroso que confecciona el Servicio deImpuestos Internos, el que por si solo tiene merito ejecutivo.

Es necesario tener presente que a pesar de que los títulos pueden tener estostres orígenes, no hay mas títulos ejecutivos que los que establece la ley, es

decir, las partes, el juez o la autoridad administrativa no puede darle el carácter de ejecutivo a un titulo, esto solo puede hacerse a través de una ley, endefinitiva lo que hacen las parte, el juez o la autoridad administrativa es dar origen materialmente a un titulo que previamente la ley le había otorgado meritoejecutivo.

• en cuanto a si permiten o no por si solos iniciar la ejecución: títulosejecutivos perfectos o imperfectos.

1- títulos ejecutivos perfectos:

142



Títulos ejecutivos perfectos: “son aquellos títulos creados por ley, que sebastan a si mismos para iniciar, sin mas tramite, la ejecución”.

Se encuentran enumerados en el artículo 434 del Código de Procedimiento Civil

y son:

1º. Sentencias firmes, bien sea definitiva o interlocutoria. (Art. 434 Nº 1)

Este numeral exige que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada y loestará cuando se den los presupuestos que establece el articulo 174 del Códigode Procedimiento Civil.

Dicha sentencia tiene merito ejecutivo, cualquiera sea el tribunal que la hayadictado, siempre que se trate de tribunales sometidos a la jurisdicción Chilena,

ya que si la sentencia proviene de un tribunal extranjero, para obtener sucumplimiento en Chile, previamente debe realizarse ante la Corte Suprema eltramite de exequátur, el que tiene por objeto, darle validez a dicha sentencia enchile, realizado este trámite podrá solicitarse el cumplimiento de dicha sentenciay será competente para conocer de la ejecución el tribunal que le hubierecorrespondido conocer del asunto en única o primera instancia, si este sehubiere promovido en Chile, así lo dispone el artículo 251 del Código deProcedimiento Civil.

2º.copia autorizada de escritura publica. (Art. 434 Nº2)

No toda copia constituye Titulo ejecutivo perfecto, sino que debe tratarse de unacopia autorizada, se trata de una copia de la escritura que deberá llevar untimbre que diga “copia fiel de su original” y la firma del notario publico, el originalsiempre debe quedar en el oficio del notario.

3º. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizado por un ministro de fe o por dos testigos de actuación. (Art. 434 Nº3)

143



Para que el acta de avenimiento constituya un titulo ejecutivo, debe cumplir condos requisitos:

- deber ser sometida a la aprobación judicial.- Debe estar autorizada por un ministro de fe o dos testigos de

actuación, generalmente serán ministros de fe el secretario del

tribunal o un notario.

4º. Los títulos de créditos que cumplen con ciertos requisitos. (Art. 434Nº4)

No todo titulo de crédito, por si solo, constituye titulo ejecutivo, para que tenga talcarácter debe darse alguna de las siguientes situaciones:

• La letra de cambio15 y el pagare16 que hubieren sido protestados por falta depago, personalmente por un notario publico, no habiendo el aceptante 17 de la

letra o el suscriptor 18 del pagare opuesto tacha de falsedad a su firma, almomento de protestarse el documento.

Para que constituya titulo ejecutivo, es indispensable que el protesto sea hechoen forma personal por un notario y lo será cuando el aceptante del documento ocualquiera de los obligados a su pago, concurran al oficio del notario el día yhora en que hayan sido citados por este.

En lo que respecta a los cheques, su protesto por falta de pago solo puede ser realizado por un banco, no pudiendo llevarse a cabo por el notario, por tanto loscheques no caben dentro de esta hipótesis de titulo ejecutivo perfecto.

• la letra de cambio, Pagare o cheque, en los casos en que la firma de losobligados al pago ha sido autorizada por un notario.

En el caso del cheque protestado, solo constituirá titulo ejecutivo si la firma delos obligados al pago esta autorizada por un notario, de lo contrario se deberárealizar una gestión preparatoria de la vía ejecutiva de notificación judicial delprotesto.

15 “Es el documento incausado, propio del comercio humano que reemplaza al dinero y en virtud del cual

su portador tiene derecho a exigir del ejecutado el pago de la suma de dinero que ella consigna.

Definición dada por la Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago en sentencia 25 de Nov. De 1983.16 “Es un documento escrito que contiene una promesa, no sujeta a condición, de pagar una cantidad

determinada o determinable de dinero al beneficiario, a su orden o al portado, que obliga a la persona que

lo suscribe, a los endosantes y avales de uno u otros” . Para diferenciar una letra de cambio de un pagare, primero que todo hay que observar que en el propio documento aparecerá la denominación que

los distingue. Luego, si dicha denominación no esta presente, hay que tener en claro que la Letra decambio es una orden de pago, que dirá “Sírvase pagar a la orden de…” mientras que el pagare una

confesión de deuda y obligación de pago que dirá “Debo y pagaré a…”17 Aceptante Es la persona a quien se ordena el pago de la letra y quien en definitiva acepta,

perfeccionándose esta aceptación con la firma del documento.18 Suscriptor del pagaré es la persona que crea la letra y confiesa la deuda , obligándose de este modo al

pago del documento.

144



5º. Cualquiera otros títulos a los que las leyes den fuerza ejecutiva. (Art.434 Nº7)

Algunos de estos son:

- las sentencias que causan ejecutoria.- La lista de deudores morosos, que confecciona el servicio de

Impuestos Internos.- El contrato de prenda agraria cuando la firma de los contratantes

haya sido autorizada por un notario o el oficial del registro civil.- Las actas de acuerdos celebrados ante un inspector del trabajo.

Etcétera.

2- Títulos ejecutivos imperfectos:

Titulo ejecutivo imperfecto: son aquellos que carecen de la suficiencia

necesaria para iniciar la ejecución, debiendo cumplir previamente con ciertasgestiones tendientes a obtener dicha ejecutoriedad.

Estas gestiones previas que deben realizarse para que el titulo ejecutivoimperfecto pueda ejecutarse, se denominan gestiones preparatorias de la víaejecutiva y las más comunes son:

1º. Gestión de confesión de deuda y reconocimiento de firma puesto eninstrumento privado.

Se encuentra regulado en el artículo 434 Nº 4 y 5, 435 y 436 del Código deProcedimiento Civil.Se trata de dos gestiones diferentes que pueden solicitarse conjuntamente, perosi el documento no esta firmado por la parte o no existe documento alguno, solopodrá realizarse la gestión de confesión de deuda.

Para llevar a cabo esta gestión, la parte debe presenta un escrito al tribunalsolicitando se cite a determinada persona a reconocer la firma puesta en un

instrumento privado, el que deberá acompañarse para tal efecto, o a confesar deuda, bajo los apercibimientos establecidos en los artículos 435 y 436 delCódigo de Procedimiento Civil.Estos apercibimientos consisten en que si la persona citada, no comparece a lapresencia judicial o compareciendo, da respuestas evasivas, se tendrá por reconocida la firma o por confesada la deuda. Por otra parte si la persona citadacomparece y niega la deuda, pero reconoce la firma puesta en el instrumentodonde consta la deuda, queda igualmente preparada la ejecución.Es necesario tener presente además que por ser esta gestión, la primerapresentación que hace la parte en juicio, debe constituirse en él patrocinio ypoder y además debe ser notificada a la contraparte personalmente en persona

o a través de la notificación personal subsidiaria.

145



El escrito por el cual se solicita esta gestión dirá:

EN LO PRINCIPAL: se cite a la persona que indica a reconocer firma y aconfesar deuda, bajo apercibimiento legal.EN EL PRIMER OTROSI: acompaña documentos y solicita su custodia.EN EL SEGUNDO OTROSI: patrocinio y poder.

S.J.L. (15º CIVIL)

Daniela Contreras, comerciante, domiciliada en AV Pedro de

Valdivia Nº 2345, Comuna de Macul, a US respetuosamente digo:

Consta del contrato de compraventa que se acompaña en unotrosí de esta presentación, que con fecha 17 de junio del año 2005 vendí alseñor Camilo Godoy Flores comerciante, domiciliado en Freire Nº 54, Comunade La granja, un computador marca Xatina modelo xs quien lo acepto para sí.

Dicho bien fue entregado en el mismo acto al comprador, quien a su vezse obligó a pagar como precio la cantidad de $1.500.000 dentro del plazo de 10días a contar de la entrega material del mismo. Es del caso que a la fechadicha deuda ha sido desconocida por el deudor, quien se ofusca cada vez quese le requiere de pago e incluso llega a desconocer que se le hizo entregamaterial del computador objeto del contrato.

POR TANTO: y a fin de preparar la vía ejecutiva en contrade don Camilo Godoy Flores y en virtud de los artículos 435 y 436 del Código deProcedimiento Civil.

A US PIDO: Se sirva ordenar la citación a la presencia judicial de don CamiloGodoy Flores, ya Individualizado, a fin de que reconozca la firma puesta endicho documento y confiese la deuda que tiene para con mi persona ascendentea la suma de 1.500.000. De pesos, mas intereses y costas, bajo apercibimiento

de los artículos 435 y 436 del Código de Procedimiento Civil.PRIMER OTROSI: Pido a SS. Se sirva tener por acompañado contrato decompraventa celebrado entre las partes el que se encuentra debidamentefirmado, por la persona cuya citación se solicita, del cual solicito se ordene sucustodia.

SEGUNDA OTROSI: Ruego a SS tener presente que designo abogadopatrocinante y confiero poder al abogado habilitado para el ejercicio de laprofesión Doña Claudia Marcial Delgado, patente al día en la IlustreMunicipalidad de La Florida, domiciliada par estos efectos en Ahumada 105

oficina 33, Comuna de Santiago.

146



La resolución que recaerá en este escrito dirá:

Santiago a 23 de septiembre de 2007.

A lo principal: cítese a la presencia judicial a don Camilo Godoy Flores, a fin deque confiese la deuda y reconozca su firma, a la audiencia del quinto díadespués de notificado a las 10:00 hrs., bajo apercibimiento legal.Al primer otrosí: téngase por acompañado documento, custodiese.Al segundo otrosí: téngase presente.

Si solo se cita a la parte a confesar deuda, el escrito correspondiente dirá:

EN LO PRINCIPAL: se cite a la persona que indica a confesar deuda, bajoapercibimiento legal.EN EL OTROSI: patrocinio y poder.

S.J.L. (15º CIVIL)

Daniela Contreras, comerciante, domiciliada en AV Pedro deValdivia Nº 2345, Comuna de Macul, a US respetuosamente digo:

Con fecha 17 de junio del año 2005 vendí al señor Camilo Godoy Florescomerciante, domiciliado en Freire Nº 54, Comuna de La granja, un computador

marca Xatina modelo xs quien lo acepto para sí. Dicho bien fue entregadoen el mismo acto al comprador, quien a su vez se obligó a pagar como precio lacantidad de $1.500.000 dentro del plazo de 10 días a contar de la entregamaterial del mismo. Es del caso que a la fecha dicha deuda ha sido desconocidapor el deudor, quien se ofusca cada vez que se le requiere de pago e inclusollega a desconocer que se le hizo entrega material del computador objeto delcontrato.

POR TANTO: y a fin de preparar la vía ejecutiva en contra de don ClaudioGodoy, ya individualizado y de acuerdo a lo establecido en el artículo 435 delCodigote Procedimiento Civil.

A US PIDO: se cite a la presencia judicial a don Camilo Godoy Flores, ya

147



individualizado a fin de que confiese adeudarme la suma de 1.500.000 de pesos,bajo apercibimiento del articulo 435 del Código de Procedimiento Civil.

EN EL OTROSI: Ruego a SS tener presente que designo abogado patrocinantey confiero poder al abogado habilitado para el ejercicio de la profesión Doña

Claudia Marcial Delgado, patente al día en la Ilustre Municipalidad de La Florida,domiciliada par estos efectos en Ahumada 105 oficina 33, Comuna de Santiago.


Santiago a 23 de septiembre de 2007.

A lo principal: cítese a la presencia judicial a don Camilo Godoy Flores, a

confesar deuda, a la audiencia del quinto día después de notificado a las 10:00hrs., o al día siguiente hábil si este recayere en sábado, bajo apercibimientolegal.Al otrosí: téngase presente patrocinio y poder.

Una vez notificado, la persona citada puede asumir las siguientes actitudes:

1- la persona citada comparece a lapresencia judicial y reconoce su firma o confiesa la deuda: en este casose habrá preparado la vía ejecutiva y el titulo ejecutivo será el acta que debelevantarse, autorizada por el secretario del tribunal, en la que debe constar esta diligencia.

2- la persona citada comparece a lapresencia judicial y da respuestas evasivas: el citado da respuestasevasivas cuando no afirma ni niega los hechos. En este caso la parte deberá

presentar un escrito solicitando que se haga efectivo el apercibimiento delartículo 435 del Código de Procedimiento Civil, esto es, que se tenga por reconocida la firma o por confesada la deuda.

