Monografia Final de Seminario de Derecho Administrativo Cabrera

UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOSUniversidad del Per, Decana de AmricaFACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICAEscuela Acadmico Profesional de Derecho

NOCIONES GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVOTrabajo presentado para el curso de Seminario de Derecho Administrativo Presentado por:

Condo Daz, Norma Rosala. Garca Huamn, Flix Alberto.

Lima-Per2014

INTRODUCCINEn el presente trabajo abordamos las nociones generales del Derecho Administrativo; su ubicacin dentro del Derecho Pblico. As tambin se denotar su concepto, principales caracteres, objetivos y fundamentos.Es as que para DROMI, el Derecho administrativo es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen el ejercicio de una de las funciones del poder, la administrativa.

Tambin se desarrollar el concepto de la funcin administrativa que constituye el objeto propio del derecho administrativo; as la administracin se presenta como una accin encaminada hacia un fin.

En fin el Derecho Administrativo es el conjunto de normas y principios que regula las funciones administrativas y las relaciones jurdicas entre sta y los administrados.

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DEDICATORIAAl Maestro Marco Antonio Cabrera Vsquez, por su gran labor en la enseanza y por impulsarnos en la ardua labor de investigacin

NDICE

OBJETIVOS_______________________________________________5HIPTESIS_______________________________________________6I. NOCIONES GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO: MARCO CONCEPTUAL1. CONCEPTO DE DERECHO----------------------------------------------------------7

2. DIVERSAS ACEPCIONES DEL VOCABLO DERECHO--------------------17

3. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL FUTURO_______________26

II. UBICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO DENTRO DEL DERECHO PBLICO

1. CUL ES LA UBICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO DENTRO DEL DERECHO?---------------------------------------------------------37

2. CMO PODEMOS CARACTERIZAR AL DERECHO PBLICO?-----38

3. QU ES EL DERECHO ADMINISTRATIVO?--------------------------------41

4. CARACTERSTICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO----------------48

5. IMPORTANCIA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO------------------------50

6. OBJETIVOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO----------------------------55

7. FUNDAMENTOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO----------------------56

8. LA FUNCIN ADMINISTRATIVA--------------------------------------------------56

9. CONCEPTOS CLAVE.---------------------------------------------------------------69

CONCLUSIONES------------------------------------------------------------------------------71

BIBLIOGRAFA---------------------------------------------------------------------------------73OBJETIVOS1. Objetivo general:Llegar al concepto del Derecho Administrativo partiendo desde los conceptos bases del Derecho desde diversas pticas; asimismo demostrar que el Derecho Administrativo como tal pertenece al mbito del Derecho Pblico interno.2. Objetivos especficosa) Demostrar que el Derecho Administrativo tiene su raz en el Derecho Constitucional, y all se ajusta la pirmide normativa del ordenamiento jurdico administrativo, que garantiza la sumisin del obrar de la Administracin Pblica al principio de legalidad democrtica para el estado social de derecho.b) Demostrar que el poder es uno; las funciones son varias (gubernativas, legislativas, jurisdiccionales y administrativas) y que son tambin diversos los rganos a los que la norma constitucional confa el ejercicio de competencias pblicas.c) Poner en evidencia que las funciones del poder del Estado no son sino los modos y los medios de llevar a cabo sus fines y que la actividad total del estado se ejercita mediante normas as sean stas de carcter general o particular.

HIPTESIS1. Hiptesis general:El concepto del Derecho Administrativo se logra obtener partiendo desde los conceptos bases del derecho y el Derecho Administrativo como tal pertenece al mbito del Derecho Pblico interno.2. Hiptesis especficas:a) El Derecho Administrativo tiene su raz en el Derecho Constitucional, y all se ajusta la pirmide normativa del ordenamiento jurdico administrativo, que garantiza la sumisin del obrar de la Administracin Pblica al principio de legalidad democrtica para el estado social de derecho.b) El poder es uno; las funciones son varias (gubernativas, legislativas, jurisdiccionales y administrativas) y que son tambin diversos los rganos a los que la norma constitucional confa el ejercicio de competencias pblicas.c) Las funciones del poder del Estado no son sino los modos y los medios de llevar a cabo sus fines y que la actividad total del estado se ejercita mediante normas as sean stas de carcter general o particular.

NOCIONES GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVOI. MARCO CONCEPTUAL 1. CONCEPTO DE DERECHOLa palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no apartarse del buen camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que se dirige o es bien dirigido. En general se entiendo por Derecho, conjunto de normas jurdicas, creadas por el estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso de incumplimiento esta prevista de una sancin judicial.[footnoteRef:1] [1: Flores Gomes Gonzlez, Fernando y Carvajal Moreno, Gustavo, Nociones de Derecho Positivo Mexicano, Editorial Porra, Vigsima quinta Edicin, Mxico 1986, p. 50]

El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que confieren facultades, que establecen las bases de convivencia social y cuyo fin es dotar a todos los miembros de la sociedad de los mnimos de seguridad, certeza, igualdad, libertad y justicia[footnoteRef:2] [2: Prez nieto y Castro Leonel, Ledesma Mondragn Abel, Introduccin al estudio de Derecho, segunda edicin, editorial Harla, p.9.]

El iusnaturalismo consideraba al derecho como conjunto de reglas fundamentales, universales, inmutables, necesariamente justas, provenientes, no de la voluntad humana, sino de algo superior, segn algunos de Dios, para otros de la naturaleza humana y segn otros de la razn, perceptibles por cualquier ser humano por ser congruentes con su naturaleza. El derecho natural es justo.

Para el positivismo radical el derecho es el conjunto de normas establecidas por el hombre para ordenar su convivencia, independientemente de que sean justas o injustas.Para Lacruz, el Derecho es el conjunto de reglas de conducta externa al sujeto, en sus relaciones con los dems, enunciadas por los rganos competentes e impuestos coactivamente a los ciudadanos[footnoteRef:3]. [3: Luis Escobar de la Serna, Introduccin a las ciencias jurdicas, Editorial Dykinson, Madrid 1999, pg. 35]

Fernndez Galiano atribuye cuatro significaciones a la voz derecho, en primer lugar como norma o conjunto de normas vigentes( sentido objetivo);como facultad atribuida a un sujeto para hacer, no hacer o exigir algo (derecho subjetivo); ideal de justicia o su negacin(lo justo); y como saber humano aplicado a la realidad( derecho como ciencia).[footnoteRef:4] [4: Mario Alzamora Valdez , Introduccin a la ciencia del Derecho, 10 edicin, Editorial Libros S.A, Lima 1987, pg. 17]

Se desprende que el Derecho es una realidad compleja que presenta varias dimensiones, tanto social, lgica, sicolgica, econmica, tnica, religiosa, etc. Todo esto impide que exista una definicin de Derecho aceptada unnimemente o que haya una definicin que por s sola pueda comprender toda la realidad jurdica. Cada autor define al Derecho de acuerdo con su propio punto de vista o perspectiva.

A. DERECHO COMO ORDENAMIENTO.- Es aquel conjunto de normas que tratan de regular la conducta humana mediante ordenamientos, permisiones y prohibiciones.B. DERECHO COMO FENMENO SOCIAL.- Aquel ordenamiento Jurdico que nace para el efecto de regular la conducta entre los individuos, como grupo. Y tiene cabida, mientras que se encuentre en una sociedad. C. DERECHO COMO VALOR.- Es el conjunto de disposiciones que adquieren rango obligatorio y que se encuentran al servicio de valores sociales, adems de tener una finalidad axiolgicamente respetable.D. DERECHO COMO ARGUMENTACIN.- Es aquel conjunto de normas que se materializan a travs del lenguaje, pues ste es el instrumento fundamental del legislador, las palabras disean las normas jurdicas.[footnoteRef:5] [5: Explanacin de la Licenciada Elisa Jaime Rangel.]

1.1 EL CONCEPTO DE DERECHO DE HART COMO PUNTO DE PARTIDAEl concepto de derecho en H.L.A. Hart constituye el punto de partida para el modelo de Dworkin. Esto se debe a que ste eligi la teora de Hart como modelo para su crtica al positivismo jurdico. Sin embargo, como bien observa Hart, ms que criticar al positivismo con base en los mismos presupuestos epistemolgicos con que el mismo se construy esto es como una teora general, descriptiva y valorativa del derecho desde el punto de vista de un observador externo, Dworkin analiza los resultados a que llega dicha teora con base en un diferente paradigma epistemolgico, el que se caracteriza por ser justificativo de cierto grupo de sistemas jurdicos, evaluativo, interpretativo y que parte de la perspectiva interna de los operadores del derecho.[footnoteRef:6] [6: HART, H.L.A., Postcript, en ID., The concept of law, 2 ed., Oxford University Press, 1997, pp. 240-1.]

Como bien seala Werner Ott la teora del derecho de Hart contiene elementos psicolgicos, sociolgicos[footnoteRef:7] y analticos. El aspecto central en la teora de Hart consiste en la construccin de un sistema general y descriptivo con base en un anlisis lgico-emprico de la estructura de los sistemas jurdicos nacionales. De aqu se llega a un concepto de sistema en Hart es general, debido a que pretende delinear las estructuras de cualquier sistema jurdico histricamente dado. Es asimismo descriptivo, por pretender ser moralmente neutral y por renunciar a propsitos justificativos. [7: SCHAUER, F., The limited domain of the law, en Virginia Law Review, vol. 90, p. 2 y KRYGIER, M., The concept of law and social theory, en Oxford Journal of Legal Studies, vol. 2,1982, pp. 155 y ss.]

1.1.1. El derecho como un sistema complejo de reglasHart entiende al derecho como un sistema que se integra por reglas diferentes desde un punto de vista lgico. Segn l cualquier sistema jurdico cuenta con dos grupos de reglas que se diferencian lgicamente por la funcin que cada uno de ellos cumple. El primer grupo se integra por reglas que prescriben el comportamiento que es de esperarse por parte de los miembros del grupo en determinadas circunstancias reglas imperativas o que, autorizan o facultan reglas imperativas a stos para llevar a cabo ciertas conductas normas primarias. Este primer grupo de reglas del sistema jurdico son del mismo tipo que las reglas que integran cualquier otro sistema normativo, tal y como seran las reglas de la moral o de trato social.

El segundo grupo de reglas reglas secundarias son un complemento necesario para subsanar ciertos defectos propios de las reglas primarias. Dentro de tales deficiencias encontramos la indeterminabilidad de su contenido, su carcter estatal y su inefectividad social. El mbito material de validez de las reglas secundarias son las reglas primarias, por lo que bien se puede decir que son reglas sobre reglas. Hart diferencia dentro de las reglas secundarias tres grupos: reglas de decisin rules of adjudication; reglas de modificacin rules of change, y reglas de reconocimiento rules of recognition.

En contra de la falta de efectividad de las reglas de otros sistemas normativos, el sistema jurdico cuenta con reglas que precisan de qu forma se debe comprobar que una norma perteneciente al sistema ha sido quebrantada. Para el efecto, el sistema les atribuye competencia a ciertas personas a efecto de que de manera oficial y bajo ciertas condiciones declaren que dicho quebrantamiento en los trminos establecidos por sistema jurdico se ha corroborado. Estas reglas a las que se les conoce como reglas de decisin cumplen dos funciones: por una parte, debido a que la violacin de las reglas primarias en un sistema jurdico no se acredita de manera directa por el afectado con la conducta lesiva, se requiere una decisin por una autoridad competente en los trminos del sistema en el sentido de que una regla primaria con un contenido establecido de manera oficial ha sido violada. Este objetivo se cumple gracias a la existencia de las reglas de decisin. Dicha funcin la expres Hans Kelsen, en los siguientes trminos:

Cuando una norma jurdica general enlaza una determinada pena al delito de homicidio, no se describe correctamente la situacin objetiva cuando se expone el hecho de que el hombre haya matado como condicin de la sancin. No es el hecho en s, el haber muerto un hombre a otro, sino el hecho de que un rgano competente segn el orden jurdico haya establecido, conforme a un procedimiento determinado por ese orden, que un hombre ha cometido un homicidio, lo que configura la condicin estatuida por el orden jurdico.[footnoteRef:8] [8: Ibdem, p. 96.]

La segunda funcin que cumplen las reglas de decisin consiste en el efecto que produce la declaracin oficial de la aplicacin de una sancin. En contra de la esttica de las reglas de otros sistemas normativos, el sistema jurdico cuenta con reglas que establecen de qu forma las reglas del sistema jurdico pueden ser modificadas o, suprimidas y nuevas reglas pueden ser puestas en vigor reglas de modificacin.[footnoteRef:9] En los otros sistemas normativos o en un sistema jurdico primitivo, la existencia de las reglas de conducta reglas primarias se corrobora a partir de una observacin exterior de la efectividad de las mismas. stas se viven y su contenido evoluciona slo al ritmo natural de un proceso de evolucin social. La mayor o menor rapidez del cambio de reglas antiguas a las modernas funciona slo en un contexto de un proceso social evolutivo que queda fuera de la posibilidad de una direccin con base en un plan de accin. Cuando la organizacin poltica y los recursos tcnicos de las sociedades evolucionan, se hace necesario el control planificado de la conducta de sus miembros. El medio como esto se hace posible, son en el lenguaje de Hart las reglas de modificacin. stas determinan tanto la derogacin de reglas existentes como la introduccin de nuevas reglas al sistema. [9: KELSEN, Hans, Teora pura del derecho, trad. Roberto J. Vernengo, Mxico, UNAM, 1982, p. 249.]

1.2. LOS TRES ASPECTOS DEL CONCEPTO DE DERECHO DE HART COMO SISTEMA DE REGLASEl anlisis de Hart del Derecho moderno como un sistema consistente en dos tipos diferentes de reglas reglas primarias y reglas secundarias constituye, como lo hemos mencionado, el punto de partida de Dworkin para su crtica del positivismo.Digno de anlisis resultan las consecuencias del concepto de derecho de Hart por lo que respecta tanto a la naturaleza de la estructura terica, como por cuanto hace a la naturaleza de la teora de la validez. Ms concretamente nos referimos al derecho como sistema cerrado de normas y a la regla como la nica fuente posible del derecho. El aspecto de la teora de la validez lo ilustra el concepto de derecho de Hart por cuanto hace a los criterios que debe cumplir una norma para adquirir carcter jurdico. Este aspecto nos lleva a un tercer elemento que Hart defendi: la necesaria separacin entre derecho y moral.

1.2.1. El derecho como sistema de reglasLa representacin del derecho como sistema de reglas se basa en un concepto de derecho apoyado en exclusiva en criterios empricos y moralmente neutrales,[footnoteRef:10] esto es, que renuncia a utilizar como fundamento de validez criterios morales. El sistema de reglas representa en la teora de Hart una realidad tanto psquica como fsica.[footnoteRef:11] [10: OTT, W., op. cit., p. 95.] [11: KRAMER, Matthew, The rule of misrecognition in the Hart of Jurisprudence, en Oxford Journal of Legal Studies, vol. 8 1988, pp. 406-411.]

1.2.2. Las reglas como la nica fuente del derechoAl lado del concepto del sistema cerrado del derecho, la idea del derecho como sistema de reglas de Hart comprende el concepto de reglas como la nica y exclusiva fuente del derecho.[footnoteRef:12] En el sistema de Hart la calificacin de una norma como jurdica le corresponde en exclusiva a aquellas normas que funcionan como reglas.[footnoteRef:13] [12: KRAMER, Matthew, The rule of misrecognition in the Hart of Jurisprudence, en Oxford Journal of Legal Studies, vol. 8 1988, pp. 406-411.] [13: BITTNER, C., Rechtals interpretative Praxis, Berlin,, Walter de Gruyter, 1998, p. 142 y OTT, W., op. cit., p. 97.]

El derecho positivo incluye como sistema de reglas, slo normas que han sido puestas en vigor con base en procedimientos para produccin de normas o que pueden ser establecidas en la prctica de los tribunales o de otras autoridades. En el sistema de Hart se concluye que, slo las reglas que cumplen los criterios que establecen las reglas de reconocimiento valen como normas jurdicas. El concepto de derecho de Hart excluye aquellas normas que no funcionen en la forma de reglas como criterios jurdicos relevantes. A ellas no les corresponde ninguna autoridad jurdica, no son parte del derecho vlido.

1.2.3. La separacin conceptual entre derecho y moralEl concepto de derecho de Hart se puede hacer ms claro bajo una consideracin ms amplia de su aspecto de validez. La validez de una regla, juicio externo sobre el derecho actual. La validez se determina slo de acuerdo a factores fsicos y psquicos. La regla de reconocimiento no contiene ningn criterio de contenido esencial que debiera permanecer constante a lo largo de la historia. La independencia de la validez frente al contenido de la norma constituye una de las tesis generales de las corrientes positivistas.[footnoteRef:14] De aqu se deriva la conclusin de Hart que si bien existen muchas conexiones contingentes entre la moral y el derecho, no existe ninguna conexin conceptual necesaria entre el contenido del derecho y la moral. [14: OTT, W., op. cit., p. 98.]

Las relaciones entre moral y derecho en Hart, sin embargo, no resultan ser tan radicales como en otros autores positivos. Esto lo podemos ilustrar con base en anlisis de tres de los argumentos centrales de la tesis de la diferencia conceptual entre derecho y moral. De acuerdo con el primero, un concepto del derecho neutralmente moral no descarta que el juez trabaje sin llevar a cabo valoraciones morales.[footnoteRef:15] En sus decisiones el juez lleva a cabo valoraciones ticas y esto no slo como parte del proceso de interpretacin y subsuncin de las normas generales, sino tambin por orden expresa de la ley.36 Lo que el positivismo como disciplina emprica exige es que el jurista pueda calificar a las normas generales o individuales como parte del derecho atendiendo a criterios objetivos y empricos que no impliquen a sus valoraciones morales de tipo personal. Esto debido a que, el objeto de estudio lo son las normas por s mismas y no los motivos o causas morales que hayan tenido los autores de las mismas. De esta forma, se entiende que la produccin del derecho y el conocimiento y descripcin del derecho constituyen dos actividades fundamentalmente diversas.[footnoteRef:16] Al respecto Hart seala que los criterios extrajurdicos, como por ejemplo, ciertos objetivos y metas de carcter polticos, que el juez pudiera considerar, como criterios judiciales no siempre se identifican con la moral.[footnoteRef:17] [15: STEINER, J.M., Judicial discretion and the concept of law, en Cambridge Law Journal, nm. 35, 1976, p. 137.] [16: DREIER, R., Der Begriff des Rechts, en NeueJuristischeWochenschrift, 1986, p. 892.] [17: HART, H.L.A., Comment, en GAVISON (compilador), Issues in contemporary legal philosophy, Oxford, Oxford University Press, 1987, p. 38.]

En segundo lugar, la separacin conceptual entre Derecho y Moral no descarta que los sistemas jurdicos particulares renuncien a recurrir a principios y criterios de tipo moral para establecer el contenido de sus normas. Sin embargo, este hecho no significa que para todos los sistemas jurdicos valgan como fuente de inspiracin los mismos principios y criterios jurdicos. El contenido del derecho que se determina con base en principios y criterios morales es diferente para diferentes pases y en diversas pocas. Para describir lo que es un sistema jurdico ningn jurista debera recurrir a valoraciones de tipo tico. La determinacin del contenido de las normas jurdicas con base en principios de la moral, no condiciona una relacin conceptual entre derecho y moral.[footnoteRef:18] Desde este punto de vista el objetivo del positivismo jurdico sera poder construir una definicin del derecho que fuera vlida para todos sistemas jurdico real e histrico. Debido a que no es posible encontrar principios morales en que se hayan inspirado todos los sistemas jurdicos histricos, el positivismo debe renunciar a recurrir a la oral para definir su objeto. [18: STEINER, J.M., op. cit. p. 139.]

En tercer lugar, la separacin conceptual entre derecho y moral, del derecho como es y del derecho como debera ser, no dice nada sobre la obligatoriedad interna del derecho vlido. La evidencia de que, ciertas normas de un sistema jurdico valen como derecho, no significa, que las mismas tienen que ser observadas.[footnoteRef:19] El concepto de Derecho de Hart hace posible que determinadas normas se cumplan con base en una consideracin de la moralidad o dignidad de su contenido. No obstante, para un positivista es evidente que, una norma jurdica posee por si misma validez y obligatoriedad jurdica. Si una norma obligatoria y jurdicamente vlida tambin aspira desde un punto de vista moral a adquirir obligatoriedad y observancia, sera una cuestin irrelevante para el positivista.[footnoteRef:20] La regla de reconocimiento de Hart establece los criterios de validez jurdica y con ello de su obligatoriedad externa. La obligatoriedad interna es una cuestin que slo se puede determinar por cada uno de los seres humanos y por lo mismo no podra ser parte del concepto del derecho.[footnoteRef:21] [19: Ob. Cit. ] [20: HART, H.L.A., Postcript, cit., p. 268.] [21: HART, H.L.A., Derecho y Moral, contribucin a su anlisis, trad. Genaro R. Carrin, Buenos Aires, Depalma, 1962, p. 3]

De esta forma, el concepto de derecho del positivismo tal y como ha sido defendido por Hart pretende describir el fenmeno social denominado derecho. ste como objeto de estudio slo puede ser considerado como un fenmeno externo independiente de valoraciones morales, no obstante que efectivamente recibe influencia de la moral. Para determinados sistemas jurdicos los principios morales son parte del concepto del derecho, pues si las normas jurdicas no cumplen ciertas exigencias morales no podran ser consideradas como parte del sistema jurdico.[footnoteRef:22] Sin embargo, dicha relacin entre validez jurdica y validez moral no se presenta en todo caso de manera necesaria. El concepto del derecho positivista slo puede considerar las condiciones mnimas que una norma debera de cumplir para poder formar parte del sistema jurdico. [22: Ibdem, p. 8.]