Dicho escrito dirá:

SOLICITA SE HAGA EFECTIVO APERCIBIMIENTO QUE INDICA.

S.J.L. (15º CIVIL)

148



Claudia Marcial Delgado, abogado, por el futurodemandante, en autos sobre preparación de la vía ejecutiva, caratulados“CONTRERAS CON GODOY” ROL Nº 2348-2007 a US respetuosamente digo:

Consta en autos que don Claudio Godoy Flores, siendolegalmente citado a confesar deuda, ha comparecido, dando respuesta evasiva ala pregunta a él formulada, por lo que vengo en solicitar a SS. Se haga efectivoel apercibimiento del artículo 435 del Código de Procedimiento Civil y se tengaen consecuencia por confesada la deuda y por preparada la vía ejecutiva.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva hacer efectivo el apercibimiento del artículo 435 del Códigode Procedimiento Civil y se tenga en consecuencia por confesada la deuda y por

preparada la vía ejecutiva.

3- La persona citada comparece a lapresencia judicial y desconoce la firma o niega la deuda: en este caso lagestión preparatoria no dejo preparada la vía ejecutiva, por lo que a la parteno le queda mas camino que acreditar que se le adeuda en un procedimientodeclarativo ordinario y la sentencia que en el se dicte, condenando aldemandado, constituirá el titulo ejecutivo.

4- La persona citada no comparece a la presencia judicial: en este caso laparte interesada deberá presentar un escrito solicitando se tenga por confesada la deuda o por reconocida la firma según el caso, por haber operado el apercibimiento del articulo 435 del Código de Procedimiento Civil.


SOLICITA SE HAGA EFECTIVO APERCIBIMIENTO QUE INDICA.

S.J.L. (15º CIVIL)

149



Claudia Marcial Delgado, abogado, por el futurodemandante, en autos sobre preparación de la vía ejecutiva, caratulados“CONTRERAS CON GODOY” ROL Nº 2348-2007 a US respetuosamentedigo:

Consta en autos que don Claudio Godoy Flores, siendolegalmente citado a confesar deuda, no ha comparecido, por lo que vengo ensolicitar a SS. Se haga efectivo el apercibimiento del artículo 435 del Código deProcedimiento Civil y se tenga en consecuencia por confesada la deuda y por preparada la vía ejecutiva.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva hacer efectivo el apercibimiento del artículo 435 delCódigo de Procedimiento Civil y se tenga en consecuencia por confesada ladeuda y por preparada la vía ejecutiva.

2º. Gestión de notificación judicial de protesto de letras de cambio, pagareso cheques.

Esta gestión preparatoria se encuentra regulada en el Nº 4 del artículo 434 delCódigo de Procedimiento Civil y deberá llevarse a cabo cuando:

- el protesto de la letra de cambio o pagare, no se hubiere hecho enforma personal por un notario.

- Tratándose del cheque, deberá notificarse judicialmente su protesto,siempre que la firma del librador no hubiere sido autorizada por unnotario.

- Cuando se pretenda cobrar la letra de cambio o pagare a cualquierade los obligados al pago que no sea el aceptante de la letra o elsuscriptor del pagare.

En estos casos quedara preparada la vía ejecutiva cuando notificándose

judicialmente el protesto a cualquiera de los obligados al pago de dichos títulosde crédito, estos no oponen tacha de falsedad a su firma en ese acto o dentro detercero día.

Esta gestión preparatoria se inicia mediante la presentación del correspondienteescrito de la parte, por el cual solicita se notifique judicialmente el protesto de losreferidos documentos, los cuales obviamente deben acompañarse a lapresentación, bajo apercibimiento de tenerse por preparada la vía ejecutiva si lapersona notificada no opone tacha de falsedad a su firma en el acto de lanotificación o dentro de tercero día.

150



El escrito dirá:

EN LO PRINCIPAL: solicita notificación judicial de protesto que indica.

EN EL PRIMER OTROSI: acompaña documentos y solicita su custodia.EN EL SEGUNDO OTROSI: patrocinio y poder.

S.J.L. (CIVIL)

Daniela Contreras, comerciante, domiciliada en AV Pedrode Valdivia Nº 2345, Comuna de Macul, a US respetuosamente digo:

Soy dueña de la letra de cambio que acompaño en unotrosí de esta presentación, aceptada por don Camilo Godoy Flores,comerciante, domiciliado en Freire Nº 54, Comuna de La granja, por la sumade 2.000.000 de pesos, documento vencido con fecha 10 de Julio de 2007 yprotestado por falta de pago por el notario publico de Santiago, don BenjamínRobles Garcés con fecha 10 de Agosto de 2007.

Como dicho protesto no fue hecho en forma personal y afin de preparar la vía ejecutiva vengo en solicitar a SS. Se sirva disponer lanotificación judicial del referido protesto a don Camilo Godoy Flores, bajo elapercibimiento del articulo 434 Nº 4 del Código de Procedimiento Civil.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva ordenar la notificación judicial del protesto de la letra decambio indicada en lo principal a don Camilo Godoy Flores, yaindividualizado, bajo el apercibimiento del articulo 434 Nº 4 del Código deProcedimiento Civil.

EN EL PRIMER OTROSI: Pido a SS se sirva tener por acompañada letra decambio y acta notarial de protesto de la misma, por falta de pago, de los

cuales solicito su custodia.EN EL SEGUNDO OTROSI: Pido a SS tener presente que designo abogadopatrocinante y confiero poder al abogado habilitado para el ejercicio de laprofesión Doña Claudia Marcial Delgado, patente al día en la IlustreMunicipalidad de La Florida, domiciliada par estos efectos en Ahumada 105oficina 33, Comuna de Santiago.

La resolución que provee este escrito señalara:

151



Santiago, 28 de septiembre de 2007.

A lo principal: como se pide, bajo apercibimiento legal, notifíquese.Al primer otrosí: téngase por acompañado, custódiese.Al segundo otrosí: téngase presente.

Una vez notificado el deudor este puede asumir dos actitudes:

1- el deudor tacha de falsedad su firma, ya sea en el acto de lanotificación, en cuyo caso el receptor deberá dejar constancia de ello, odentro de tercero día. En este último caso, el tribunal dará traslado alsolicitante, para que exponga lo que estime conveniente, dando origen aun incidente el que deberá generalmente recibirse a prueba a fin de

ordenar se practique un peritaje caligráfico, que aclare la falsedad overdad de la firma. Si el tribunal estima que la firma no es autentica lagestión preparatoria no habrá rendido frutos, en cambio si considera quela firma es autentica habrá quedado preparada la vía ejecutiva.

2- El deudor no tacha de falsedad su firma, ni en el acto de la notificación,ni dentro de tercero día, caso en el cual previa solicitud de parte elsecretario del tribunal deberá certificar que el plazo para tachar defalsedad la firma se encuentra vencido, sin que el deudor la hayatachado. Certificado este hecho, se deberá solicitar al tribunal se hagaefectivo el apercibimiento y se tenga por preparada la vía ejecutiva.

En este último caso el escrito pertinente señalara:

SE HAGA EFECTIVO APERCIBIMIENTO QUE INDICA.

S.J.L. (CIVIL)

Claudia Marcial Delgado, abogado, por el futurodemandante, en autos sobre preparación de la vía ejecutiva, caratulados“CONTRERAS CON GODOY” ROL Nº 2348-2007 a US respetuosamentedigo:

Consta de la diligencia practicada por el señor receptor,

certificada a fojas 5 de autos que don Camilo Godoy Flores, habiendo sidonotificado judicialmente del protesto de la letra de cambio, no opuso tacha de

152



falsedad a su firma en ese acto, ni tampoco la opuso dentro de tercero día,como consta de la certificación del señor secretario del tribunal. Por lo quevengo en solicitar a SS. Se sirva hacer efectivo el apercibimiento del articulo434 Nº 4 del Código de Procedimiento Civil y en su merito, tener por preparadala vía ejecutiva.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva hacer efectivo el apercibimiento del articulo 434 Nº 4 delCódigo de Procedimiento Civil y en su merito, tener por preparada la víaejecutiva.

2) OBLIGACION LIQUIDA:

Una obligación es liquida cuando en el titulo aparece determinada y precisadacon exactitud o cuando su monto puede determinarse por medio de simplesoperaciones aritméticas, con los datos únicos que suministre el titulo.En algunos casos la obligación es liquida por su propia naturaleza y en otros esnecesario realizar una gestión preparatoria de la vía ejecutiva para lograr suliquidación, llamada gestión de avaluación.

3) OBLIGACION ACTUALMENTE EXIGIBLE:

Obligación actualmente exigible quiere decir que la obligación, tanto en sunacimiento, como en su ejercicio, no se encuentre sujeta a modalidad alguna, yasea plazo, condición o modo.

4) OBLIGACION NO PRESCRITA:

La prescripción, según el articulo 2492 del Código Civil se define como: “unmodo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o derechosajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones yderechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos

legales.Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.”

La prescripción que nos interesa en esta materia es la prescripción extintiva, esdecir aquella que consiste en la extinción de las acciones o derechos ajenos, por no haberse ejercido durante un cierto lapso de tiempo.

Plazo de prescripción de la acción ejecutiva:

Por regla general, la acción ejecutiva prescribe en el plazo de “tres años”contados desde que la obligación se hizo exigible y subsiste como ordinaria por

el plazo de dos años más, debiendo ejercitarse a través del procedimientosumario.

153



La excepción la constituyen los títulos de crédito, pues estos prescriben en elplazo de un año, contados de la siguiente manera:

- la acción ejecutiva en contra de los obligados al pago de una letra decambio o de un pagare, prescribe en el plazo de un año contadodesde el día del vencimiento del documento.

- La acción ejecutiva en contra de los obligados al pago de un cheque,prescribe en el plazo de un año contado desde la fecha del protesto.

La prescripción en esta materia hace excepción a la regla general, ya que por regla general es la parte la que debe alegar la prescripción, oponiendo lacorrespondiente excepción en el proceso, en esta materia en virtud del articulo442 del Código de Procedimiento Civil, “el tribunal deberá denegar la ejecuciónsi el titulo presentado tiene mas de tres años, contados desde que la obligaciónse haya hecho exigible”, por tanto en el juicio ejecutivo el tribunal debe declarar la prescripción de oficio, sin perjuicio de que si el tribunal no lo hace, la partepuede alegarla como excepción.

TRAMITACION DEL JUICIO EJECUTIVO.

El procedimiento ejecutivo, se tramita en dos cuadernos el cuaderno ejecutivo yel cuaderno de apremio, además puede eventualmente existir otros doscuadernos que son el cuaderno de incidentes y el cuaderno de tercerías. En lapractica, la mejor manera de identificar la existencia de dichos cuadernos essolicitar un expediente de juicio ejecutivo y constatar que en el existe un legajo,generalmente de mayor volumen, que será el principal o ejecutivo, y al interior pueden existir otros legajos de menor volumen, el de apremio, de incidentes y elde tercerías, los cuales tienen incluso el mismo color de carátula.

- cuaderno principal o ejecutivo: este cuaderno se inicia con lademanda ejecutiva o con una gestión preparatoria de la vía ejecutivay contiene la resolución que provee la demanda, las gestiones denotificación al ejecutado, eventualmente si es que la hay, contiene laparte polémica del juicio, es decir, las excepciones opuestas por elejecutado, las respuestas a dichas excepciones por parte delejecutante, la resolución que recibe las excepciones a prueba, larendición de la prueba, la citación para oír sentencia y por ultimo la

sentencia definitiva.- Cuaderno de apremio: en este encontramos todas aquellaactuaciones de carácter compulsivas, tendientes a obtener el pagoforzado de la obligaron, se inicia con el mandamiento de ejecución yembargo, y contiene el embargo, la administración de los bienesembargados, la realización de los bienes y el pago al acreedor.

- Cuaderno de incidentes: en este se tramitaran todas aquellasincidencias promovidas por las partes y que no sean de previo yespecial pronunciamiento.

154



- Cuaderno de tercerías: en estas se tramitan las alegaciones quehagan terceros respecto de las cosas embargadas, dichas terceríaspueden ser de dominio, de posesión, de prelación y de pago.

TRAMITACIÓN DEL CUADERNO PRINCIPAL O EJECUTIVO:

Cuaderno principal Cuaderno de apremio

Gestión preparatoria oDemanda ejecutiva

Resolucion se despacha Mandamiento de ejecución yMandamiento de ejecución Embargo Y embargo

Notificación demanda ejecutiva“Requerimiento de Pago” Si no paga en el acto

Del Requerimiento“Embargo de Bienes”

4 ú 8 días para oponer Excepciones: En este Caso el

Mandamientode Ejecución yembargo harálas veces desentenciadefinitiva.

_No opone excepciones

_Opone excepcionesRetiro de especies

Traslado por 4 días para RemateContestar excepciones

Pago al acreedor Resolucion que recibe las excepcionesa prueba.