2. DIVERSAS ACEPCIONES DEL VOCABLO DERECHO

2.1. EN SU ACEPCIN USUAL O CORRIENTELa palabra derecho quiere decir aquello que es recto, directo, contrario a lo que es torcido; y tambin lo que se hace del mismo modo. 2.2. DERECHO OBJETIVOEs un conjunto de normas que integran el ordenamiento jurdico, que regulan las relaciones relevantes para la convivencia, cuya eficacia est garantizada por la posible utilizacin de la coaccin organizada por el Estado, para lograr la realizacin de la justicia.2.3. DERECHO SUBJETIVOSe entiende por derecho subjetivo a la facultad, atribucin o prerrogativa, poder, autorizacin o situacin que la norma jurdica confiere y garantiza a las personas para obrar o abstenerse de obrar sobre determinados bienes o ante las dems personas a fin de que puedan satisfacer sus intereses en armona con el bien comn. El derecho subjetivo es reconocido o atribuido al sujeto por el derecho objetivo; entre ambos existe una relacin de reciprocidad, de tal modo que el uno presupone al otro.[footnoteRef:23] [23: Vctor Garca toma, introduccin al Derecho, 2da edicin, Editorial de la Universidad de Lima 1984, pg. 25.]

2.4. EL DERECHO COMO CIENCIADesarrollar este tema nos coloca como estudiantes si se quiere en una posicin de primeros en determinar la ubicacin exacta del derecho dentro de la ciencia, ya que este tema entra a la palestra y a la doctrina de grandes estudiosos de la rama. Ahora bien, es necesario explicar paso a paso la ciencia jurdica. En la misma encontraremos contradicciones de juristas que afirman que, por un lado, el derecho no es una ciencia porque se encuentran en constantes cambios; existen otros juristas que definen al derecho como una ciencia.[footnoteRef:24] [24: Alegra, Hctor. Algunas cuestiones de derecho concursal. Bs. As., Depalma, 1975. Captulo "El derecho como ciencia".]

Claro est que tendramos que dar algunas definiciones antes para ir al fondo del tema. En primer lugar, definimos el Derecho como un conjunto de normas que regulan la conducta de una persona dentro de una sociedad, estableciendo obligaciones y deberes que aseguran el orden social. En sentido subjetivo, el Derecho es la facultad que tienen las personas o el pueblo para hacer reconocer sus Derechos. El sentido doctrinario se tratar en este trabajo, ya que de este punto de vista se reconoce al Derecho como ciencia, he aqu el problema que ha trado controversias durante aos.[footnoteRef:25] [25: Alchourron,C. y Bulygin, E.. Introduccin a la metodologa de lasciencias jurdicasy sociales. Bs. As, Astrea, 2002.]

En un sentido sociolgico los seres humanos deben vivir en sociedad para desarrollar al mximo sus capacidades fsicas, intelectuales y espirituales y formar parte de la cultura histrica universal. Sin embargo, el innegable egosmo humano, nacido de la tendencia animal a sobrevivir, da origen a una inclinacin a manejar a los dems para la consecucin del bienestar personal, originando un conflicto dentro de la comunidad.

El conflicto debe quedar sujeto a una normatividad, a un orden social, cuya enseanza comienza en la infancia a travs del proceso de socializacin, que orienta y condiciona a la persona hacia el desempeo de un rol o funcin social. Este proceso conduce a una interiorizacin de la norma social, por la cual el ordenamiento externo se convierte en propio y las regulaciones se transforman en necesidades ntimas.[footnoteRef:26] [26: lsamiglia, Albert. En defensa de Kelsen. Barcelona 1997, en cuadernillo de la Carrera de posgrado Doctorado en Derecho, correspondiente a la materia Teora General del Derecho y metodologa de investigacin en las ciencias jurdicas" UNR, Facultad de Derecho, 2005.]

Quien se aparta de la norma lo hace en uno de dos sentidos: por variacin del comportamiento, con lo cual la persona habr introducido en su conducta diferencias ms o menos fuertes, pero an aceptables e incluso plausibles a los ojos de la sociedad (por ejemplo la moda); o por desviacin del comportamiento establecido hacia campos francamente antisociales, lo cual no es aceptado por la comunidad, pues lesiona en alguna forma el ordenamiento.

El control social, que presiona al individuo a aceptar la norma, se ejerce, entre otras formas, a travs de mtodos coercitivos que convierten a quien se desva en sujeto de desaprobacin y castigo al hacerlo responsable de las consecuencias de sus propios actos que afectan el normal curso de una sociedad. En conclusin el Derecho es un conjunto de principios que van a regular la conducta humana, pero que tambin las mismas reglas sern modificados por la misma sociedad, de acuerdo a las necesidades que se presentan[footnoteRef:27] [27: Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowicz. La Ciencia del Derecho. Bs. As, Losada, 1949. Traduccin de Werner Goldschmidt.]

A partir de esta nocin del Derecho se nos viene a la mente la palabra ciencia y su definicin; la ciencia desde el punto de vista cotidiano es el conjunto de conocimientos obtenidos mediante la observacin y el razonamiento, sistemticamente estructurados y de los que se deducen principios y leyes generales. En un sentido ms amplio, la ciencia surge en la medida que el hombre se acerca a los fenmenos que le rodean. Es creacin exclusiva del hombre. Es la estructura ordenada y sistemtica de conocimientos. Es un mtodo de acercamiento al mundo susceptible de ser sometido a experiencias por el hombre.

Pero, a partir de esto, Mario Bunge dice: La ciencia puede caracterizarse como un conocimiento racional, sistemtico, exacto, verificable y por consiguiente falible. Bunge, en su metodologa de la investigacin, divide a la ciencia en dos ramas: las formales, dentro de ellas se encuentran las matemticas, lgebra, etc., y las Fcticas, que son las ciencias empricas como son la qumica, psicologa, sociologa.

1. KIRCHMANN Y SU CONCEPCIN DE LA CIENCIA DEL DERECHOLa poca que le precedi y en la que se desarroll ofreci una defensa casi absoluta a la preeminencia de la ley positiva, a los conceptos y a la dogmtica jurdica como ciencia, pero Kirchmann, jurista prctico, hizo oposicin a la Escuela de la jurisprudencia y a los conceptos que haban predominado hasta ese entonces y en contra de la dogmtica jurdica como la reina de las Ciencias. Sus posiciones constituyeron importante antesala de las escuelas antiformalistas, sustentadas en sus consideraciones acerca de la jurisprudencia como fuente del Derecho y como ciencia jurdica.

Para este autor, el jurista lo nico que hace es comentar la ley, labor que consideramos totalmente irrelevante si con trabajo cientfico se quera comparar, por cuanto se limita a determinar las lagunas del derecho positivo, sus contradicciones que, por obra de esa ley positiva, se han convertido en gusanos que slo viven de la madera podrida.[footnoteRef:28] [28: Larenz, Kart. Metodologa de la Ciencia del Derecho.Madrid, Ariel, 1980.Traduccinde Marcelino Rodrguez Molinero, 2 ed.]

Desde tales concepciones, neg el carcter de fuente de Derecho a la doctrina emanada de las decisiones judiciales, y consecuentemente neg la cientificidad de la jurisprudencia, por cuanto sta era un fenmeno contingente, resultante de analizar casos particulares por medio de los cuales los jueces hacan construcciones formalistas y conceptualistas que no permitan la universalidad y la generalidad de las formulaciones cientficas, lo cual, a su vez, era la base experimental de toda ciencia que hasta ese momento haba progresado. Le negaba as a la jurisprudencia valor como ciencia y como tcnica para resolver los conflictos sociales sustentados en el aislamiento de tales formulaciones del sentimiento jurdico del pueblo.El modelo de ciencia que propugn se sostuvo en la nocin de que el conocimiento emanaba de la observacin neutral de la naturaleza, de la posibilidad de cognoscibilidad de las nociones universales, en tanto estables, y de donde era posible formular las leyes inmutables.

2. MODELO DE CIENCIA JURDICA EMPRICA DE ALF ROSSRoss, representante del realismo moderado escandinavo, acept que el Derecho constituye un conjunto de normas, a las que tambin design como contenidos abstractos, slo obligatorias para los ciudadanos y de naturaleza directiva respecto a la labor de los tribunales por cuanto servan de esquema para la solucin de ciertos fenmenos sociales; siendo este elemento el que determinaba la existencia de las normas. Por tanto, la existencia y vigencia de las normas de Derecho dependa de que fueran aceptadas y observadas por los tribunales.En consecuencia, para Ross derecho vigente es aquel conjunto abstracto de ideas normativas que constituyen una gua para la interpretacin de los fenmenos del Derecho en accin, las normas de Derecho que eran obedecidas, vividas y que permitan predecir las decisiones de los rganos judiciales.

Este autor trabaj, a su vez, con la categora de eficacia y la vincul a la obligatoriedad y observacin de las normas por los agentes sociales y, en particular, a su utilizacin por los jueces. La formulacin anterior ha recibido crticas por cuanto la utilizacin de las normas por los jueces en la solucin de los casos que ante ellos se presentan no es uniforme, pero tampoco es una accin caprichosa, sino que los jueces siguen ciertas pautas sistemticas; todo lo cual le sirve a Ross para su propuesta de que la Ciencia jurdica ha de poder predecir las soluciones probables. A esa posibilidad de prediccin de soluciones se le reconoce un punto flaco, y es que las circunstancias cambian y la norma ha de adecuarse, por lo que la vigencia de una norma no debe sujetarse a su aplicacin.

Ross pretendi elaborar un modelo de ciencia jurdica que no fuese puramente descriptiva, sino un modelo de ciencia cuyas proposiciones pudieran ser comprobables sobre la base de la experiencia, en la que el estudio del Derecho se realice a travs del empleo de los patrones tradicionales de observacin y experimentacin de las ciencias modernas y dirigido al contenido abstracto de las directivas. Su propsito fue el estudio de la conducta de los jueces en el proceso de solucin e interpretacin de los casos que se les presentan con el objetivo de hacer formulaciones acerca de las posibles decisiones sobre casos individuales o, en otras palabras, predecir los resultados judiciales.[footnoteRef:29] [29: Alchourrn C. y Bulygin, E. Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas y sociales. Bs.As, Astrea, 2002, p.21]

3. ALCHOURRN Y BULYGIN Y EL MODELO DE CIENCIA JURDICA SISTEMATIZADORAEstos autores trabajaron bsicamente con las categoras de normas, sistema normativo y sistema jurdico. Conciben al Derecho como un sistema normativo o deductivo de enunciados entre cuyas consecuencias lgicas hay normas, enunciados que correlacionan casos con soluciones normativas y en el que la completitud, la coherencia y la independencia son sus caractersticas bsicas.

En su obra se pone de manifiesto su deseo de conectar el Derecho con la lgica, aportando a la ciencia jurdica los desarrollos modernos producidos en el contexto de la lgica dentica. Sostienen que la ciencia del Derecho debe desprenderse de los postulados axiolgicos y limitarse a la determinacin emprica del contenido de un cierto sistema jurdico, poniendo nfasis en la actividad de sistematizacin que ella realiza, as afirmaron que muchos problemas tradicionales de la ciencia jurdica pueden reconstruirse como cuestiones referentes a la sistematizacin de los enunciados de Derecho; problemas empricos relativos a la identificacin de aquellos enunciados que pueden constituir la base del sistema.

Segn ellos, la ciencia jurdica desarrolla dos tipos de actividades: la determinacin emprica de la base del sistema jurdico y las operaciones lgicas de sistematizacin, a estas ltimas los autores dedican mayor atencin porque permiten desarrollar su nocin acerca del sistema jurdico.As, estas operaciones lgicas se realizan a travs de la inferencia de las consecuencias lgicas de la base del sistema y mediante la reformulacin del sistema, reemplazando la base original por un conjunto que los autores denominan ms econmico de principios generales, que sean lgicamente equivalentes a los primeros enunciados que se encuentran en la base original, lo que se lograr a partir del empleo de un procedimiento inductivo peculiar en el que la verdad de las premisas garantiza la verdad de la conclusin, todo lo cual es, a su vez, posible por cuanto esta operacin lgica se limita a un cierto universo de casos. En otras palabras, la operacin lgica supone, primero, el planteamiento de cierto tipo de caso genrico que ha sido considerado relevante y, segundo, se precisa las consecuencias lgicas que se deducen de ese sistema normativo para el caso en cuestin.

4. MODELO DE CIENCIA NORMATIVA DE CARLOS S. NINOConcibe que el Derecho se caracteriza por la ambigedad, la vaguedad y la textura abierta de las normas, lo cual posibilita la existencia de lagunas y antinomias en el Derecho.

En su anlisis de diferencias entre los sistemas de Derecho y la labor de los jueces, enfatiza en que stos deben encarar la discusin de problemas valorativos por cuanto en las decisiones judiciales intervienen los criterios de justicia y las concepciones ideolgicas de los propios jueces cuando asignan significado al lenguaje con que se expresan las normas; lenguaje, a su vez, que debe ser entendido conforme a los criterios prevalecientes de la comunidad jurdica a la que pertenece el juez o aplicador de la norma.[footnoteRef:30] [30: Bunge, Mario. Seudociencia e ideologa. Madrid, Alianza Universidad, 1985, pp.33-34.]

Admite que como resultado del proceso interpretativo de la norma, ste no arroja resultados unvocos, producto de los factores de ndole diversa que intervienen en el proceso de la aplicacin de la norma, a saber, reglas, principios, valoraciones y principios y reglas no jurdicos, destacando que la seleccin de uno entre los varios mtodos interpretativos declara la postura valorativa que el juez ha asumido en el proceso.Respecto a la ciencia jurdica o dogmtica jurdica, Nino reconoce que una caracterstica consiste en no reconocer que ella se apoya en presupuestos axiolgicos bajo la pretensin de que consiste en una descripcin del sistema positivo y que las soluciones jurdicas se derivan nicamente de las normas vigentes. El valor de las teoras jurdicas se debe a que tales dogmas proponen soluciones axiolgicas que los aplicadores de las normas toman en cuenta para la solucin de los casos que tienen ante s y que no estn previstos; tales valoraciones les permiten justificar su aceptacin de las normas sancionadas y la ampliacin del sistema, mediante el reconocimiento de principios que no derivan de las fuentes tradicionales.

5. MODELO DE CIENCIA JURDICA PURA DE KELSENLa concepcin normativista kelseniana del Derecho es resultado de circunstancias histrico-concretas con el objetivo de hacer prevalecer el Derecho respecto al decisionismo poltico y la consecuente inseguridad jurdica y el iusnaturalismo manifestados en la Europa continental. Kelsen, a partir de su concepcin acerca de la inexistencia del Derecho en forma de normas aisladas, lo concibi como un sistema cerrado racional en el cual unas normas se fundamentan y reciben validez de la existencia y validez de otras anteriores, todo lo cual otorgaba unidad, plenitud y coherencia al conjunto. Se creaba as un sistema armnico, a partir del cual el aplicador del Derecho deba valerse slo de las normas, de interpretaciones dentro del propio sistema, subsumiendo el hecho en la norma.

Como resultado, las lagunas o vacos normativos o no existen o son un sinsentido y el operador jurdico o el juez han de ser capaces de encontrar entre las normas la solucin del caso que tienen ante s, han de precisar dentro del conjunto armnico del sistema y adoptar la nica respuesta posible al caso como forma de conservar intacta la voluntad expresada en la norma.Ante la imposibilidad de negar la existencia de las lagunas y, por tanto, la vulneracin de la nocin de unidad por la existencia de esferas desreguladas, as como ante la necesidad de que fueran llenados los vacos normativos, mediante lo que en doctrina comnmente se conoce como integracin del Derecho, so pena de afectar a los ciudadanos en la defensa de sus derechos o impedir el ejercicio de los mismos, los positivistas en respuesta al resurgimiento del Derecho natural y a la Escuela del Derecho libre, defendieron que las lagunas eran espacios vacos donde haba cierta libertad para el juez en la toma de decisiones por ser zonas irrelevantes.El principio metodolgico fundamental de toda su construccin doctrinal fue el anlisis del Derecho separado de otros elementos superestructurales con los que interacta y que lo condicionan, a partir de concebir al Derecho como un conjunto exclusivo de normas jurdicas interrelacionadas entre s en un sistema cerrado y en el cual unas deben su validez a la otra superior, hasta llegar a la constitucin primaria o norma hipottica fundamental.La denominacin de pura, referida a la ciencia jurdica la ofreci Kelsen por cuanto defenda la elaboracin de anlisis puramente normativos, desprovistos de consideraciones sociolgicas, axiolgicas o polticas, con el objetivo de asegurar un conocimiento exclusivo del Derecho sin mediadores, en toda su pureza. Describir el fenmeno, las normas que prescriben el deber ser, independientemente de la realidad en la que se ponen de manifiesto, todo lo cual es una consecuencia de los momentos en que Kelsen desarroll su teora y transida de un apoliticismo-a valorativo con el propsito de lograr la perdurabilidad de la norma.[footnoteRef:31] [31: Russell, Bertrand. Bertrand Russell dice la sua. Milano, 1968, trad. De A Pellegrini, pp. 9-10, citado por Pattaro, Enrico, en Filosofa del Derecho. Derecho. Ciencia jurdica. Madrid, Reuss, 1980. Traduccin de Jos Iturmendi Morales, p. 48 y sgtes.]

3. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL FUTURO:IDEA BASE: No habiendo solucionado todava el DERECHO ADMINISTRATIVO los problemas recibidos del pasado, y siendo su presente por lo tanto anacrnico en muchos aspectos, ocurre an ms que se acerca a l un futuro intenso y lleno de cambios, para lo cual esta rama del DERECHO se prepara con pasos inciertos:Cules son las estrategias que debemos considerar en el futuro?3.1. CONOCER NUESTRA REALIDAD:Los espaoles, EDUARDO GARCIA DE ENTERRIA Y TOMAS-RAMON FERNANDEZ[footnoteRef:32] describen nuestra realidad de ADMINISTRATIVISTAS: [32: GARCIA DE ENTERRIA, EDUARDO y FERNANDEZ, Toms-Ramn. CURSO DE DERECHO ADMINISTRATIVO. Tomo I. 6. Edic. Edit. Civitas. Madrid. 1986. Prlogo.]

Los administrativistas estamos acostumbrados a algo que los juristas de otras disciplinas desconocen: vivir sobre un suelo en constante movimiento, que hace a veces difcil mantener en pie una construccin institucional de alguna consistencia que no se entregue desalentado al puso casuismo.Los periodos de estructuraciones y desestructuraciones, de acomodamientos, de nuevas orientaciones como los que acontecen en el mundo contemporneo hace que los navegantes de sta ciencia, en muchos casos pierdan de vista las estrellas que guan el barco a buen destino[footnoteRef:33]. [33: SOTELO DE ENDREAU, Mirta D. ESTADO, DERECHO, ADMINISTRACION, ESTRATEGIAS. Estructuraciones y Desestructuraciones en el marco del Derecho Administrativo Actual. Corrientes. 1997. Pgina 7.]

La FUNCION ADMINISTRATIVA est inserta en la forma de gobierno, por lo tanto no podemos desprendernos en el anlisis de los procesos de cambio de la FUNCION ADMINISTRATIVA, instrumentadora de esas modificaciones y flexibilizada a los esquemas que conforma la transformacin, los grupos polticos a llegar a ser ESTADO, deben acompaar cualquier transformacin con un aparato administrativo.BENJAMN VILLEGAS BASAVILBASO[footnoteRef:34] nos explica el porqu de su importancia cuando nos dice: Es sabido que la actividad administrativa comprende el mximun de la actividad del ESTADO, en cambio las actividades legislativas y jurisdiccionales en tanto son realmente ejercidas por sus rganos correspondientes, presentan soluciones de continuidad. La ADMINISTRACION, nunca es intermitente; su detenimiento producira la extincin del ESTADO. [34: VILLEGAS BASAVILBASO, Benjamn. DERECHO ADMINISTRATIVO. Ed. Tipogrfica Argentina. Buenos Aires. 1949.]

Ello es as como indica VILLEGAS BASAVILBASO, porque la ADMINISTRACION es ejecucin y sin ejecucin no hay ESTADO. Ahora se comprende porqu las llamadas REFORMAS DEL ESTADO, en muchos aspectos, se refieren a la REFORMA DE LA ADMINISTRACION PUBLICA.MICHEL CROZIER[footnoteRef:35] se expresa de esta manera: [35: CROZIER, Michel. ESTADO MODESTO ESTADO MODERNO, Estrategias para el cambio. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1992. Citado por Mirta G. SOTELO DE ENDREAU. Ob. Cit. Pg. 20.]

Nuestros tecncratas y nuestros polticos confunden el hecho de estar sobrepreocupados con un trabajo real.En verdad, pasan demasiadas horas en el juego fascinante del poder y de la reconstruccin del mundo.Pero jams analizan con seriedad el terreno en que se fatigan, jams preparan con cuidado necesario los toques finales y ordenados de la reforma que pretenden realizar por el bien de los administrados que van a rechazarla o a debilitarla. Ciegos y sordos ante el mundo real. Deciden en funcin de principios y de visiones a priori, y nos mantienen en debates de pura retrica.Sin embargo, la realidad es: PRIVATIZACION DE LO PUBLICO; y PUBLICIZACION DE LO PRIVADO.La crisis del concepto de lo PBLICO nos ha orientado hacia formas privadas de gestin y de servicios[footnoteRef:36]. Es decir, del ESTADO PRODUCTOR DE BIENES Y SERVICIOS a travs del SISTEMA DE LAS NACIONALIZACIONES hemos pasado al ESTADO PRODUCTOR DEL MONOPOLIO, hemos pasado al ESTADO REGULADOR DE LA COMPETENCIA. [36: ARIO, Gaspar, ECONOMIA Y ESTADO. Ed. Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1993.]