Prueba de las excepciones

155



Citación para oír sentencia

Sentencia.

_ Condenatoria.

_ Absolutoria

Retiro de especie

Remate

Pago al Acreedor

* LA DEMANDA EJECUTIVA:

La demanda ejecutiva, como toda demanda, debe cumplir con los requisitos delarticulo 254 del Código de Procedimiento Civil, a demás de cumplir con losrequisitos propios de este procedimiento, ya analizados y que son la existenciade un titulo ejecutivo, obligación liquida, actualmente exigible y no prescrita.Por otro lado si la demanda es la primera gestión que realiza la parte en juicio,es decir, si este no se inicio por una gestión preparatoria de la vía ejecutiva,debe designarse abogado patrocinante y mandatario judicial. A demás este escrito debe contener la correspondiente presuma.

El escrito de demanda ejecutiva dirá:

PROCEDIMIENTO : ejecutivoMATERIA : cobro de letra de cambio.EJECUTANTE : Antonio Álvarez Jara.DOMICILIO : San Alfonso Nº1209, Independencia,Santiago.RUT : 9.576.086.1

156



ABOGADO PATROCINANTE Y APODERADO : Elizabeth Del Canto MarínRUT : 9.755.875-0DOMICILIO : Bandera Nº 143 oficina 54, Santiago.EJECUTADO : Iván Torres Pavez.

RUT : 5.458.975-0DOMICILIO : Juan Moya Nº 194, Ñuñoa, Santiago.

EN LO PRINCIPAL: demanda ejecutiva y mandamiento de ejecución yembargo.EN EL PRIMER OTROSI: acompaña documentos con citación y custodia.EN EL SEGUNDO OTROSI: señala bienes para la traba del embargo ydepositario.EN EL TERCER OTROSI: patrocinio y poder.

S.J.L. (CIVIL)

Antonio Álvarez Jara, comerciante, domiciliado enSan Alfonso Nº1209, Comuna de Independencia a US respetuosamente digo:

Con fecha 23 de Junio de 2007, don Iván TorresPavez, arquitecto, domiciliado en Juan Moya Nº 194 Comuna de Ñuñoa,Santiago, suscribió una letra de cambio a mi favor, por el monto de 2.000.000de pesos, por concepto de venta de un automóvil, el que fue entregado confecha 25 de Junio de 2007, siendo su firma autorizada ante el notario publicode Santiago don Carlos Castro Padilla, con fecha 25 de Junio de 2007.

La referida letra de cambio tenía fecha devencimiento el 30 de Agosto de 2007 y hasta la fecha no ha sido pagada.

La letra en cuestión, al haber sido firmada antenotario con fecha 25 de Junio de 2007, según consta en el anverso de lamisma, tiene merito ejecutivo, la obligación es liquida y actualmente exigible,

no encontrándose la acción prescrita, razón por la que procede ejecutarla enesta causa.

POR TANTO:

A US PIDO: Se sirva tener por interpuesta demanda ejecutiva en contra dedon Iván Torres Pavez, ya individualizado, acogerla a tramitación y endefinitiva ordenar se despache mandamiento de ejecución y embargo en sucontra por la suma de 2.000.00 mas intereses y costas, ordenando se sigaadelante con la ejecución hasta hacérseme entero y cumplido pago de la suma

adeudada, con costas.

157



EN EL PRIMER OTROSI: Pido a SS tener por acompañada letra de cambio,autorizada ante notario y aceptada por don Iván Torres Pavez, y disponer sucustodia.

EN EL SEGUNDO OTROSI: sírvase US tener presente que señalo comobienes para la traba del embargo todos los que se encuentren en poder deldeudor al momento de trabarse este, los que solicito queden en poder delpropio deudor, en calidad de depositario provisional.

EN EL TERCER OTROSI: Sírvase US tener presente que designo abogadopatrocinante y confiero poder a la abogado habilitado para el ejercicio de laprofesión doña Elizabeth Del Canto Marín, Patente al día en la IlustreMunicipalidad de Rancagua, domiciliada para estos efectos en Bandera Nº 143oficina 54, Santiago.

Presentada la demanda, el tribunal deberá realizar un examen de admisibilidad,la declarara inadmisible cuando: la acción ejecutiva se encuentre prescrita,cuando no contenga cualquiera de los tres primeros números del articulo 254 delCódigo de Procedimiento Civil o cuando no se haya designado abogadopatrocinante.Si la demanda cumple todos los requisitos legales el tribunal la acogerá atramitación y proveerá en ese sentido.


Santiago, a dos de Septiembre de 2007.

A LO PRINCIPAL: por interpuesta demanda ejecutiva, despachesemandamiento de ejecución y embargo.

AL PRIMER OTROSI: téngase por acompañado, custodiese.AL SEGUNDO OTROSI: téngase presente señalamiento de bienes ydepositario.AL TERCER OTROSI: téngase presente patrocinio y poder.

* EL MANDAMIENTO DE EJECUCION Y EMBARGO:

158



Con esta actuación se inicia el cuaderno de apremio y consiste en una ordenque se da al receptor judicial para que requiera de pago al deudor y embarguebienes de este.

Ejemplo de mandamiento de ejecución y embargo:

MANDAMIENTO

Un ministro de fe, requerirá a don Iván Torres Pavez, domiciliado enJuan Moya Nº 194 Comuna de Ñuñoa, Para que pague, en el acto delrequerimiento, a don Antonio Álvarez Jara, la suma de 2.000.000, masintereses, reajustes y costas, que adeuda según consta enantecedentes de autos.

Si no pagare en ese acto se le trabara embargo en bienes suficientespara cubrir la suma adeudada más intereses, reajustes y costas del juicio.

Designase como depositario provisional de los bienes a embargar alpropio deudor, bajo su responsabilidad.Así esta ordenado en la causa rol Nº 5467-2007, caratulado “ALVAREZ-

TORRES”, sobre juicio ejecutivo.

Santiago, tres de septiembre de 2007

Requisitos: el mandamiento de ejecución y embargo debe cumplir con ciertosrequisitos que son esenciales en todo mandamiento y puede tener otrasmenciones de tipo eventual, veamos

Menciones esenciales:

1º. Debe contener la orden de requerir de pago al deudor.2º Debe contener la orden de embargar bienes suficientes del deudor, si este nopaga en el acto del requerimiento de pago.3º la designación de un depositario provisional.

Menciones eventuales:

1º la designaciones de los bienes sobre los cuales recaerá el embargo.2º la solicitud de auxilio de la fuerza publica, en los casos en que sea necesariorecurrir a ella.

159



*EL REQUERIMIENTO DE PAGO:

El deudor debe ser notificado de la demanda ejecutiva y de la resolución en ellarecaída, solo así quedara trabada la litis y perfeccionada la relación jurídicaprocesal. El requerimiento de pago consiste en una notificación-requerimiento ya

que no solo le noticia al deudor la existencia del juicio ejecutivo en su contra,sino que también se le requiere pague la deuda so pena de embargársele susbienes en el caso de no hacerlo, lo que se hace mediante el mandamiento deejecución y embargo.

Forma en que se realiza la notificación de la demanda y el requerimiento depago: para determinar la forma como se hace el requerimiento de pago esnecesario distinguir si la demanda ejecutiva es o no la primera actuación delproceso, así:

- Si la demanda ejecutiva no es la primera actuación del proceso, esdecir, si previamente se realizo una gestión preparatoria de la víaejecutiva, no es necesario notificar la demanda y requerir de pagopersonalmente, para determinar la forma en que se realizaranestas gestiones hay que nuevamente distinguir:

- En la gestión preparatoria de la vía ejecutiva, el ejecutado señalodomicilio conocido: en este caso la notificación de la demanda y elrequerimiento de pago se hará por cedula.

- En la gestión preparatoria de la vía ejecutiva, el ejecutado no señalodomicilio conocido: en este caso se le notificara y requerirá depago, por el estado diario.

- Si la demanda ejecutiva, es la primera actuación del proceso,entonces el requerimiento de pago deberá hacerse personalmente.

- Si la persona a notificar no es habida, el requerimiento de pago sehará bajo la forma de una notificaron especial, llamada “cedula deespera”. Consiste en que el receptor deja a la persona que sepretende requerir de pago una cedula con la indicación que debe

concurrir a su oficina, señalando día y hora al efecto, a fin de ser requerido de pago.

Es importante tener presente que, a partir de la fecha del requerimiento depago y no de la notificación de la demanda, como ocurre en la generalidadde los procedimientos, se empieza a contar el termino de emplazamientocon que cuenta el ejecutado para oponerse a la ejecución, deduciendoalguna de las excepciones que establece el articulo 464 del Código deProcedimiento Civil”

160



En la práctica, una vez proveída la demanda ejecutiva y despachándosemandamiento de ejecución y embargo, el apoderado del ejecutante debeencargar la práctica del requerimiento de pago a un receptor judicial. Dichofuncionario deberá dirigirse al domicilio del ejecutado señalado en la demanda yrequerirle de pago en forma personal. Frente a la eventualidad de que la

persona a requerir no sea habida por el receptor judicial, éste deberá dejar enmanos de una persona adulta que se encuentre en el domicilio una ceduladenominada “cedula de espera”, por medio de la cual el receptor cita a lapersona del ejecutado a su oficina, a fin de requerirle en ese lugar de pago.

Si la persona citada no comparece, se le tendrá por requerido de pago ensu rebeldía.

La importancia práctica de esta última forma de requerir de pago, es decir, lallamada “cedula de espera”, radica en el hecho de que si la oficina del receptor (lugar donde en definitiva es requerido de pago el ejecutado) se encuentradentro de la comuna que sirve de asiento al tribunal, el ejecutado sólo tendrá el

plazo de 4 días para oponerse a la ejecución aun cuando su domicilio esteubicado en comuna diversa.

Frente al requerimiento de pago, el ejecutado puede tomar dos actitudes:

1º Pagar la deuda, con sus intereses y costas, caso en el cual el juicio ejecutivollega a su fin.

2º No pagar en el acto del requerimiento, caso en el cual el receptor judicialprocederá a embargar bienes suficientes del deudor para cubrir el pago de ladeuda, intereses y costas de la causa, esto en el evento de que el deudor asílo permita, ya que en caso de existir oposición por parte del deudor alembargo, el receptor deberá dejar constancia de este hecho a fin de que elejecutante pueda solicitar al tribunal se autorice el auxilio de la fuerza publicapara el embargo.

*EL EMBARGO:

La diligencia del embargo debe constar en el cuaderno de apremio, se

procederá al embargo siempre que el deudor no pague, cualquiera sea la actitudque adopte después, la tramitación continuara de la siguiente manera:

- si el demandado opone excepciones, el cuaderno de apremio se vaa suspender a partir del embargo, hasta la dictación de la sentenciadefinitiva, la que se pronunciara sobre las excepciones opuestas.

- Si el demandado no opone excepciones, el mandamiento deejecución y embargo hará las veces de sentencia definitiva, paratodos los efectos legales, debiendo seguirse adelante con latramitación del cuaderno de apremio.

Desarrollaremos el embargo con más detalle, al tratar la tramitación delcuaderno de apremio.

161



* DEFENSA DEL EJECUTADO:

El artículo 463 del Código de Procedimiento Civil señala los plazos con quecuenta el ejecutado para oponer excepciones. Hay que recordar que dicho plazose cuenta desde “el requerimiento de pago” y será de:

1º se requiere de pago en la comuna que sirve de asiento al tribunal: el plazoserá de 4 días.

2º se requiere de pago fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional: el plazo será de 8 días.

3º se requiere de pago fuera del territorio jurisdiccional, en este caso elejecutado puede:

- oponer excepciones ante el tribunal exhortado: tendrá en este casoel plazo de 4 u 8 días, dependiendo si el tribunal exhortado esta o no

en su comuna.- Oponer excepciones ante el tribunal exhortante, tendrá el plazo de 8

días, mas los días que establezca la tabla de emplazamiento.-

4º se requiere de pago fuera del territorio nacional: tendrá el plazo que establecela tabla de emplazamiento, como aumento extraordinario.

Requisitos del escrito por el cual se oponen excepciones: ya señalamos quelas posibilidades de defensa del ejecutado en este juicio, eran muy limitadas, por lo que el escrito por el cual este se defiende debe cumplir con una serie derequisitos:

1º deben oponerse todas las excepciones en un mismo escrito.2º solo puede oponerse las excepciones del artículo 464 del Código de

Procedimiento Civil y no otras.3º debe expresarse en el escrito, con claridad y precisión los hechos en que se

fundan las excepciones y los medios de prueba de que piensa valerse paraacreditarlas.

Excepciones que puede oponer el ejecutado: se encuentran establecidas enel artículo 464 del Código de Procedimiento Civil y son

1) excepciones dilatorias:

- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado lademanda.

- La falta de capacidad del demandante o de personeria orepresentación legal del que comparece a su nombre.