El ordenamiento jurdico que ha instrumentado los cambios, han sido asesores privatistas que poco han ayudado a clarificar esa distincin entre lo pblico, que es prestacin de SERVICIOS PUBLICOS y lo privado que es COMPETENCIA, LUCRO, por lo menos en rgimen jurdico peruano.MIRTA G. SOTELO DE ENDREAU[footnoteRef:37] sostiene: [37: SOTELO DE ENDREAU. Mirta G. ESTADO, DERECHO, ADMINISTRACION, ESTRATEGIAS. Estructuraciones y Desestructuraciones en el marco del Derecho Administrativo Actual. Ob. Cit. Pgina 25.]

Las formas en que se han regulado los nuevos sistemas de transformacin y la multiplicidad de leyes, decretos y reglamentos que se han dictado, SIN SEGUIR UNA LINEA COORDINADA entre las distintas reas reguladas y desreguladas han trado ms confusiones. No slo en el caso de las normas del DERECHO PUBLICO, sino tambin con respecto a las normas de DERECHO PRIVADO.Es decir lo PRIVADO se PUBLICISE y lo PUBLICO se PRIVATICE. Ms an se da el caso que en el rea del DERECHO PUBLICO se han producido privatizaciones que han provocado una traslacin de una de sus reas ms importantes al DERECHO PRIVADO, el cambio es tan profundo que el DERECHO ADMINISTRATIVO ha sido llevado a su mnima expresin. Slo le quedara al ESTADO ser regulador y controlador.Por lo expuesto, el DERECHO ADMINISTRATIVO ACTUAL y su FUTURO, debe mantener en pie las instrucciones, formndose e instruyendo a los futuros seguidores de la ciencia para la defensa de los principios y conceptos esenciales, el anlisis de las relaciones entre la administracin y los administrados, la organizacin de las instituciones administrativas.En el futuro, el DERECHO ADMINISTRATIVO se encontrar con una complejidad del fenmeno de la ADMINISTRACION PUBLICA en el que DERECHO ADMINISTRATIVO, tiene que complementarse con la CIENCIA DE LA ADMINISTRACION (comprende los aspectos no jurdicos de la Administracin Pblica), porque en la prctica, el ADMINISTRADOR est acostumbrado a pensar que el ABOGADO ES EL QUE PONE TRABAS Y EL ES EL QUE DA SOLUCIONES, lo que, desde luego, no responde a un intrnseca naturaleza de la CIENCIA JURIDICA, sino que se le aplica y se utiliza con prescindencia y alejamiento de la CIENCIA DE LA ADMINISTRACION, DE LA ECONOMIA, DE LAS FINANZAS., etc., a fin de abarcar y resolver los problemas de los nuevos campos.Un papel importante que se tiene que acentuar en el futuro es la INTERIORIZACION DE UNA ETICA que ponga nfasis en el beneficio de la colectividad antes que en la comodidad particular; as como la SIMPLIFICACION DE LAS NORMAS DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS, hacindola ms gil, dinmica y eficaz.Es una realidad, que se debe tener para el futuro, que el formalismo quiebra al DERECHO en su misma esencia. Por l los hombres pierden las cosmovisin humana y personal del DERECHO. El racionalismo ha hecho del DERECHO un instrumento universal que puede estar al servicio de cualquier ideologa. La inexactitud reside en desconocer que el DERECHO bebe de una fuente madre y sustantiva: LA POLITICA. Desde all, se le ha marcado un camino de renovacin de principios, relaciones y reglas.El DERECHO ADMINISTRATIVO en nuestra comunidad debe de enmarcarse en una ideologa humanista y democrtica, con sustento en la libertad, la justicia y la solidaria. Para ello es necesario que el ESTADO-PODER se haga ESTADO-DERECHO, que la libertad domine a las nuevas formas de esclavitud, pues si ahora ESCLAVO NO SE NACE, SE HACE y que el DERECHO SEA LA JUSTICIA, NO SOLO DEL FONDO SINO TAMBIEN DE LA FORMA.Adems, la SOCIEDAD POLITICA y la ADMINISTRACION PUBLICA que la dirige deben recibir el influjo de concepciones de renovada fuerza. Ya no basta el imperio de la autoridad de quien ejerce ocasionalmente el poder; ya no satisface la voz de mando, sea quien fuere el que manda. Desde ahora se intenta conseguir una SOCIEDAD PARTICIPATIVA en el ms pleno sentido de la palabra: participacin en los beneficios de la sociedad, participacin en la toma de decisiones del poder, hay que crear nuevas y adicionales formas de participacin del pueblo en el poder, de tal modo que su influencia en l no se limite a la eleccin de candidatos electorales.La COMUNIDAD debe participar en el cambio, se debe de asociar a los rganos de gestin o cogestin estatal coadyuvando y controlando que esta actividad se cumple: Un habitante no comprometido no genera la fuerza necesaria para que los cambios que acercan soluciones positivas se concreten. Siempre debemos tener en cuenta que la mejor forma de matarlos es la ineficacia.3.2. EN EL FUTURO EL DERECHO ADMINISTRATIVO DEBE SEGUIR SIENDO UNA HERRAMIENTA DE LA VERDAD:El DERECHO ADMINISTRATIVO debe ser la herramienta de la verdad. Si el DERECHO ADMINISTRATIVO es verdadero, el bien ser posible y la libertad realizable.Todo sistema jurdico se identifica como un sistema de valores, es por esto, que el DERECHO ADMINISTRATIVO est inserto en los tres rdenes interdependientes del mundo jurdico: EL ORDEN NORMATIVO O POSITIVO, compuesto por la legislacin. Ejecutor de una iniciativa poltica conforma una consagracin de esa aspiracin poltica. EL ORDEN DE LA REALIDAD O DE LA CONDUCTA, compuesto por el obrar pblico y el de los ciudadanos. Conforma una ejecucin de esas finalidades. EL ORDEN DE LOS VALORES O DE LA JUSTICIA, compuesto por los criterios de valoracin para juzgar el ORDEN NORMATIVO Y EL DE LAS CONDUCTAS. Conforma una aspiracin poltica.Esta es la visin TRIALISTA (valor, realidad y norma), porque el DERECHO no es un valor puro, ni es una mera norma, ni es un simple hecho social. El DERECHO es una obra humana, de forma normativa encaminada a la REALIZACION DE LOS VALORES.3.3. EN EL FUTURO EL DERECHO ADMINISTRATIVO DEBE INTENTAR CONSEGUIR UNA SOCIEDAD PARTICIPATIVA:Adems, la SOCIEDAD POLITICA y la ADMINISTRACION PUBLICA que la dirige deben recibir el influjo de concepciones de renovada fuerza. Ya no basta el imperio de la autoridad de quien ejerce ocasionalmente el poder; ya no satisface la voz de mando, sea quien fuere el que manda. Desde ahora se intenta conseguir una SOCIEDAD PARTICIPATIVA en el ms pleno sentido de la palabra: participacin en los beneficios de la sociedad, participacin en la toma de decisiones del poder, hay que crear nuevas y adicionales formas de participacin del pueblo en el poder, de tal modo que su influencia en l no se limite a la eleccin de candidatos electorales.La COMUNIDAD debe participar en el cambio, se debe de asociar a los rganos de gestin o cogestin estatal coadyuvando y controlando que esta actividad se cumple: Un habitante no comprometido no genera la fuerza necesaria para que los cambios que acercan soluciones positivas se concreten. Siempre debemos tener en cuenta que la mejor forma de matarlos es la ineficacia.La SOCIEDAD debe estar contenida y representada en el ESTADO.3.4. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL FUTURO DEBE SEGUIR LAS INNOVACIONES TECNOLOGICAS, LAS NUEVAS FORMAS DE CONCEPCION POLITICA, SOCIAL Y ECONOMICA:El DERECHO ADMINISTRATIVO, hemos afirmado, es el rea de estudio cuya finalidad principal apunta a lograr una regulacin entre las heterovinculaciones que general las conductas del ESTADO y la SOCIEDAD, en forma general e individual, buscando el punto justo del equilibrio para mantener en pie una balanza sobre cuyos platillos pesan dos valores contrapuestos: LA AUTORIDAD Y LA LIBERTAD. A esta difcil tarea agrega la compleja misin de conformar una ciencia dinmica, flexible y adaptable a los distintos cambios que se presentan.Los periodos de estructuraciones y desestructuraciones, de acomodamientos, de nuevas orientaciones como los que acontecen en el mundo contemporneo hace que los navegantes de esta ciencia, en muchos casos pierdan de vista las estrellas que guan el barco a buen destino.Los pensadores actuales se preocupan por desentraar la clave que les posibilite la apertura de la maraa de problemas que nos afligen: pobreza, desocupacin, atraso, falta de educacin, entre otros. El siglo que ha pasado ha agotado sin duda el modelo industrial, la importancia de la produccin de la materia prima ha pasado a ser sustituida por la innovacin tecnolgica, hay un cambio en el concepto de trabajo.Todos estn convencidos de que existe un shock producido por las innovaciones tecnolgicas, las nuevas formas de concepcin poltica, social y econmica en las relaciones entre los sujetos detentores del poder (grupos de poder), y de los sujetos que cumplen con lo que el poder indica (grupos de presin) y que el sistema normativo utilizado en nuestro pas para su instrumentacin ha sido mltiple y complejo. A las leyes que se dictaron en nmero considerable, incluyendo los Decretos Legislativos tenemos que agregar los llamados decretos de urgencia y de necesidad que se estn y estarn aplicando para ir desarrollando este proceso que propugna la disminucin de la presencia de la estructura estatal y la reorganizacin del aparato administrativo, en su concepcin interna y en sus vinculaciones, propiciando la creacin, modificacin o extincin de los rganos estatales.En realidad, el DERECHO ADMINISTRATIVO en el futuro debe tener en cuenta este proceso de transformacin del ESTADO, que ha dado a la sancin de tal cantidad de normas, que su estudio se torna cada vez ms dificultoso. No solamente por la imposibilidad temporal de alcanzar a absorber la cantidad de informacin que se produce, sino lo que es peor, la imposibilidad material y humana de procesarla. Es un reto al que debe se enfrentarse.

A MANERA DE CONCLUSINEl Derecho ofrece el cauce legal de las relaciones sociales, permitiendo, impidiendo o mandando la realizacin de conductas humanas y estableciendo las pautas para la solucin de conflictos, es por ello que su proceso de creacin reclama de actos conscientes, mesurados, resultados de anlisis previos de carcter socio-sicolgicos, econmicos y tcnico jurdicos, de probabilidades de presentacin de conducta o de una forma jurdica determinada, de definicin de los efectos deseados y de deteccin del crculo de efectos posibles, as como la previsin de las medidas que se adoptarn para propiciar, paliar o evitar los efectos antes mencionados.

Tales requerimientos obligan a considerar al Derecho en un alto grado de cientificidad, si de garantizar eficacia jurdica y justicia se trata. Asimismo, en tanto que desde el Derecho se sientan las pautas para la formacin de convicciones y se logra la aceptacin y defensa de un determinado orden social, ofreciendo estabilidad a las relaciones y voluntad imperantes; se contribuye a la realizacin de objetivos sociales y al logro del consenso popular respecto al rgimen imperante, es que es imposible negar que el proceso de creacin del Derecho reclama un pensar y quehacer cientficos. Tal carcter cientfico tambin se aprecia en lo que se denomina jurisprudencia o doctrina que emana de las sentencias judiciales.

Mientras que en el sistema de Derecho anglosajn la actividad jurisprudencial no resulta bsicamente de la aplicacin de la ley escrita, como sucede en el sistema de Derecho romano germano francs, lo comn es que en los procesos de aplicacin e interpretacin de las normas que en cada sistema se consideren vlidas, se realicen por los jueces anlisis acerca del hecho que ante ellos se presenta, de la posible normativa a aplicar, teniendo en cuenta el sentido y la finalidad que a la norma se le reconoce en dependencia de la corriente interpretativa subjetiva y objetiva que impere, para luego decidir acerca de la subsuncin del hecho a la norma o a la concrecin de la normas al caso.Este proceso que a travs de la historia del Derecho ha pasado por varias etapas, con mtodos inductivo o deductivo para los anlisis, subsuncin o concrecin o libre creacin de la norma, partir de la norma o del hecho, ha supuesto en algn momento una actuacin racional consciente de deteccin de lo general y de lo singular, comparaciones y propuestas de soluciones.

De tal quehacer han de nacer las sentencias judiciales y la jurisprudencia o doctrina que de ellas emana; no de acciones caprichosas, sino conscientes, llenas de deducciones, anlisis, valoraciones, consideraciones de elementos fcticos, axiolgicos y otros que han incidido en la produccin del hecho y de los que rodean la institucin jurdica de los efectos posibles de la decisin judicial, ante casos previsto normativamente o en situaciones de vacos o antinomias normativos.

Y si de ese quehacer, de ese pensar interactuado nacen las decisiones, los fundamentos de derecho que se han tenido como sustento de la decisin judicial, bien que pueden considerarse como una forma de expresin de la cientificidad del Derecho.Para el desarrollo del presente tema es necesario que sealemos la ubicacin del Derecho Administrativo dentro del Derecho.II. UBICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO DENTRO DEL DERECHO PBLICO

Para ubicar al Derecho Administrativo dentro del Derecho es necesario indicar lo que se entiende por los siguientes conceptos:

DERECHO NATURAL:El aquel que la naturaleza da a todas las personas, como el derecho a la vida, al honor, a la libertad, al bienestar, a la moral, a la seguridad, a la cultura, etc. Es innato al individuo, nace y se desarrolla con el individuo, as por ejemplo, el derecho a la vida, a la libertad, a la cultura. DERECHO POSITIVO:Es el Derecho Natural expresado en Normas, en otras palabras, es el conjunto de leyes que estn vigentes en el momento de que se habla. Se trata del Derecho Objetivo que es sinnimo de Ley, Legislacin, Cdigo.Se diferencia esencialmente del Derecho Natural en que este ltimo es invariable, mientras que el Derecho Positivo puede modificarse por la misma autoridad que lo ha establecido. En otras palabras, emana del Derecho Natural pero se expresa en Normas Escritas. Ahora bien el Derecho Positivo se divide en Derecho Pblico y en Derecho Privado. Clasificacin antigua, es del jurista romano Domicio Ulpiano[footnoteRef:38] que se expres en el clebre pasaje: [38: ULPIANO, Domicio; Jurisconsulto romano. Dotado de gran talento y extraordinarias condiciones personales, ocup altos cargos por sus particulares mritos durante el reinado de CARACALLA y el de HELIOGBALO. Alejandro Severo le nombr perfecto del pretorio y en el ejercicio de este cargo se distingui por su rigor y amor a la justicia. Llevado de su fidelidad a la legalidad y el derecho malogr una conspiracin de los pretorianos, quienes le dieron muerte en presencia del emperador. Su produccin comprende 287 libros que abarcan todas las ramas del Derecho, y en el DIGESTO se encuentran fragmentos de sus obras.]

Publicum just est quod ad statumreiromanaespectat, privatum quod ad singulorumutilitatempertinet.(Derecho Pblico es el que afecta a la utilidad del Estado; Derecho Privado, es el que se refiere a la utilidad de los particulares).Esta distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado, viene pues del Derecho Romano y todava perdura y es aceptada por la generalidad de la doctrina moderna. Dentro del orden jurdico, considerado en su integridad, cabe distinguir el conjunto de normas que constituyen el derecho pblico y las que constituyen el derecho privado. DERECHO PBLICOEs el conjunto de normas en virtud de las cuales, el Estado despliega su actividad en ejercicio de su poder pblico para satisfacer el inters general. Ms genrico, es: Un conjunto de normas que regulan la organizacin y funcionamiento del Estado.El Derecho Pblico, de esta manera viene a: Determinar las relaciones entre los INDIVIDUOS y el ESTADO. Disciplinar las relaciones entre los ciudadanos y las organizaciones polticas.Para que haya Derecho Pblico se requiere: Que sea sujeto de ella el estado, o en cualquier otro de los entes menores. Que el estado o esos entes menores obren como poder poltico y soberano, ejerciendo funciones de imperio.Ahora bien, el Derecho Pblico se subdivide:a) Derecho Pblico Externo:Estudia al Estado en sus relaciones con los dems Estados y los conflictos entre sus respectivas legislaciones.Comprende: El Derecho Internacional Pblico. El Derecho Pblico Consular.

b) Derecho Pblico Interno:Es cuando la relacin jurdica nace en un pas, se desarrolla y se agota en l. En este caso no hay duda respecto de la ley que debe regularla, que es de ese pas.El Derecho Pblico Interno agrupa las siguientes ramas del derecho: El Derecho Constitucional El Derecho Poltico El Derecho Administrativo El Derecho Penal El Derecho Procesal, Entre otras.

DERECHO PRIVADOEs el derecho que rige las relaciones de los particulares que integran el complejo social al que el ordenamiento estatal se refiere, as como regular las relaciones que entre ellos se originan por su propia actividad.El Derecho Privado tambin se subdivide:

a) Derecho Privado Interno: Derecho Comercial Derecho Civil Derecho Laboral, etc.b) Derecho Privado Externo: Derecho Internacional Privado

1. CUL ES LA UBICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO DENTRO DEL DERECHO?

Debemos contestar: De esta visin panormica, podemos concluir que:EL DERECHO ADMINISTRATIVO EST UBICADO DENTRO DEL DERECHO PBLICO INTERNO.Frente al Derecho Privado est el Derecho Pblico, que es el sistema de normas dirigidas a regular el Fenmeno Estatal a que el ordenamiento da lugar, o sea a la propia persona estatal, al ejercicio de sus poderes y funciones y a las Relaciones que de este ejercicio se derivan.Debemos saber las principales del Derecho Pblico:

2. CMO PODEMOS CARACTERIZAR AL DERECHO PBLICO?Al Derecho Pblico lo podemos caracterizar de la siguiente manera:

El Derecho Pblico se caracterizar por regular relaciones en las que uno de los sujetos, la entidad estatal, tiene preeminencia o superioridad sobre la otra, que le est subordinada, mientras que en el derecho privado ambas partes estn en situacin de igualdad. De ah que las Normas de Derecho Pblico sean imperativas, mientras que en el Derecho Privado las relaciones jurdicas son de coordinacin.

Para distinguir el Derecho Pblico del Privado debe tomarse en cuenta la naturaleza del inters regulado por la norma. Es la vieja frmula de Ulpiano, que afirm que el Derecho Pblico es el que atae a la cosa pblica; y el Derecho Privado, el que atiende al inters de los particulares.Sealamos los principales criterios de distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado: El derecho pblico es el que regula las relaciones jurdicas en las que aparece una entidad estatal. Cuando un organismo estatal acta como sujeto en una relacin jurdica, la norma es de derecho pblico.El Derecho Pblico es pues, el derecho de las entidades estatales.En el estado actual del Derecho, es indudable que el Derecho Pblico comprende: Todo lo relativo a la organizacin, funcionamiento y actividad de las diversas entidades estatales. La regulacin de ciertas actividades de inters colectivo.Es importante distinguir entre el Derecho Administrativo trata del aspecto formal de las leyes, mientras que la Administracin Pblica es ciencia de la accin que origina cambios concretos de la conducta humana y en las circunstancias de la vida social y de la vida del Estado.Tambin se debe precisar que el Derecho es uitas sustantiae, es decir, es uno solo, es una unidad conceptual[footnoteRef:39]. [39: Se seala que el Derecho Pblico que es el primero en aparecer histricamente (los romanos comenzaron la elaboracin de lo que ms tarde iba a ser la monumental obra jurdica que aportaron a la humanidad, con la sancin de normas regulatorias del agerpublicus y res publicae), tiene un fuerte sentido comunitario o si se quiere, mira principalmente el inters general.Su nota ms saliente es la de que en la relacin jurdica por el regulada obra en uso de su autoridad iusimperium, es decir, las partes intervinientes en aquella no son iguales, una es ms fuerte que la otra.En otras palabras podramos decir que el tema del Derecho Pblico es el mandato o la orden estatal mientras que el derecho privado, en cambio, protege el inters de los particulares y norma las relaciones de stos entre s.Por lo tanto: El Derecho Privado: es eminentemente igualitario; ninguna de las partes tiene preeminencia sobre la otra. La ley la ve en situacin de paridad.]

Se debe advertir que solo por razones metodolgicas se lo divide en pblico y privado.No hay diferencias esenciales entre estos. No obstante pueden indicarse algunas caractersticas, que algunos autores llaman:

Diversidad en la modalidad de la funcin o de la actividad propias de cada una de esas divisiones.Para ello es necesario: Que el Estado-poder se haga Estado-derecho; Que la libertad domine a las nuevas formas de esclavitud, pues s ahora esclavo no nace, se hace; y, Que el derecho se la justicia, no solo de fondo, sino tambin de forma.El Derecho debe ser la herramienta de la verdad. Si el derecho es verdadero, el bien ser posible y la libertad realizable. Ya no alcanzan ni las lgicas del idealismo, ni del realismo prctico.El Derecho, como herramienta de la verdad, hace justicia y denuncia la injusticia, porque el Derecho es Justicia o no es Derecho. El Derecho como verdad no calla ni tolera la injusticia.El occidente del derecho est, entonces, en la verdad de la razn y del corazn.De lo expuesto, se puede indicar que el Derecho:

Es la expresin de un conjunto de normas elaboradas por el hombre, en razn de la existencia de determinadas necesidades insoslayables en la vida social y con el propsito de atenderlas de conformidad con los valores especficos. Es el instrumento cultural ideado por el hombre para orientar su conducta hacia un deber ser que le permite asegurar la coexistencia social y su plena realizacin.