162



- La litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio quele da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por vía dedemanda o reconvención.

- La ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo deformular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artículo

254.

2) excepciones perentorias:

- el beneficio de excusión o la caducidad de la fianza.- La falsedad del titulo.- La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por

las leyes para que dicho titulo tenga fuerza ejecutiva, seaabsolutamente, sea con relación al demandado.

- El exceso de avalúo en los caso de los incisos 2º y 3º del artículo

438.- El pago de la deuda.- La remisión de la misma.- La concesión de esperas o la prorroga del plazo.- La novacion.- La compensación.- La nulidad de la obligación.- La pérdida de la cosa debida.- La transacción.- La prescripción de la deuda o solo de la acción ejecutiva.- La cosa juzgada.

Ejemplo de escrito por el cual se oponen excepciones.

EN LO PRINCIPAL: opone excepciones que indica.EN EL PRIMER OTROSI: señala medios de prueba,EN EL SEGUNDO OTROSI: acompaña documentos, con citación.

EN EL TERCER OTROSI: patrocinio y poder.

S.J.L. ( 16º CIVIL)

Javier Figueroa Montenegro ,agricultor, domiciliado encalle la capilla Nº 6773, Rancagua, ejecutado en autos Rol Nº 550-2007caratulados “POBLETE-FIGUEROA” a US. Respetuosamente digo:

Con fecha 8 de Septiembre de 2007 fui notificado de la

demanda ejecutiva de autos y requerido de pago por la suma de $ 3.000.000de pesos más intereses y costas de la causa, suma que no fue pagada, por lo

163



que se me embragaron mis bienes.Encontrándome dentro de plazo, vengo en oponerme a la

ejecución, deduciendo las siguientes excepciones por las razones de hecho yde derecho que paso a exponer:

1º. Excepción del artículo 464 Nº 1 del Código de Procedimiento Civil, estoes la incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.En efecto, SS esta conociendo de estos autos en el entendido de que es juezcompetente para conocer del asunto, sin embargo en virtud de lo dispuesto por el artículo 134 del Código Orgánico de Tribunales, es juez competente paraconocer, el juez de letras de la ciudad de Rancagua, lugar donde tengo midomicilio, según consta en el certificado de residencia que acompaño en unotrosí de esta presentación.

2º. Excepción del articulo 464 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil, estoes, falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes

para que dicho titulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea conrelación al demandado. En efecto, dicho titulo ejecutivo no me empece pues fuidemandado en el entendido de que soy representante legal de la empresabeautifood S.A., cosa que no es efectiva, ya que solo soy trabajador de dichaempresa pero no soy ni he sido su representante legal, por lo que carezco dela representación que se me atribuye

POR TANTO: en virtud de lo dispuesto por los artículos464 y 465 del Código de Procedimiento Civil.

A US PIDO: tener por interpuestas las excepciones de incompetencia deltribunal y de falta de los requisitos o condiciones para que el titulo tenga fuerzaejecutiva y en definitiva acogerlas declarando lo siguiente:-que US es incompetente para seguir conociendo de esta causa.-que carezco de la personería necesaria para representar a la empresabeautifood S.A., con costas.

EN EL PRIMER OTROSI: Pido a SS. Tener presente que en estos autos mevaldré de todos los medios probatorios que franquea la ley.

EN EL SEGUNDO OTROSI: Pido a SS tener por acompañado certificado deresidencia, donde consta que tengo mi domicilio en la ciudad de Rancagua,tanto a la fecha como a la época del requerimiento de pago.

EN EL TERCER OTROSI: Pido a SS tener presente que designo abogadopatrocinante y confiero poder a la abogada habilitada para el ejercicio de laprofesión doña Norma Núñez León, patente al día en la Ilustre municipalidadde Quilicura, domiciliada para estos efecto en Las Amapolas Nº 2137, Comunade Ñuñoa, Santiago.

164



* CONTESTACION DE LAS EXCEPCIONES POR EL EJECUTANTE YEXAMEN DE ADMISIBILIDAD.

En virtud del articulo 466 del Código de Procedimiento Civil, interpuesta unaexcepción, se dará traslado al ejecutante por el plazo de 4 días, para que dentrode el exponga lo que estime conveniente a sus derechos.Vencido este plazo, haya evacuado o no el traslado el ejecutante, el tribunal sepronunciara sobre la admisibilidad de las excepciones

- las declarara admisible si se interpusieron dentro de plazo y secumplieron los requisitos legales.

- Las declarar inadmisibles si no cumple con los requisitos legales ose hubieren interpuesto fuera de plazo.

Si el tribunal declara las excepciones como inadmisibles o declarándolas

admisibles estima que no debe rendirse prueba, dictara la sentencia definitiva,en caso contrario, recibirá la causa a prueba.

* ETAPA DE PRUEBA:

Los artículos 468 y 469 del Código de Procedimiento Civil, regulan la prueba enel juicio ejecutivo, en virtud de estos artículos la prueba presenta las siguientescaracterísticas:

- El tribunal fijara los puntos que deben ser acreditados por las partes,en la resolución que recibe la causa a prueba.

- La prueba se rendirá del mismo modo que el procedimientoordinario, debiendo presentarse La lista de testigos, por tanto, dentrode los primeros 5 días del término probatorio.

- Los hechos pertinentes substanciales y controvertidos del juicio,versaran sobre las excepciones opuestas por el ejecutado.

- El término probatorio ordinario es de 10 días, pudiendo ampliarse por 10 días más a petición del acreedor. Por otro lado aunque nada sediga al respecto, en virtud de la aplicación supletoria establecida por

el artículo 3 del Código de Procedimiento Civil, es procedentetambién la concesión de un término especial de prueba.- En cuanto al término extraordinario de prueba, este solo tendrá lugar

cuando lo soliciten ambas partes de común acuerdo.

Vencido el término probatorio quedaran los autos en la secretaria del tribunal por el plazo de seis días a fin de que las partes hagan las observaciones que laprueba rendida les sugiera. Vencido este último plazo, hayan o no hechoobservaciones a la prueba, el tribunal, citara a las partes a oír sentencia.

165



Conforme a la aplicación supletoria del procedimiento ordinario, establecida por el artículo 3 del Código de Procedimiento Civil, el tribunal podría en esta etapa,decretar medidas para mejor resolver.

* SENTENCIA EJECUTIVA:

En virtud del artículo 470 del Código de Procedimiento Civil, la sentenciadefinitiva debe dictarse Dentro del plazo de 10 días contado desde que el asunto quedo concluso. Dichasentencia debe cumplir con los requisitos establecidos por el artículo 170 delmismo código.

La sentencia definitiva en este procedimiento puede ser de dos clases:

1) sentencia absolutoria: es aquella que acoge alguna de las excepcioneshechas valer por el ejecutado, desechando enconsecuencia la demanda y ordenando alzar elembargo que se hubiere trabado.

2) sentencia condenatoria: será condenatoria cuando rechace todas lasexcepciones hechas valer por el ejecutado, dandolugar a la demanda y ordenando en definitiva sesiga adelante con la ejecución. La sentenciacondenatoria a su vez puede ser de dos clases:

- sentencia de pago: es aquella sentencia condenatoria que tienelugar cuando el embargo se ha trabado sobre la especie o cuerpocierto debido o sobre dinero.

- Sentencia de remate: es aquella sentencia condenatoria que tienelugar cuando el embargo ha recaído sobre otros bienes, de manera

que se debe proceder a su liquidación para poder hacer pago alejecutante.

Esta última clasificación tiene importancia en materia de cumplimiento de lasentencia, así:Si la sentencia es de pago, solo podrá hacerse pago al ejecutante, cuando lasentencia se encuentre ejecutoriada, a menos que el ejecutante caucione lasresultas del recurso. En cambio si la sentencia es de remate, podrá cumplirsedesde que es notificada, es decir podrá llevarse a cabo el remate de los bienes,pero, no podrá pagarse el producto de dicho remate al ejecutante, hasta que lasentencia se encuentre ejecutoriada.

166



Recursos: en contra de la sentencia definitiva proceden los siguientes recursos:

1º Recurso de aclaración, rectificación o enmienda.

2º Recurso de apelación: en cuanto al efecto en que se concede este recurso,

hay que distinguir:

- Si el recurso es interpuesto por el ejecutante, se concederá en ambos efectos.- Si es interpuesto por el ejecutado, para determinar el efecto en que seconcede, es necesario analizar si la sentencia es de pago o de remate:

.si la sentencia es de pago, la apelación se concederá en ambos efectos.

.si la sentencia es de remate, la apelación se concederá en el solo efectodevolutivo.

3º recurso de casación.

* LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO:

Respecto al juicio ejecutivo, la sentencia ejecutoriada que en el se dicte, producecosa juzgada con relación a cualquier otro procedimiento en que se vuelva adiscutir el asunto, siempre que concurra la triple identidad. Sin embargo el juicioejecutivo presenta dos particularidades o excepciones en relación a la cosa juzgada, estas son:

1) la renovación de la acción ejecutiva: Se encuentra regulada en el artículo477 del Código de Procedimiento Civil. Consiste en la posibilidad de renovar laacción ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptituddel libelo o falta de oportunidad en la ejecución, podrán renovarse, esto por quesolo se han incumplido requisitos formales y no de fondo.Por ejemplo podría renovarse la acción ejecutiva rechazada por falta de pago

del impuesto del titulo, o si la excepción se funda en un plazo o condiciónpendiente o por que el titulo no se notifico a los herederos. Etcétera.

2) la reserva de acciones y excepciones: se trata de una institución cuyoobjeto es evitar que la sentencia ejecutiva produzca cosa juzgada respecto a

determinadas acciones o excepciones, las cuales, pueden discutirsepreviamente en un procedimiento ordinario.La reserva de los derechos puede ser solicitada por el ejecutante (reserva deacciones), por el ejecutado (reserva de excepciones) o por ambos en un términocomún para ello.

1º reserva de acciones: se encuentra establecida en el artículo 467 delCódigo de Procedimiento Civil. Corresponde solicitarlas al ejecutante, y lopuede hacer:

- dentro del plazo de 4 días con que cuenta el ejecutante para

responder las excepciones opuestas por el ejecutado, en este caso

167



debe desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derechoa entablar la acción en un procedimiento ordinario.

- La segunda oportunidad esta dada por el plazo común que veremosmas adelante.

En la práctica, el ejecutante se reservará la acción cuando el ejecutado opongaexcepciones a la ejecución y estas sean tales que probablemente seránacogidas por el tribunal no contando el ejecutante con los medios suficientespara desvirtuarlas.

En este caso el ejecutante deberá presentar un escrito solicitando al tribunal sele haga reserva de la acción, para entablarla en un procedimiento ordinarioposterior (en este caso la acción que se entablará ya no será ejecutiva sinoordinaria), debiendo además desistirse de la demanda ejecutiva.


EN LO PRINCIPAL: SOLICITA RESERVA DE ACCIONESEN EL OTROSÍ: DESISTIMIENTO DE DEMANDA.

S.J.L. (15º Civil)

Elizabeth Del Canto Marín, abogadopor el ejecutante en autos sobre juicio ejecutivo caratulado “CORTESACEVEDO” ROL 2876-2007 US. Respetuosamente digo:

Encontrándome dentro de plazovengo en solicitar a US., se sirva acceder a la reserva de accionescontempladas en el Art. 467 de Código de Procedimiento Civil, a fin dehacerlas valer en vía ordinaria.

POR TANTO:A US. PIDO: Se sirva acceder a la reserva de acciones solicitada.

EN EL OTROSÍ: En el evento de que US. acceda a la reserva solicitada en loprincipal, vengo en desistirme expresamente de la demanda ejecutiva deautos.

2º reserva de excepciones: se encuentra establecida en el artículo 473 y474 del Código de Procedimiento Civil. Se produce cuando el ejecutado

168



deduciendo excepciones, expone en el mismo acto que no cuenta con losmedios para acreditarlas en el termino probatorio, por lo que solicita se lereserve su derecho para ejercerlo en vía ordinaria y no se haga pago alacreedor sin que previamente este caucione las resultas de este juicioordinario que iniciara el ejecutado. El tribunal dictara sentencia de pago o de

remate y accederá a la reserva y caución solicitada.En este caso el ejecutado tiene la carga de demandar en juicio ordinario,dentro del plazo de 15 días contados desde que se notifique la sentenciadefinitiva, de no hacerlo así, se procederá a ejecutar dicha sentencia, sinprevia caución o quedara esta cancelada, si se hubiere otorgado. Además el ejecutado cuenta con la oportunidad común para hacer reserva desus excepciones.

En la práctica, el ejecutado hará reserva de excepciones cuando,habiéndolas opuesto, no cuente con los medios suficientes para acreditarlas,o contando con ellos, el término probatorio del juicio ejecutivo le resulte

insuficiente.

Al igual como en el caso anterior, el ejecutado deberá presentar un escritosolicitando se haga reserva de las excepciones opuestas para hacerlas valer como acción en un procedimiento ordinario posterior.