4. QU ES EL DERECHO ADMINISTRATIVO?

En el contexto universal el Derecho Administrativo, muestra su aparicin notoria con la Revolucin Francesa: 1789, esto no niega que la funcin administrativa es la primera en cualquier organizacin social, de forma tal, que precede a todas las dems funciones entre ellas las legislativas y jurisdiccionales. Por ello, el Derecho Administrativo tiene en la Constitucin los ttulos de sus captulos y la axiologa constitucional impera en el orden administrativo. El Derecho Administrativo, reiteramos, tiene su raz en el Derecho Constitucional, y all se ajusta la pirmide normativa del ordenamiento jurdico administrativo, que garantiza la sumisin del obrar de la Administracin Pblica al principio de legalidad democrtica para el estado social de derecho[footnoteRef:40]. [40: Carlos FERNNDEZ SESSAREGO, en su obra: Pluralidad de Elementos que Integran el Derecho. Revista Derecho. PUC. 1973. Lima. Pgina 44-47, sostiene: que el objeto del Derecho es la conducta humana en su interferencia intersubjetiva.Es decir que la conducta se exterioriza, es un hecho, es la gesta y produce el Derecho. Este se inserta en la vida social, y se proyecta en una dialctica vital que regula y en alguna medida transforma la vida comunitaria, por lo que en el Derecho se integran recprocamente e indisolublemente entre s las dimensiones de Hecho, Norma y Valor.Se trata de dimensiones que se exigen mutuamente sin confundirse y que cobran unidad en el Derecho.El Derecho no es ninguna de estas tres dimensiones en forma aislada sino que es cabalmente la integracin de todas ellas.Luis REZASENS SICHIS, en su obra: Filosofa del Derecho, Mxico. Editorial Porra. 1961. Pgina 40 y 45, afirma que el Derecho es un objeto que esencialmente contiene tres dimensiones recprocamente unidas, de un modo integral e insuperable:Validez formal otorgada por la autoridad poltica;Referencia intencional a valores;Realidad en cuanto a su origen, en especficos hechos sociales y, a su efectivo cumplimiento.No existe derecho sin conducta humana en su interferencia intersubjetiva, ni valoracin sin conducta, ni conducta estimativa sin estructura lgico-gnoseolgica del pensamiento que la manifieste y sirva para interpretarla.Finalmente reiteramos, que la experiencia jurdica es una obra humana; es uno de los productos de la cultura que implica la efectividad de comportamientos sociales en funcin de un sistema de reglas.]

En tanto, el Derecho Administrativo regula un sector de la actividad estatal y de los entes no estatales que actan en ejercicio de la funcin administrativa, por autorizacin o delegacin estatal, se lo ubica como una Rama del Derecho Pblico que proyecta en el plano existencial los principios axiolgicos del derecho poltico y los principios normativos y primarios del derecho constitucional. Despus de haber ubicado al Derecho Administrativo, es necesario dar algunas referencias bsicas de esta disciplina.

4.1. DEFINICIN DE DERECHO ADMINISTRATIVO

Siguiendo a los Maestros: Rafael BIELSA, Alberto RUIZ-ELDREGEGE, Gustavo BACACORZO, Pedro PATRN FAURA, hemos llegado a la conclusin que el Derecho Administrativo es:El conjunto de normas positivas y principios de derecho pblico interno para el funcionamiento de los servicios pblicos, bajo un contralor jurisdiccional[footnoteRef:41]. [41: De aqu podemos deducir los objetivos del Derecho Administrativo:Normar la organizacin y funcionamiento administrativo estatal en las reas de su competencia;Difundir la doctrina del Derecho Administrativo a fin de facilitar un mejor servicio pblico;Mejorar los procedimientos administrativos de manera que lleguemos hacia la excelencia administrativa, que es tener una administracin pblica, eficiente y eficaz.Engrandecimiento de la imagen de la administracin pblica ante la Nacin.El fundamento y base del Derecho Administrativo es el inters general.Podemos sealar las principales caractersticas del derecho administrativo:Pblico: Relacin permanente entre el Estado y la colectividad, a la que debe servir; pero que a la vez exige respeto, acatamiento y comprensin; su rol son los administrados, a ellos est dirigido a su actividad.Dinmica: Est en constante accin normativa y operativa;Humanista: Toda su accin y su desarrollo emana de los seres humanos, donde funcionarios y servidores pblicos, actan teniendo la potestad reglada y su potestad discrecional.Por lo tanto, el derecho administrativo es el parte del Derecho Pblico Interno que tiene por objeto la organizacin y formacin de los servidores pblicos y de las relaciones jurdicas entre la administracin pblica y los administrados.]

Para Andr De Laubadere, citado en derecho administrativo y administracin pblica en el Per de los reconocidos expertos en derecho administrativo, maestros Pedro Patrn Faura y Pedro Patrn Bedoya-nos dicen que derecho administrativo es la rama del derecho pblico interno que comprende la organizacin y la actividad de lo que se llama corrientemente la administracin, es decir, el conjunto de autoridades, agentes y organismos, encargados bajo la impulsin de los poderes de asegurar las mltiples intervenciones del estado moderno[footnoteRef:42]. [42: GARRIDO FALLA Fernando, op.cit .Pags.32y 33]

Para Rafael Entrena Cuesta.-tambin citado en la obra y autores mencionados considera que el derecho administrativo es el conjunto de normas del derecho pblico interno que regula la organizacin y actividad de las administraciones pblicas[footnoteRef:43]. [43: Op.cit .Pags.27]

Para los maestros Pedro Patrn Faura y Pedro Patrn Bedoya en la obra citada, define el derecho administrativo como parte del derecho pblico interno que trata de la administracin y manejo de los servicios pblicos en base a determinadas normas legales[footnoteRef:44]. [44: Op.cit.Pags.27 parte final .]

Asimismo, los maestros citados, sostienen que la idea de servicio pblico no puede faltar en la definicin del derecho administrativo, por ser un elemento esencial para el ejercicio de la funcin administrativa, que se cumple en toda la estructura orgnica del estado.Para Fortunato Snchez Ramrez , es realizar , ejecutar o instrumentar el programa poltico del gobierno nacional , mediante actividades que responden a fines objetivos y metas ; todo lo cual responde a todo un marco legal que genera actos administrativos , en su obra Ciencias del Estado y administracin pblica [footnoteRef:45] . [45: Op .cit.Pags.206.]

Segn Ramiro Borja y Borja Es el conjunto de las normas administrativas es decir el conjunto de las normas enderezadas a que el Estado realice por sus propios rganos una o varias de las condiciones constitutivas del orden social . Integra el orden jurdico estatal.Segn Roberto Dromi, el derecho administrativo Es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen el ejercicio de una de las funciones del poder , la administrativa .La relacin que se da entre el derecho administrativo y la constitucin es atreves de la funcin administrativa cuyo ejercicio acido confiado primordialmente por la constitucin al poder ejecutivo.Para Legaz Lecambra Luis , el derecho administrativo se ocupa del poder administrativos y de los organismos que de ele depende , en cuanto realizan actividades que tienen por fin la satisfaccin de las necesidades de la comunidad .La relacin entre el derecho poltico y ele administrativo es tan ntima que las normas jurdicas incompletas y parciales del primero, son completadas por normas administrativas, hasta al punto que se puede decir que el verdadero derecho poltico es el derecho administrativo.Para Gustavo Bacacorzo, El derecho administrativo es el conjunto de normas y reglas positivas y los principios de derecho pblico para el funcionamiento de los servicios pblicos , bajo un contralor jurisdiccional . Para Ral Chanam Orbe, el derecho administrativo Es el conjunto de principios del derecho pblico interno y el conjunto de las leyes y reglamentos de la administracin pblica como generadora y garante del funcionamiento de los servicios pblicos, tratando de la organizacin del estado, de sus y trabajadores y como tambin de sus facultades. En su obra diccionario jurdico moderno, gaceta jurdica.Para Dante Cervantes Anaya, el derecho administrativo Es la parte del derecho pblico que fija la organizacin y determina la competencia de las autoridades administrativas, a la vez que indica , individuos los recursos contra la violencia de sus derechos . Corresponde al derecho administrativo dictar las reglas o las normas pertinentes a la funcin administrativa y tambin en fijar la organizacin de las autoridades administrativas .En este aspecto se juzga que el derecho administrativo es complemento necesario del derecho constitucional.Se dice que el derecho administrativo, es la materia que regla y limita jurdicamente la actividad de la administracin pblica y cuya existencia se consolida y reconocida , sin poder dar lugar a ninguna vacilacin en nuestro das [footnoteRef:46]. [46: MERREL ADOLFO Teora general del Derecho Administrativo Madrid : revista de Derecho privado 1935,pag 41.]

El derecho administrativo es una rama distinta, caracterizada, substantiva.Segn el profesor Bielsa, se puede definir el derecho administrativo como el conjunto de normas positivas y de principios de derecho pblico de aplicacin concreta a la institucin y al funcionamiento de los servicios pblicos y al consiguiente contralor jurisdiccional de la administracin pblica.Concepto integral: es el conjunto de normas positivas y de principios de derecho pblico y de aplicacin concreta a los organismos pblicos y privados dentro de los alcances de la funcin administrativa del estado[footnoteRef:47] . [47: SANCHEZ RAMIREZ Fortunato (1995).Derecho Administrativo Econmico .Pgs. 49 y 50.]

Concepto legalista.- conjunto de normas de derecho positivo y de principios de derecho pblico, que regulan y rigen el ejercicio de una de las funciones del poder: la administrativa; por ello podemos decir que el derecho administrativo es el rgimen jurdico de la funcin administrativa y trata sobre el circuito jurdico del obrar administrativo[footnoteRef:48]. [48: SANTA MARIA DE PERES. Curso de Derecho Administrativos. pg.38. Madrid.]

Sin embrago estos diferentes criterios pecan en su mayor parte, por su excesiva amplitud, abrazadora de toda la actividad del Estado y por su ambigedad, al no concretar especfica y exhaustivamente los fines estatales que a la administracin corresponde alcanzar[footnoteRef:49] . [49: Op,cit MARREL ADOLFO ,Pag,47]

Cabe hacer excepcin del criterio que considera al derecho administrativo como el conjunto de principios y normas jurdicas relativas a la organizacin y funcionamiento de los servicios pblicos. En nuestra opinin tal es el concepto que define la materia, sin perjuicio de admitir y reconocer el consiguiente contralor jurisdiccional de la administracin pblica sobre los efectos de los actos administrativos[footnoteRef:50] . [50: Op,cit MARREL ADOLFO ,Pag,48]

De este concepto puede inferirse lo siguiente[footnoteRef:51]: [51: Op,cit MARREL ADOLFO ,Pag,48]

1) La esfera del derecho administrativo es variable en el espacio y el tiempo .2) Que all donde los servicios pblicos sean ms numerosos y difundidos, el campo de accin del derecho administrativo ser tambin ms dilatado 3) Que donde ese campo del derecho administrativo est ms dilatado, la sociedad habr alcanzado un mayor nivel econmico y poltico. Concepto objetivo.- es el conjunto de principios reguladores de la actividad del estado para la conservacin de sus fines o de sus propios intereses[footnoteRef:52] . [52: R.BIELSA .Derecho Administrativo.1ra .edicin ,T.I.pag.4 ]

Concepto subjetivo.- es el que regula la organizacin y la actividad de la administracin pblica y de los rganos administrativo[footnoteRef:53]. [53: O.Mayer, Derecho Administrativo Alemn, Ed .Depalma. T.I, pg. .17y 22.]