EN LO PRINCIPAL: SOLICITA RESERVA DE EXCEPCIONESEN EL OTROSÍ: SOLICITA SE RINDA CAUCIÓN.

S.J.L (15º Civil)

Claudio Miranda Cornejo, abogado,por el ejecutado en autos sobre juicio ejecutivo, caratulado “CORTESACEVEDO”, ROL Nº 2876-2007 a US. respetuosamente digo:

Encontrándome dentro de plazo,

vengo en solicitar a US. se sirva acceder a la reserva de la excepciónopuesta por esta parte a Fs. 22 de autos, esto es, pago efectivo de la deuda,a fin de hacerla vales como acción en vía ordinaria.

POR TANTO:

A US. PIDO: Acceder a la reserva solicitada.

EN EL OTROSÍ: Pido a US. ordene, previo al pago del ejecutante, se rindapor éste último, caución suficiente para garantizar las resultas del juicioordinario en el cual se promoverán las excepciones cuya reserva se solicita

en lo principal de esta presentación.

169



Oportunidad común para la reserva: se encuentra establecido en el

artículo 478 del Código de Procedimiento Civil. Se produce en aquellos casosen que antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o ejecutadopiden que se les reserven para el juicio ordinario sus acciones y excepciones,podrá el tribunal declararlo así, existiendo motivos calificados. La reservarespecto de las acciones o excepciones que no se refieran a la existencia dela obligación misma, siempre deberá concederse.En este caso debe deducirse demanda en juicio ordinario, en el plazo de 15días, bajo apercibimiento de no ser admitida a tramitación después.

TRAMITACION DEL CUADERNO DE APREMIO.

* EL EMBARGO:Como dijimos la actuación que marca el inicio de la tramitación del cuaderno deapremio, es precisamente el embargo.

El embargo: “es un acto jurídico procesal de tipo cautelar, que consiste en laafectación jurídica y material de ciertos bienes del ejecutado, para posibilitar elcumplimiento de la sentencia definitiva”.

La jurisprudencia a definido el embargo como “la aprehensión material osimbólica que por mandato de la justicia se hace en determinados bienes de undeudor y que se entregan a un depositario para que tome la tenencia de ellos,cesando desde ese momento al que antes ejercía el dueño o ejecutado, con elobjeto preciso e inmediato de enajenarlos para aplicar su valor al pago de ladeuda, con sus interese y costas.

El embargo solo puede recaer en los bienes embargables que se encuentran enpoder del deudor, por tanto, el embargo no puede recaer en ninguno de losbienes señalados por el artículo 445 del Código de Procedimiento Civil, comoinembargables.

Bienes sobre los cuales puede recaer el embargo: el legislador haestablecido un orden de prelación de los bienes que deben ser embargados,dicho orden es el siguiente:

1) el embargo en primer término debe recaer

sobre la especie o cuerpo cierto debido.

170



2) Sobre los bienes que el ejecutante hubiere señalado en un otrosí de lademanda ejecutiva o sobre los que señalare en el acto del embargo.

3) Si el ejecutante no señalare los bienes, ni en la demanda ni en el acto del

embargo, se embargaran los bienes que señale el propio deudor, en elsiguiente orden de preferencia:

- Dinero.- Otros bienes muebles.- Bienes raíces.- Salarios y pensiones, dentro de los límites que pueden

embargarse.

El embargo como actuación judicial que es, debe practicarse en días y horas

hábiles, quien practica esta actuación es el receptor judicial, el que previa orden judicial puede ser auxiliado por la fuerza pública para llevar a cabo la referidaactuación.

Del embargo practicado, el receptor judicial deberá levantar un acta, en la cualseñalara entre otras cosas, los bienes que hubieren sido embargados,señalando su calidad y estado, también señalara, en el caso de haberse hechouso de la fuerza publica, la identidad de los funcionarios que hubierenintervenido, deberá a demás dejar constancia de toda alegación que haganterceras personas respecto de los bienes embargados y por ultimo deberáseñalar si los bienes fueron entregados real o simbólicamente al depositario. Laentrega será simbólica cuando el depositario sea el propio deudor, será realcuando se nombre depositario a una tercera persona.El acta de embargo debe ser firmada por el receptor judicial, el depositario, elacreedor si hubiere asistido a la práctica de la diligencia y por el deudor. Estadebe entregarse al secretario del tribunal. A demás el receptor judicial tiene laobligación de enviar al deudor o ejecutado, una carta certificada, comunicándoleel embargo.

Es necesario hacer presente, que con el embargo el ejecutado no pierde eldominio de los bienes embargados, este sigue siendo dueño, incluso puede

rescatar los bienes pagando la deuda, lo que ocurre es que queda privado de lafacultad de disposición, estableciendo a demás nuestro legislador que existeobjeto ilícito en la enajenación de los bienes embargados por decreto judicial.

Algunas Figuras relacionadas con el embargo: existen diversas figurasrelacionadas directamente con el embargo y que vienen en una u otra medida haalterarlo, estas son:

1) La ampliación del embargo: consiste en el derecho que tiene el ejecutante

de pedir que se agreguen al embargo nuevos bienes, por que los bienesembargados resultan insuficientes para cubrir el capital, los intereses y costas de

171



la causa. Esta institución tendrá lugar especialmente en las siguientessituaciones:- Cuando se produzca la insuficiencia del embargo.- Cuando se hayan embargado bienes de difícil realización.- cuando se hayan embargado bienes respecto de los cuales se hayan

presentado tercerías.

El ejecutante, deberá presentar un escrito al tribunal, solicitándole la ampliacióndel embargo. El tribunal tramitara esta solicitud, con audiencia del ejecutado.

Ejemplo de escrito de ampliación del embargo:

EN LO PRINCIPAL: SOLICITA AMPLIACION DEL EMBARGO.EN EL OTROSI: ACOMPAÑA DOCUMENTOS, CON CITACION.

S.J.L. (15º CIVIL)

Elizabeth Del Canto Marín, abogado, por elejecutante en autos sobre juicio ejecutivo, caratulados “CORTES-ACEVEDO” ROL Nº 2876-2007 a US respetuosamente digo:

Trabado embargo, como consta en autos a fojas15 de estos autos y habiéndose procedido a su tasación, esta dio comoresultado que el monto de los bienes embargados no es suficiente para cubrir el capital adeudado, mas los intereses y costas de la causa, por lo que meveo en la necesidad de solicitar a SS se sirva disponer la ampliación delembargo hasta hacérseme entero y cumplido pago de la suma adeudada,mas intereses y costas de la causa. A fin de llevar a cabo la ampliación seseñalan los siguientes bienes:-automóvil marca Peugeot, color azul, placa única DH-4356.

- carro de arrastre marca Point, color amarillo, placa única NM-8701.

POR TANTO: y en virtud de lo expuesto ydispuesto por el artículo 456 del Código de Procedimiento Civil.

PIDO A US: se sirva ordenar la ampliación del embargo a los siguientes bienesdel deudor:

-automóvil marca Peugeot, color azul, placa única DH-4356.- carro de arrastre marca Point, color amarillo, placa única NM-8701.

OTROSI: Acompaña con citación, certificados de anotaciones de los

172



vehículos placas únicas DH-4356 y NM-8701, actualizados a la fecha.

2º) la cesación del embargo: esta institución tiene lugar cuando el ejecutadodeposita en la cuenta corriente del tribunal, el dinero necesario para pagar ladeuda, mas los intereses y costas de la causa, solicitando al tribunal se deje sinefecto el embargo trabado en sus bienes, poniendo fin de este modo al juicioejecutivo.

Ejemplo de escrito de cesación del embargo:

EN LO PRINCIPAL: solicita alzamiento del embargo

EN EL OTROSI: acompaña documentos.

S.J.L. (15º CIVIL)

Claudio Miranda Cornejo, abogado, por elejecutado en autos sobre juicio ejecutivo, caratulados “CORTES-ACEVEDO”ROL Nº 2876-2007 a US respetuosamente digo:

Consta en autos que con fecha 23 de Septiembrede 2007, consigne en la cuenta corriente del tribunal, la suma de 5.000.000de pesos, con el objeto de hacer pago al ejecutante del capital adeudado,más sus intereses y las costas del juicio, por lo que vengo en solicitar a SS.En merito de dicho pago, se sirva disponer el alzamiento del embargo queafecta al inmueble de mi propiedad, ubicado en Maipú Nº564, de la comunade Renca, inscripción Nº 1866 del registro de propiedades del Conservador de Bienes Raíces de dicha comuna, del año 1988. el embargo trabado enautos fue inscrito a fs 19 Nº 4583 del registro de prohibiciones e

interdicciones de dicho conservador.

POR TANTO: y en virtud de lo expuesto ydispuesto por el artículo 490 del Código de Procedimiento Civil.

PIDO A US: se sirva ordenar el alzamiento del embargo recaído en el bienraíz ya individualizado, ordenando se oficie al conservador de bienes raícesde Renca y fin de que proceda a cancelar las inscripciones ysubinscripciones correspondientes.

EN EL OTROSI: sírvase US tener por acompañada, boleta de consignaciónde la suma indicada, en la cuenta corriente de este tribunal.

173



* SENTENCIA DEFINITIVA:

Como dijimos con anterioridad, la sentencia definitiva puede ser condenatoria oabsolutoria.Si la sentencia es condenatoria, el tribunal ordenara se deje sin efecto elembargo decretado y se pondrá fin al juicio ejecutivo.Cuestión muy distinta es lo que sucede si la sentencia es condenatoria, ya quedeberá procederse a su cumplimiento. Para determinar la forma en que debecumplirse la sentencia, se hace necesario distinguir si esta es de pago o deremate.

1) cumplimiento de la sentencia de pago: una vez que la sentencia de pagose encuentre ejecutoriada o aun no estando ejecutoriada en el caso que secaucionen las resultas del juicio, el ejecutante deberá solicitar al tribunal sepractique la liquidación del crédito y se tasen las costas de la causa.Practicada que sea esta liquidación y determinada las costas de la causa, eltribunal ordenara se haga pago al acreedor con los dineros embargados o se leentregue la especie o cuerpo cierto debido, según sea el caso.

2) cumplimiento de la sentencia de remate: en este caso al no ser lasespecies embargadas, dinero o la especie o cuerpo cierto debido, se debeproceder a la venta de dichas especies a fin de convertirlas en dinero y con estehacer pago al ejecutante. Para lograr esta liquidación de las especiesembargadas, se debe realizar todo un procedimiento de apremio, al que nosreferiremos someramente.

Forma como se realizan los bienes: Primeramente debemos determinar comodeben realizarse los bienes según su naturaleza, así el legislador ha distinguido:

1º- bienes muebles sujetos a corrupción, susceptibles de próximodeterioro o de difícil o dispendiosa conservación: estos bienes son vendidospor el depositario en la forma que este estime más conveniente, sin previatasación, pero con autorización judicial.

2º- efectos de comercio realizables en el acto: estos se venden, sin previatasación, por un corredor nombrado según el procedimiento establecido paradesignar perito. Por ejemplo se venden por corredor, las acciones en unaSociedad Anónima.

174



3º- Otros bienes muebles: estos se venden al martillo, sin necesidad detasación. El martillero es designado por el tribunal.

4º- Bienes inmuebles: la realización de los bienes muebles, es muy compleja,ya que deben cumplirse con una serie de trámites, que trataremos acontinuación:

- la tasación: generalmente la tasación del inmueble será la quefigure en el rol de avaluo que lleva el Servicio de Impuestos Internos,el que deberá acompañarse al proceso, con citación del ejecutado,teniendo este el plazo de tres días para impugnar dicho avaluó,solicitando se designe perito a fin de que practique una nueva

tasación.Hecha la nueva tasación, el tribunal debe ponerla en conocimiento de laspartes, las que tendrán nuevamente el plazo de tres días para impugnarla, dela impugnación que alguna de ellas haga, se dara traslado por tres días a lacontraparte, a fin de que exponga lo que estime conveniente. Finalmentevencido este último plazo, haya o no evacuado el traslado la contraparte eltribunal podrá disponer:+ La aprobación de la tasación.+ ordenar al perito la rectificación de la tasación.+ fijar el mismo tribunal el valor de tasación del inmueble.

- fijación de día y hora para la subasta: aprobada que sea latasación, el tribunal deberá fijar día, hora y lugar en que se llevara acabo la subasta.

- Confección de las bases del remate: las bases del remate sonaquellas condiciones en que debe procederse a la venta delinmueble, las que son propuestas por el ejecutante, con citación del

ejecutado, es decir, este tendrá el plazo de tres días para oponerse aellas, de ser así, el tribunal las resolverá de plano.Las bases del remate deben contener a lo menos las siguientes cláusulas:especificación del bien que se va a vender, precio mínimo del bien, forma depago, garantías que se pueden otorgar para caucionar el pago a plazo, lafecha en que se hará la entrega del inmueble, la facultad del ejecutante departicipar en el remate, etcétera.

EN LO PRINCIPAL: Propone bases de remate. EN EL PRIMER OTROSÍ:

Acompaña documentos. EN EL SEGUNDO OTROSÍ: Se fije día y hora

175



para la subasta. EN EL TERCER OTROSÍ: Se determine diario en que se

harán las publicaciones. CUARTO OTROSÍ: Notificación que indica.

S.J.L. en lo Civil (19º)

ESTEBAN GARCIA NADAL, por el ejecutante, en autos caratulados,

“BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA CHILE CON CON ERLBAUM

PALMA PATRICIO JAVIER”, Rol Nº 21977-2006, cuaderno de apremio, , a

SS. con respeto digo:

Que para los efectos de realizar el bien raíz embargado en autos, vengo

en proponer a S.S. las siguientes bases de remate:

1º Individualización del Inmueble.

La propiedad que saldrá a remate en pública subasta, corresponde al

inmueble ubicado en calle Pedro Figari N° 2.207, que corresponde al sitio N°

18 A, del plano de subdivisión de los sitios N° 16,17 y 18 de la manzana A, del

sector A, del loteo Las Encinas, comuna de Vitacura, inscrito a su nombre a

fojas 71862 N°69185 del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes

Raíces de Santiago correspondiente al año 2005, rol de avalúo Nº 1289-1, y

sus deslindes según sus títulos son los siguientes:

Al Norte: En dieciocho metros con sitio diecisiete A del mismo plano de

subdivisión; Al Sur: En dieciocho metros cuarenta centímetros con Avenida

Joaquín Cerda;

Al Oriente: En veintidós metros con sitios vecinos;

Al Poniente: En veinticinco metros con calle Pedro Figari.

Sobre la propiedad pesan los siguientes gravámenes y prohibiciones:a) HIPOTECA: Inscrita a fojas 80323 N° 69306 del año 2005 del Registro de

Hipotecas y Gravámenes del Conservador de Bienes Raíces de Santiago, a

favor de ING Créditos Hipotecarios S.A., para garantizar un préstamo por

6.099,01 Unidades de Fomento y demás obligaciones que contraiga

actualmente o en el futuro, endosado a ING Seguros de Vida S.A.

b) PROHIBICIÓN: Inscrita fojas 56498, N°56195 del año 2005, del Registro de

Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de Santiago, a favor de INGCréditos Hipotecarios S.A., de enajenar ni prometer enajenar por venta o

176



cualquier otro título traslaticio del dominio, gravar, constituir derechos reales,

subdividir, ni arrendar sin consentimiento del acreedor o del cesionario del

crédito. Endosado a ING Seguros de Vida S.A.

c) EMBARGO: Inscrito a fojas 1391 N° 2529 del año 2007 del mismo Registro y

Conservador, a solicitud del Banco Bilbao Vizcaya Argentaria Chile, Rol

21977-2006 decretado por este tribunal en los presentes autos.

2º Mínimo para comenzar las posturas

El mínimo para las posturas será el correspondiente al avalúo fiscal del

inmueble, vigente al primer semestre del presente año, esto es la suma de

$81.911.149.-

3º Forma de pago del Precio

El precio de la subasta se pagará de contado, mediante depósito en la

Cuenta Corriente del Tribunal de S.S. en el plazo que más adelante se señala.

4º Garantías

Para tener derecho a hacer posturas en la subasta, los interesados

deberán presentar vale vista bancario a la orden del tribunal, o consignación en

la cuenta corriente del Tribunal, por el equivalente al 10% del mínimo fijado para

la subasta; dinero que perderá el subastador, como pena, a beneficio fiscal, en

caso de que no firme la escritura de compraventa dentro de los diez días, a

contar desde la fecha del remate; o que no pague el precio dentro del mismo

plazo.

El ejecutante no deberá presentar garantía alguna para tomar parte en la

subasta, abonándose al precio del remate el valor del crédito que tenga encontra del ejecutado, por capital, reajustes, intereses y costas.

5.- Suscripción de Acta de Remate y Oportunidad del Pago del Precio

El subastador deberá suscribir la respectiva acta de remate dentro de los

tres días hábiles siguientes a la fecha en que éste se realice, y deberá consignar

el precio en la forma señalada en el punto tercero de las presentes bases, dentro

de cinco días hábiles, también contados desde la subasta. Si así no lo hiciere, elremate quedará sin efecto de pleno derecho, previa certificación del Sr.

177



Secretario del Tribunal de no haberse suscrito el acta o no haberse efectuado la

consignación respectiva, según corresponda. En estos casos, se procederá

conforme a lo dispuesto en el artículo 494 del Código de Procedimiento Civil.

6.- Escritura Pública de Adjudicación

El subastador deberá solicitar se extienda la correspondiente escritura

pública de adjudicación dentro de los cinco días siguientes a la realización de la

subasta y mandarla a extender y suscribirla dentro de los treinta días hábiles

siguientes a la fecha en que la resolución que ordene extenderla quede

ejecutoriada. Si así no lo hiciere, el actor podrá solicitar al Tribunal que deje sin

efecto el remate del inmueble sin más trámite, perdiendo en este caso el

subastador el 25% del precio el remate, suma que se abonará al crédito que se

cobra en estos autos. Este plazo no regirá para el caso en que el adjudicatario

sea el propio ejecutante. La escritura pública de adjudicación deberá ser

otorgada ante un Notario Público de Santiago.

7.- Domicilio Especial

El subastador deberá designar domicilio dentro del radio urbano de esta

ciudad, en el acto del remate, a fin de que se le notifiquen las resoluciones que a

él se refieren, bajo apercibimiento de que, si así no lo hiciere, se le notificarán

todas éstas por el estado diario, incluso las que de otro modo deberían serlo en

forma personal o por cédula.

8.- Condiciones de la venta

La propiedad se venderá ad-corpus, en el estado en que actualmente seencuentra, con todos sus usos, costumbres y servidumbres activas y pasivas, y

sin gravámenes en favor de terceros ajenos.

9.- Adjudicación por el ejecutante

El ejecutante se reserva el derecho de concurrir a la subasta del inmueble

objeto de estas bases y de adjudicárselo, imputando al precio los derechos y

créditos que sustenta en contra de la parte ejecutada, sin perjuicio de que por elsaldo de su crédito se estará a lo dispuesto en el artículo 2.490 del Código Civil.

178



En cualquier caso, el ejecutante podrá también hacer uso de la facultad que le

confiere el artículo 499 del Código de Procedimiento Civil.

10.- Gastos

No se entienden incluidos en el precio del remate y serán de cuenta

exclusiva del subastador todos los gastos, derechos, impuestos, contribuciones,

reducción a escritura pública, inscripciones, subinscripciones, alzamientos,

cancelaciones, anotaciones y demás que se originen hasta la completa

aprehensión jurídica y material del inmueble, sin derecho a reembolso ni ulterior

responsabilidad para el vendedor ni para el ejecutante.

11.- Entrega material del inmueble:

El ejecutante de autos, se libera de toda responsabilidad ulterior al

remate en lo concerniente a la entrega material del inmueble subastado, como

asimismo el eventual lanzamiento de los ocupantes del mencionado bien raíz.

12.- Condiciones de la entrega material:

El demandado, o el mero tenedor del inmueble rematado tendrán la

obligación de restituir materialmente la propiedad objeto del remate al

subastador, o a quien sus derechos represente, dentro del plazo de 10 días

corridos siguientes a la fecha en que se hubiera inscrito el dominio del

inmueble a nombre del subastador en el Conservador de Bienes Raíces

correspondiente. Esta restitución del inmueble deberá ser sin ocupantes y con

la propiedad desocupada. Si transcurriere el señalado plazo sin que se

restituyera o entregare materialmente la propiedad al subastador, en las

mismas condiciones señaladas, este tendrá derecho de obtener larecuperación del inmueble mediante el auxilio de la fuerza pública, con

facultades de allanamiento y descerrajamiento si fuera necesario, y el Tribunal

que efectuó la subasta deberá conceder dicha fuerza pública, para el

lanzamiento en este mismo juicio sin más trámites. Estas obligaciones

emanan de los artículos 671 y 1826 del Código Civil, pues corresponde al Juez

de la causa en representación legal del demandado, hacer entrega del

inmueble en cumplimiento de lo fallado.

179



POR TANTO;

Con el mérito de lo expresado, y de acuerdo con lo dispuesto en los

artículos 485 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,

RUEGO A S.S.: se sirva aprobar las bases de remate precedentes, con

citación de la contraria.

PRIMER OTROSI: Sírvase S.S. tener por acompañados, con citación, los

siguientes documentos, relativos al inmueble a subastar.

1) Certificado de dominio vigente.

2) Certificado de Hipotecas y Gravámenes y de Interdicciones y

Prohibiciones de enajenar del Conservador de Bienes Raíces de Santiago

SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. fijar la audiencia de remate el día 22 de

junio de 2007, a las 10:00 hrs.

TERCER OTROSÍ: Para los efectos de anunciar la subasta, vengo en solicitar

a S.S. se sirva disponer que las publicaciones legales que proceden de

acuerdo con el artículo 489 del Código de Procedimiento Civil, se efectúen en

el Diario El Mercurio de Santiago.

CUARTO OTROSÍ: Sírvase notificar por cédula, la presente bases de remate

y su proveído al acreedor hipotecario ING Seguros de Vida S.A, representada

legalmente por don Guillermo Alberto Osses García, todos domiciliados en

Avenida Suecia N°211, piso 3°, comuna de Providencia, a fin de que haga

valer sus derechos dentro de plazo legal.

- purga de hipotecas: esta gestión tendrá lugar siempre que elinmueble subastado se encuentre hipotecado, debiendo cumplirsecon los siguientes tres requisitos copulativos:

+ Que el inmueble hipotecado sea vendido en pública subasta.+ Que los acreedores hipotecarios sean citados.+ Que hay transcurrido entre la citación de los acreedores hipotecario y lasubasta, el termino de emplazamiento para contestar demandas en el juicioordinario.

180



Concurriendo estos requisitos, una vez efectuada la subasta, se extinguentodas las hipotecas constituidas sobre el bien raíz, es decir se purgan lashipotecas. Si se omite la citación de los acreedores hipotecarios, tendrá lugar el remate, pero las hipotecas subsistirán y pasaran por tanto con el inmuebleal nuevo adquirente, es decir, en este caso el adquirente habrá subastado un

inmueble hipotecado.

- publicación de avisos: deben publicarse a lo menos cuatro avisosen un diario de la Comuna, Capital de Provincia o de la Región, si enaquella no lo hubiere. El primero de los avisos debe ser publicado alo menos con 15 días de anticipación a la fecha del remate. Si losinmuebles están ubicados en otras Comunas, deberá publicarse losavisos también en estas.

- autorización para enajenar el bien raíz embargado: estaautorización debe solicitarse en los casos en que hay reembargo ocuando se pretenda rematar un inmueble respecto del cual se habíadecretado en otro proceso, alguna medida precautoria limitativa deldominio, como las de retención o prohibición de celebrar actos ocontratos.

- subasta del inmueble: el día de la subasta, pueden producirse dossituaciones:

1º si existen postores: primero se calificaran las cauciones de losinteresados, luego el secretario del tribunal dará lectura a las bases delremate posteriormente se dará inicio al remate, partiendo del mínimoestablecido y se adjudicara a la persona que más dinero ofrezca por elinmueble. Rematada a uno de los postores, deberá levantarse un acta deremate la que hará las veces de escritura de compra-venta, quedando deesta manera perfecta. El acta debe ser firmada por el juez, en representacióndel ejecutado, por el secretario del tribunal y por el adjudicatario delinmueble.

2º no existen postores: en este caso, el acreedor podrá:+ adjudicárselo por los 2/3 de su tasación.+solicitar que se reduzca prudencialmente por el tribunal el valor detasación, en este último caso deberá efectuarse un nuevo remate, delque puede resultar:

- Que se adjudiquen los bienes por los dichos 2/3.- Que se pongan por tercera vez a remate, en el precio que eltribunal señale.- Que se le entreguen al acreedor en prenda Pretoria.

La prenda Pretoria o anticresis judicial, es un contrato en cuya

virtud, por resolución judicial, se entrega al acreedor los bienes

181



embragados, sean raíces o muebles, para que se haga pago conlos frutos naturales o civiles de dichos bienes.

- otorgamiento de escritura pública: como dijimos, el acta de

remate hace las veces de escritura pública de compraventa, perocon dicha acta no es suficiente para realizar la tradición del inmuebleadjudicado, para ello es necesario el otorgamiento de la escrituradefinitiva de compra-venta, que sirve de titulo para realizar latradición.

El juez debe ordenar que se extienda la escritura publica a petición de parte ydentro de tercero día de efectuado el remate.

IX. EL JUICIO DE MENOR CUANTÍA.

Se encuentra reglamentado en el libro III, Titulo XIV, artículos 698 al 702 delCódigo de Procedimiento Civil.

Este procedimiento se aplica a todas las causa civiles cuya cuantía sea superior a 10 UTM e inferior a 500 UTM, siempre que no tengan señalado por la ley, unatramitación especial.

Tramitación:

182



El procedimiento de menor cuantía, se rige por las mismas normas delprocedimiento ordinario de mayor cuantía, con la diferencia que en el de menor cuantía, la mayoría de los plazos son más breves y se suprimen algunasactuaciones. En consecuencia trataremos su tramitación solo haciendo mención

a las modificaciones o diferencia que presenta este procedimiento en relación al juicio ordinario de mayor cuantía.

1) la primera diferencia en relación al procedimiento ordinario de mayor cuantía,la encontramos en el término de emplazamiento. En virtud del articulo 698 Nº2del Código de Procedimiento Civil, el plazo para contestar la demanda será deocho días, sea que el demandado se encuentra dentro de la comuna que sirvede asiento al tribunal o fuera de ella, ya que la norma solo se remite al articulo258 inciso primero, por tanto no procederá el aumento de tres días quecontempla el inciso segundo del referido articulo.

Si el demandado se encuentra fuera del territorio jurisdiccional, estos ocho díasse aumentaran según la tabla de emplazamiento, pero dicho aumento,cualquiera sea el lugar donde se encuentre el demandado, no podrá exceder deveinte días.

El mismo numeral del artículo 698 establece que, si el demandado formulaexcepciones dilatorias, desechadas que sean estas o acogidas y subsanadospor el demandante los defectos de que adolecía la demanda, el demandadotendrá el plazo de 6 días para contestar la demanda. (a diferencia del juicioordinario de mayor cuantía que son 10 días)

2) en este procedimiento se omiten los escritos de replica y duplica, enconsecuencia, contestada que sea la demanda, el tribunal deberá hacer elllamado obligatorio a conciliación y si esta no se produce, deberá examinar losautos para determinar si existen hechos substanciales, pertinentes ycontrovertidos, en cuya caso dictara la resolución que recibe la causa a prueba,en caso contrario, citará a las partes a oír sentencia.

3) si se deduce demanda reconvencional, se dará traslado de ella al

demandante por el plazo de seis días, en este caso, no serán procedentes lostramites vistos a propósito de la reconvención en el juicio ordinario de mayor cuantía, ya que tampoco procede la replica y la duplica de la demandareconvencional.

4) en virtud del Nº 3 del articulo 698 del Código de Procedimiento Civil, eltribunal deberá hacer el llamado obligatorio a conciliación, cuya audienciadeberá realizarse un día no anterior al tercero ni posterior al décimo, contadodesde la fecha de notificación de la resolución que cita a dicha audiencia. (en el juicio ordinario de mayor cuantía es en un día no anterior al quinto ni posterior al

décimo quinto día, contado de la misma manera).

183



5) el término probatorio ordinario será de 15 días, pudiendo concederse terminoprobatorio extraordinario, el que no podrá exceder de veinte días. También tieneaplicación la concesión de término especial de prueba, según las reglasgenerales.

6) el plazo para hacer observaciones a la prueba será de seis días y no de diezcomo en el de mayor cuantía.

7) La sentencia definitiva deberá dictarse dentro del plazo de quince díascontados desde la última notificación de la resolución que cita a las partes a oír sentencia.

8) Según lo establecido por el Nº 7 del artículo 698 y por el articulo 699 delCódigo de Procedimiento Civil, el recurso de apelación también presenta ciertaspeculiaridades, en virtud de dichos artículos se debe distinguir:

- Apelación en contra de toda resolución que no sea sentenciadefinitiva: en este caso interpuesto el recurso de apelación, eltribunal tendrá por interpuesto el recurso para después de lasentencia que ponga termino al juicio, debiendo la parte queinterpuso el recurso, reproducirlo dentro de los cinco días siguientesa la notificación de la sentencia definitiva. Es decir, el tribunal solotiene, en un primer momento, como interpuesto el recurso,proveyendo “téngase presente” pero no lo concede en ese momento,lo concederá una vez que sea dictada la sentencia que pongatermino al juicio, siempre que la parte apelante lo reitere dentro dequinto día. Esta norma tiene su razón de ser en la economíaprocesal, ya que se busca que estas apelaciones sean conocidasconjuntamente con la apelación de la sentencia definitiva.

Ahora el propio articulo, establece la excepción a esta norma, ya que laapelación en contra de las resoluciones que se pronuncian sobra laincompetencia o inhabilidad del tribunal, sobre un incidente referido a un vicioque anula el proceso o sobre una medida precautoria o prejudicial, se

concederán al momento de su interposición.- Apelación en contra de la sentencia definitiva: la apelación en contra de la

sentencia definitiva, se tramitara según las reglas dadas para la apelación delos incidentes, y se vera conjuntamente con la apelación de las resolucionesindicadas en el numero anterior.

184



X. EL JUICIO DE MÍNIMA CUANTÍA.

Se encuentra regulado en el libro III, titulo XIV, del articulo703 al 738. se aplica a

los juicios cuya cuantía no es superior a 10 UTM, siempre que no tengaestablecido por la ley una tramitación especial.

A grandes rasgos la tramitación y características de este procedimiento son lassiguientes:

Características:

1º Es un procedimiento verbal, se desarrolla en audiencias, de las cuales debedejarse registro por escrito, además las partes también pueden presentar

minutas escritas.

2º Es un procedimiento donde rige el principio de concentración, en su virtud, lasexcepciones dilatorias y perentorias deben oponerse conjuntamente en unmismo acto y serán falladas todas en la sentencia definitiva, salvo que se tratede la excepción de incompetencia del tribunal, falta de capacidad o depersonería del demandante o aquella en que se reclame del procedimientosiempre que aparezca manifiestamente admisible, podrá el tribunal fallarlas deinmediato., por otra parte los incidentes que se promuevan, deberán tramitarseen la misma audiencia y su resolución se deja para la sentencia definitiva,excepcionalmente, dada la naturaleza del incidente, podrá el tribunal tramitarloseparadamente. Artículos 711 ,712 y 723 del Código de Procedimiento Civil.

3º En este procedimiento, dada la cuantía del asunto, no se contempla elrecurso de apelación, así lo dispone expresamente el artículo 723 inciso 2º delCódigo de Procedimiento Civil.

4º En virtud de lo establecido en el articulo 705, 707 y 708 del Código deProcedimiento civil, se amplia el numero de personas autorizadas para practicar las notificaciones, pudiendo practicarse incluso por un vecino de la confianza deltribunal o por un miembro de carabineros de Chile.

5º Según lo dispuesto por el articulo 709 del Código de Procedimiento Civil, elplazo necesario para que se declare el abandono del procedimiento, es de tresmeses, plazo considerablemente menor al establecido para el abandono delprocedimiento ordinario de mayor cuantía que es de seis meses.

Tramitación:

La demanda puede ser verbal o escrita, en el caso que sea oral deberálevantarse un acta donde se consignen los datos necesarios para dar

cumplimiento a lo previsto por el artículo 254 del Código de Procedimiento Civil.

185



Presentada la demanda el tribunal la proveerá, citando a las partes a unaaudiencia de contestación y conciliación, fijando día y hora al efecto. Laresolución pertinente dirá: “por interpuesta demanda en juicio de menor cuantía,vengan las partes a la audiencia especial de contestación y conciliación, para elsexto día hábil después de la ultima notificación a las 10:00, si este recayere en

día inhábil, se prorroga par el día hábil inmediatamente siguiente”.

Llegado el día de la audiencia, esta se celebrara con las partes que asistan, enella el demandado deberá contestar la demanda y oponer, si es del caso, todaslas excepciones dilatorias perentorias en un mismo acto. A demás el demandadoen esta audiencia podrá demandar reconvencionalmente, siempre que el tribunalsea competente para conocer de ella y que no tenga señalado por la ley unatramitación especial. esta demanda reconvencional se tramitara conjuntamentecon la demanda principal.

Contestada que sea la demanda, el tribunal en la misma audiencia instara a las

partes a llegar a un acuerdo, si este se produce, levantara un acta quecontendrá los términos del acuerdo y deberá ser firmada por todos losintervinientes. Si no se llega a acuerdo el tribunal deberá analizar si existenhechos substanciales pertinentes y controvertidos en cuyo caso recibirá la causaa prueba, fijando una audiencia para el efecto de rendirla.

Las partes deberán proponer en la audiencia de contestación toda prueba deque piensen valerse. En cuanto a la prueba documental esta debe presentarse conjuntamente con lademanda o en la audiencia de contestación o de prueba. Dichos documentosdeberán impugnarse en la misma audiencia en que se presenten o en lasiguiente si procediere.

En cuanto a la prueba testimonial, la lista de testigos debe presentarse por cadaparte en la audiencia de contestación o a mas tardar dentro de los tres díassiguientes a la notificación de la resolución que recibe la causa a prueba, la quese notificara por cedula. Solo podrán declarar cuatro testigos por cada punto deprueba.

En cuanto a la prueba de absolución de posiciones, esta podrá pedirse por una

sola vez, ya sea en al audiencia de contestación o en la audiencia de prueba,pero en este ultimo caso solo si el absolvente se encuentra presente en dichaaudiencia.En este procedimiento en caso de rebeldía del absolvente, no será necesaria lasegunda citación, si no asiste a la primera citación o asistiendo da respuestaevasivas, el juez lo tendrá por confeso de todas las preguntas categóricamenteafirmadas en el pliego de posiciones.De todo lo obrado en las audiencias deberá levantarse acta, que será firmadapor el juez, las partes, los testigos que hayan declarado y el secretario si lohubiere.

Terminadas las audiencias en que haya de recibirse la prueba, si fuere más deuna, el tribunal citara a las partes a oír sentencia, la que deberá dictarse dentro

186



del plazo de sesenta días, contados desde la fecha de celebración de laaudiencia de contestación.

187



XI. RESEÑA Y PRACTICA EN LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DEAPELACIÓN.

Concepto: “el recurso de apelación es el medio que la ley concede a la

parte agraviada con una resolución judicial, para obtener del tribunalsuperior que la enmiende o revoque conforme a derecho.”·

Resoluciones apelables:

1º Las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia.2º los autos y decretos, siempre que alteren la substanciación regular del juicio o

que recaigan sobre trámites que no están expresamente ordenados por la ley.

Plazos para apelar.

Para determinar este plazo se hace necesario distinguir:

- Si se trata de una sentencia definitiva: el plazo para apelar es de 10días contados desde la notificación de la sentencia a la parte queinterpone el recurso.

Es necesario hacer presente que este plazo no es común, se contara para cadaparte desde que es notificada por cedula de la sentencia definitiva.

- Si se trata de otras resoluciones: se debe apelar dentro del plazo de5 días, contados de la misma manera.

Ejemplo de escrito de apelación:

APELA

S J. L. DE SAN MIGUEL (1º)

XXXXXXX, por la demandada, en los autos caratulados “XXXX

con XXX”, Rol N°14599-2006, a V.S. respetuosamente señalo:

Que estando dentro de plazo vengo en interponer recurso de

apelación de la sentencia definitiva dictada con fecha 9 de mayo de

2007 y de la que mi parte fuera notificada con fecha 21 de junio de

2007, por ser esta contraria a derecho, causando un agravio a mi

188



parte, que debe ser enmendado por el Tribunal superior sobre la

base de las siguientes razones de hecho y de derecho que a

continuación expongo:

1° Por instrumentos privados de fecha 9 de octubre de 1997,

Santiago XXX S.A. celebró dos contratos de arrendamiento con

opción de compra con SOCIEDAD DE TRANSPORTES XX LIMITADA,

sociedad del giro de su denominación, representada por JUAN PUGA

DONOSO, ambos con domicilio en calle XXX 123, Playa Ancha,

Valparaíso.

2° Ambos contratos recaen sobre dos camiones marca

Internacional, modelo 4700 175 HP, año de fabricación 1997, placas

patentes RX.4706-9 y RZ.4707-7, respectivamente.

3° Con fecha 27 de octubre de 1999, se dedujo demanda de

terminación del contrato de arriendo por no pago de las rentas en

contra de la sociedad referida, y en contra de los fiadores y

codeudores solidarios JUAN PUGA DONOSO , JUAN CARLOS

GONZÁLEZ Y SOCIEDAD COMERCIAL XXA LIMITADA, representada

por don Enrique Soto Tapia.

4° Los demandados fueron notificados mediante exhorto en las

ciudades de Viña del Mar y Valparaíso. Con posterioridad se realizó

el comparendo de estilo en rebeldía de los demandados y con fecha

28 de junio de 2000 se presentó el escrito solicitando se citara a las

partes a oír sentencia.

5° Con fecha 5 de septiembre de 2000, se dictó la sentencia

definitiva en estos antecedentes, la que rechazó la demanda de fojas

8 en todas sus partes, sin condena en costas.

6° En el fallo, en su considerando N°5 se establece que “la

demandante no rindió prueba alguna destinada a acreditar la

circunstancia de haberse celebrado entre las partes dos

contratos de arrendamiento sobre dos camiones de iguales

características y por la misma renta, toda vez que el

documento de fojas 3, solo permite advertir de la celebración

189



de uno de ellos”.

7° Que si bien esta parte omitió acompañar uno de los

contratos de arrendamiento celebrados, no es menos cierto que ha

resultado plenamente acreditado la celebración de uno de ellos,

como así también, que el demandado se encuentra en mora en el

pago de las rentas de arrendamiento. Lo anterior si consideramos

que el contrato se acompañó a los antecedentes, y que respecto de

las rentas de arrendamiento los demandados no acreditaron el pago

de las mismas.

8° Que en estos antecedentes la prueba debió valorarse

conforme al sistema de prueba legal o tasada, en virtud del cual, la

ley señala por anticipado al juez el grado de eficacia de los medios

probatorios.

En este sentido, y debiendo haberse estado al sistema de

valoración de la prueba que impera en nuestro ordenamiento

jurídico, el tribunal debió estarse a las pruebas rendidas por Santiago

xx S.A. y de esta manera dar por acreditado:

a). Que por instrumento privado de fecha 9 de octubre de 1997

entre el demandado y Santiago xx S.A. se celebró un contrato

de arrendamiento, sobre el bien que se individualiza en la

cláusula primera del mismo.

b). Que el demandado se encuentra en mora en el pago de las

rentas.

9° Que el hecho que no se haya acompañado copia de uno de

los contratos de arrendamiento celebrados, importa que el tribunal

debió a lo menos, tener por acreditado uno de los contratos de

arrendamiento y en lo que dice relación con el pago de las rentas, al

ser distintas las fechas en las cuales el demandado incurrió en mora,

debió de estarse a cualquiera de los dos, al no haberse acreditado

por el demandado el pago de las rentas respecto de ninguno de los

contratos.

10° En suma, del mérito de las pruebas allegadas al proceso,

190



el tribunal debió dar por establecido la celebración de un contrato de

arrendamiento con la sociedad demandada, como así también, que la

demandada se encuentra en mora en el pago de las rentas de

arrendamiento respecto de dicho contrato.

POR TANTO, en mérito de lo expuesto y lo dispuesto por los

artículos 186 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,

PIDO A SS., se sirva tener por interpuesto recurso de apelación

respecto de la sentencia definitiva de fecha 5 de septiembre de

2000, la cual rechaza en todas sus partes la demanda presentada

por mi representada, acogerlo a tramitación y elevarlo a la Iltma.

Corte de Apelaciones de Santiago, para que, con arreglo a derecho

enmiende el fallo y, en definitiva, acoja la demanda presentada por

esta parte en los términos solicitados.

Efectos en que puede concederse el recurso de apelación:

La apelación puede concederse en dos efectos:

1) en el solo efecto devolutivo: en este caso existen dos tribunales

competentes para conocer del asunto:- el tribunal de primera instancia, que seguirá conociendo de la cuestiónprincipal, pudiendo incluso pedirse por la parte que corresponda el cumplimientode la sentencia.- el tribunal de segunda instancia que conocerá del recurso de apelaciónpropiamente tal.

2) en ambos efectos: solo existe un tribunal competente para conocer y es eltribunal de segunda instancia, que deberá conocer del recurso de apelación,quedando en el ínter tanto suspendida la competencia del tribunal de primera

instancia para seguir conociendo de la causa.

191



Consecuencias o cargas procesales de las partes al interponer un recursode apelación:

1º obligación de la parte apelante de pagar las compulsas cuando laapelación se haya concedido en el solo efecto devolutivo: cuando seconcede una apelación en el solo efecto devolutivo, como dijimos, tanto eltribunal de primera instancia como el tribunal de segunda instancia tienencompetencia para conocer del asunto, por lo que ambos tribunales requierencontar con los antecedentes de la causa. Es por ello que el apelante tiene laobligación de costear los gastos que origine sacar las compulsas del expedientepara remitirlo a segunda instancia.Es necesario tener presente que no siempre las compulsas se ira a segundainstancia y el original quedara en primera instancia, a veces ocurre lo contrario,así: si la resolución apelada es una sentencia definitiva, se mandara el

expediente original al tribunal superior y el tribunal inferior queda con lasfotocopias o compulsas. Si la resolución apelada no es una sentencia definitiva,se enviaran al superior las fotocopias o compulsas.

El apelante deberá depositar el dinero de las compulsas, dentro de los cincodías siguientes a la fecha de notificación de la resolución que concedió elrecurso de apelación.

En la práctica, y a pesar de que la ley establece que el funcionario encargadode las compulsas es el secretario del tribunal, pudimos verificar la existencia dedistintos sistemas adoptados por los tribunales de justicia para la determinacióny pago de compulsa, a saber;

1) Existencia de funcionario exclusivo encargado de las compulsas:En este caso, dicho funcionario, a petición verbal del solicitante,determinará el valor de las compulsas y recibirá su pago.

2) Existencia de varios funcionarios igualmente encargados de lascompulsas: En este caso, dependiendo del último dígito del ROLde la causa, se determinará cual de todos los funcionarios será elencargado de la determinación del valor de las compulsas y la

recepción del pago.

3) Secretario del tribunal encargado de las compulsas: En este caso,será el mismo secretario del tribunal quien determinará el valor lascompulsas y recibirá su pago.

Luego el secretario del tribunal deberá certificar que se realizó el pago de lascompulsas para la remisión del expediente.

En la práctica, el secretario del tribunal no da ningún comprobante de pago de

compulsas, por lo que el apoderado deberá cerciorarse de que el funcionarioque corresponda certifique en el expediente, en su presencia, dicho pago.

192



2º obligación de hacerse parte en segunda instancia: las partes tienen undeterminado plazo que por lo general será de 5 días, para comparecer ensegunda instancia a proseguir el recurso interpuesto, o mas comúnmente dicho

“hacerse parte”. Este plazo se cuenta desde que ingresan los autos a lasecretaria de la corte y no desde que se dicta la primera resolución en segundainstancia, por lo que hay que estar siempre viendo en la corte si llegaron o no losautos.

¿Cómo podemos determinar cuando ingresan los autos a la secretaria de lacorte?

R: podemos utilizar dos sistemas:

1) Revisar el libro de corte. En él se registra cuando una causa

ingresa a la corte, se estampa un timbre de ingreso que contiene lafecha. Este libro se encuentra ordenado por orden alfabético. Estoen el Tribunal de primera instancia.

2) Revisando en los computadores que se encuentran en la secretariade la corte (la secretaria que corresponda: civil, criminal etcétera.)o en el pasillo de la corte, por el rol de la causa en primerainstancia, el juzgado y la jurisdicción, obtendremos la fecha en queingresaron los autos a la corte.

Como dijimos el plazo normal para hacerse parte es de 5 días contados desdeque ingresaron los autos a la secretaria de la corte, pero cuando los autosprovienen de un tribunal que funciona fuera de la comuna en que tiene asiento lacorte, el plazo se aumentara según la tabla de emplazamiento para contestar demandas. Entonces el plazo para hacerse parte es el siguiente:

- si los autos provienen de un tribunal que tiene su asiento dentro de la comunadonde funciona la corte el plazo será de 5 días.- si los autos provienen de un tribunal que tiene su asiento fuera de la comunadonde funciona la corte, pero dentro de su territorio jurisdiccional, el plazo seráde 8 días.

- si los autos provienen de un tribunal que tiene su asiento fuera de la jurisdicción de la corte el plazo será de 8 días, mas los días que señale la tablade emplazamiento para contestar demandas.

Si el apelante no se hace parte dentro de plazo, el tribunal declarara desistido elrecurso de Apelación y volverá la causa a primera instancia.Ejemplo de Escrito por el cual se hace parte:

SECRETARIA: CIVIL

ROL INGRESO: 2431-2007RELATOR:

193



SE HACE PARTE:

ILUSTRISIMA CORTE DE APELACIONES.

Carlos Bilbao marchant, abogado, por la apelante en losautos sobre precario, caratulados “CORTES-PINO” del primer juzgado civil deSantiago, ROL Nº 3176-2003, ROL de ingreso Nº 2431-2007 respetuosamentedigo:

Encontrándome dentro de plazo, vengo en hacerme parte enel presente recurso de apelación.

POR TANTO:

A US PIDO: tenerme por parte en el presente recurso de apelación.

Respecto a este escrito, es necesario hacer presente que debe contener unapresuma, esto por que se ingresa a la oficina de partes, la cual distribuye lascausas por sistema computacional las distintas salas. En esta suma,aparecerá sin mención de relator, puesta que aun no sabemos a quien se habrádesignado.

Es importante poner en este escrito el rol y juzgado de primera instancia, paraevitar que se tenga por desistido el recurso en el caso que nos equivoquemos enseñalar el rol de ingreso en segunda instancia.El rol de ingreso a segunda instancia, lo podemos averiguar insertando en loscomputadores que se encuentran en la corte, el rol de primera instancia, el juzgado y la jurisdicción.

Formas de ver la apelación:

La apelación puede verse en cuenta o en relación.

Que se vea en cuenta significa que los ministros de la corte toman conocimientode la causa, solo con la relación que les hace el relator.Que se vea en relación significa que a demás de la relación del relator, losministros tomaran conocimiento de la causa por los alegatos que hagan losabogados de las partes

194



Por regla general la apelación de artículos, es decir, la apelación de cualquier resolución que no sea sentencia definitiva, se ve en cuenta, en cambio laapelación de la sentencia definitiva se ve en relación.

Sin perjuicio de lo anterior, la parte puede solicitar al tribunal, que un asunto que

debe verse en cuenta, se vea en relación, para ello, debe solicitarlo por escritodentro del plazo de cinco días, contados desde que ingresan los autos a lasecretaria de la Corte.

En cuanto al abandono de la apelación, desde que el apelante se hace parte ensegunda instancia, el curso progresivo de los autos no depende de el, desde esemomento nada puede hacerse sino hasta que se designe relator, a lo mas laparte podría presentar un escrito solicitando se designe relator, por tanto noprocede el abandono del procedimiento en esta etapa de la apelación.

La vista de la causa: trataremos a grandes rasgos los trámites más importantesde la vista de la causa.

Veremos la vista en relación:

La vista de la causa comienza con la designación de relator.

¿Cómo podemos saber si se designo relator?

R: - Insertando el rol de ingreso en los computadores, allí aparecerá si sedesigno relator.

-Revisando el libro de relatores, en este libro están las causas por roles, si sedesigna relator entonces estará nombrado el relator al lado de laindividualización de la causa.El relator designado se mantiene durante toda la instancia, lo que puedecambiar es la sala.

Luego la causa debe ingresar a la tabla. Las tablas son unos listados por salas,en las cuales se ponen los roles de las causas, los nombres de las partes y laubicación de su causa. Por ejemplo puede estar en el lugar 12, 14 ,18 etcétera

Estas tablas son publicadas todos los días viernes, para la semana siguiente.Físicamente, hoy en día, estas tablas se encuentran ubicadas al costadode la cuarta sala, esto es, ingresando a la Corte de Apelaciones por callecompañía, a mano derecha y al final del pasillo.

Adicionalmente, y relacionado con las tablas de la Corte de Apelaciones,hay que señalar que no obstante que el horario de funcionamiento es hasta las14:00 hrs., abogados y procuradores podrán ingresar, luego de este horario, alas dependencia de este edificio con el objeto de revisar las Tablas.

Para averiguar la sala en que se vera la causa, estando ya en tabla, siempre se

debe buscar por el nombre del relator asignado a la causa, ya que la sala puedeir cambiando. El único caso en que no cambia la sala es cuando en una causa

195



habiéndose apelado de un artículo, posteriormente se apela de la sentenciadefinitiva, la causa se vera en la misma sala que conoció de la apelación delarticulo. (Se radica)

Luego de la inclusión de la causa viene la vista propiamente tal.

El primer tramite que se hace en ella es el aviso, que no es otra cosa que elaplauso que hace el oficial de sala poniendo un papel fuera de la sala quecontiene los datos de la causa que se vera con el numero y la letra por ejemplo12-O, se vera la causa numero 12 de la tabla ordinaria, 12-R se vera la causanumero 12 radicada. Etcétera

Antes de que se vea la causa los abogados que vayan a alegar debenanunciarse con el relator (el que se encuentra en una oficina que esta afuera dela sala), el que lleva un libro al efecto, en el que se debe consignar el nombre dela parte por quien alegaran y los minutos que van a utilizar en sus alegatos. El

abogado que no se anuncia en este libro, no puede alegar

La vista de la causa comienza con la relación de los hechos de la causa que

MEMORIA Clínica Jurídica

Documents

Transcript of MEMORIA Clínica Jurídica