Dentro de este orden de ideas cava distinguir los siguientes trminos[footnoteRef:54]. [54: Sarria, Flix .Derecho Administrativo .Editores PEUSER S.A. Crdova ,1946 ,3era Edicin, pag.8.]

a) Teora de la administracin.- Es la ciencia que estudia y describe a la administracin en sus diversas formas.b) Poltica administrativa.- Es la parte de la ciencia de la administracin que se ocupa de establecer el tipo, magnitud y trascendencia de las instituciones, dentro un marco poltico en un determinado momento y en una concreta realidad social .c) Derecho administrativo.- Es la parte del derecho pblico interno que como ciencia normativa fija y determina la competencia y actuacin de las autoridades, como administradores delegados del estado, atribuciones y esfera jurisdiccional y competencia de los rganos administrativo para ser valer nuestros derechos .El derecho administrativo actual debe apostar por el pluralismo y la multiplicidad en el sentido que los ius administrativistas pondrn todos sus esfuerzos para la creacin de un nuevo derecho administrativo plural y mltiple.Mltiples son las definiciones que de derecho administrativo han dado y dan los tratadistas.As, Gastn Jeze para quien el servicio pblico constituye la piedra angular del trecho administrativo francs y sirve de nico modelo a todas las Instituciones del Derecho Pblico, define a esta rama del Derecho como un conjunto de reglas relativas a los servicios pblicos[footnoteRef:55]. [55: SILVA CIMMA ENRIQUE Derecho Administrativo Chileno y Comparado Introduccin y fuentes Santiago jurdica de Chile ,1962, pg. ,28y 29.]

Fritz Fleiner, estimando que el orden jurdico en general tiene por misin determinar los derechos y obligaciones que los diversos sujeto jurdicos tienen unos para otros, dice que: Incumbe al derecho administrativo regular las relaciones jurdicas que se crean entre la administracin del Estado (u otra Corporacin de Derecho Pblico encargada de llevar a cabo funciones de carcter administrativo) y sus sbditos (personas individuales y colectivas)[footnoteRef:56]. [56: p. cit , SILVIA CIMMA ENRIQUE ,pg. ,30]

Adolfo posada define el derecho administrativo como el orden jurdico de la actividad poltica o del Estado, encaminado a procurar y hacer efectiva la buena disposicin de las Instituciones, mediante las cuales el Estado cumple sus fines[footnoteRef:57]. [57: p. cit , SILVIA CIMMA ENRIQUE ,pg. ,32]

Es decir, atribuye, como podemos ver, al Derecho Administrativo, la caracterstica esencial de dar las normas que permitan regular los rganos administrativos del Estado, en forma de que este pueda cumplir sus fines.El derecho administrativo, por consiguiente, debe definirse: la parte derecho pblico que tiene por objeto la organizacin, los medios y las relaciones jurdicas consiguientes entre ella y los dems sujetos.[footnoteRef:58] [58: DIAVIS .S. JULIO ALBERTO Curso de Derecho Administrativo doctrina General y legislacin Boliviana, La Paz: Letras, 1960, pg. ,39.]

5. CARACTERSTICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVOLas principales caractersticas del derecho administrativo son:a) DERECHO PBLICO.El derecho administrativo pertenece al derecho pblico interno, en tanto regula a la actividad estatal y a los entes no estatales que acta en ejercicio de la funcin administrativo del estado por autorizacin o delegacin estatal. Como rama del derecho pblico proyecta en plano existencial los principios axiolgicos del derecho poltico y de los principios normativos primarios del derecho constitucional.El derecho administrativo como derecho pblico se ocupa de los instrumentos jurdicos que sirve al fin poltico y a la regulacin procesal pblica[footnoteRef:59] . [59: Op.Cit .Pag.10.Cfr]

El derecho administrativo se inserta en los tres rdenes independientes del mundo jurdico: Legislacin administrativa (orden positivo y normas). La conducta en el obrar de la administracin pblica y de los administradores (orden de la realidad). La justicia distributiva (orden de los valores).

b) DERECHO INTERNO :Es un rgimen jurdico de ejercicio estatal y no estatal de caractersticas nacionales propias e interno de cada estado. Debe tenerse en cuenta que poco a poco se va desarrollando u derecho administrativo internacional con jurisdiccin supranacional, en la medida que avanza la globalizacin econmica.

c) DERECHO COMN :Es el sector de la ciencia del derecho que estudia los principios bsicos del derecho pblico. El derecho administrativo suministra los principios comunes para los derechos: municipal. tributario , policial , aduanero , ambiental , provisional , proteccin al consumidor etc., en defensa de interese colectivos o difusos de los consumidores afectados .(las asociaciones de consumidores estn legitimadas para interponer denuncias por si mismas ante OPSITEL, OSINERG,OSITRAN y SUNASS, de acuerdo a la ley 27846 del 14 de octubre del 2002 que precisa alcances en el texto nico ordenado de la ley de proteccin al consumidor)[footnoteRef:60]. [60: Op.Cit .Pag.18.Cfr]

d) DERECHO DINMICO.El derecho administrativo es el brazo jurdico del Estado moderno, por tal razn y por los cambios constantes de la realidad social es que el dinamismo es su caractersticas esencial.Hay un sistema administrativo todava en evolucin, muy dinmico, que de ninguna manera se dio antes del proceso revolucionario de Francia de 1789, donde aparecieron los cimientos como dos columnas de potestades tanto para la administracin del Estado como para los administrados[footnoteRef:61]. [61: Op.Cit.Pag.19.]

Hablar de cambios y transformacin del derecho administrativo supone necesariamente hablar de las transformaciones del Estado moderno. Por tal razn y teniendo en cuenta la mutabilidad constante de la realidad social y de la necesidad de que las normas jurdicas se adapten a ella, es que el dinamismo es una caractersticas esencial del derecho administrativo en su evolucin histrica.e) DERECHO HUMANISTA.Toda su accin y desarrollo es para y en funcin de la persona humana, donde administradores y administrados, con sus necesidades y frustraciones, sus conocimientos y experiencias, virtudes y defectos aportan para el fin supremo del estado que es el bien comn y la defensa de la persona humana y su dignidad .6. IMPORTANCIA DEL DERECHO ADMINISTRATIVOLa nocin del servicio pblico substituye al concepto de soberana como fundamento del derecho pblico tendramos que admitir esa progresiva importancia valindonos de los siguientes argumentos estrictamente objetivos[footnoteRef:62]: [62: Op,cit MARREL ADOLFO ,Pg. 49]

1) El intervencionismo estadual ha ampliado hasta extremos fenomenales el rea de desenvolvimiento de los servicios pblicos. El Estado moderno de esta manera, se ha convertido en administrador de casi toda la actividad humana 2) La actividad que regula el derecho administrativo asegura la continuidad, la supervivencia del Estado.La administracin por tanto, es la funcin ms comprensiva. Toda preparacin de las leyes le compete a ella; la actividad del juez ella la apoya, y por ltimo, ella es la que asegura la ejecucin de las decisiones judiciales[footnoteRef:63] . [63: Op,cit MARREL ADOLFO ,Pg. 50]

El hombre es un ser eminentemente social, el hombre existe porque desde sus orgenes es y fue social.La coexistencia de los hombres en sociedad requiere de condiciones, en cuyo conjunto debe darse el orden social .Fijar y realizar esas condiciones, es mantener el orden social, que en esencia pertenece al orden jurdico , el cual tiene como fin subjetivo la justicia , procurando conducir a los hombres , hacia esa noble finalidad [footnoteRef:64]. [64: Borja y Borja Ramiro. (1995).Teora General del Derecho Administrativo .pg.3.]

El hombre es un ser sensible, se mueve al estmulo del placer y del dolor, los cuales hacen agradable o desagradable su existencia. Tiene necesidades fsica como hambre y sed frio y calor al igual que los animales , los cuales la satisface por el solo instinto de conservacin, los animales a travs de sus mecanismos instintivos aciertan casi siempre en lo que hace , pero no pueden hacer ms que unas cuantas cosas y puede cambiar muy poco ; por contrario los hombres se equivocan constantemente hasta en lo ms elemental , pero nunca dejan de inventar cosa nuevas , hallazgos positivo y disparates tambin nunca vistos y ello debido a que el ser humano est dotado de capacidad racional , gracias a la cual puede hacer cosas mucho mejores que los animales[footnoteRef:65]. [65: Savater Fernando (1998).Poltica para Amador .Pg. .27.]

Es la razn la que diferencia el hombre del animal, entendemos por razn: la capacidad de establecer convenciones, o sea leyes que no nos vengan impuestas por la biologa sino voluntariamente[footnoteRef:66] . [66: Op .cit.Pags.28]

La razn supone libertad porque sin ella no habra conciencia o criterio de lo bueno y lo malo, de lo justo o injusto y consiguientemente de la responsabilidad de los catos humanos.El hombre que viene al mundo y est en l , porque fue y es un ser eminentemente social , caso contrario hubiese desaparecido en sus orgenes , tiene mltiples competencias las cuales las podemos resumir en dos : conservarse y perfeccionarse , de manera que tendrn que superar los males que lo agobia para lograr la felicidad posible pero esta lucha no ser individual sino social , con otros hombre y mujeres de su entorno social , deber combatir la miseria con la abundancia , la ignorancia con la instruccin , la vulgaridad con la educacin , las ilicitudes con la justicia y el mismo luchara consigo mismo , cuando su razn batalle con su instinto animal [footnoteRef:67]. [67: Op .cit.Pags.28]

El maestro Mario Alzamora Valdez, sostiene que en las sociedades primitivas histricas o actuales los hombres apelan a la fuerza para defender sus derechos.Si el grupo humano hubiera dependido exclusivamente de la accin para solucionar sus conflictos muy prontamente su hubiera extinguido.Ramiro Podetti, sostiene que desde el momento en que la tribu o el clan , asume la defensa de la colectividad y copera con el individuo o se sustituyen a este en las sanciones que representa la justicia , la aplicacin de esta requiera un modo o procedimiento , que paulatinamente , por rutina o conveniencia , se hace estable y se constituye lo que puede calificarse como primera norma procesal [footnoteRef:68]. [68: Podetti Ramiro (1936).Teora y Tcnica del proceso civil .Pags.23y24 .]

Para Nelly Dora Lauzan, los pueblos primitivos sostiene ante la violacin de un derecho, el hombre trata de procurarse la satisfaccin por s misma, recorriendo aun a la violencia. En la esfera penal, muchas veces, no solo el individuo sino este con la ayuda de la tribu o la gens defenda los derechos violados. Los defectos de esta forma primitiva de justicia privada saltan a la vista, por las perturbaciones a que est sujeta la sociedad como consecuencia de las persecuciones constante del agresor al ofendido. Con el derecho romano asistiremos, por el contrario a una marcha hacia una justicia tutelada por el estado[footnoteRef:69]. [69: Lauzan de Solimano, Nelly Dora , citada por MONROY GALVEZ Juan .Op.Cit. Pg.4.]

Es probable que al inicio algunas tribus o clanes aligeren al ms fuerte para ser la defensa privada o autoayuda, teniendo un elemento coercitivo adicional. Es probable tambin que luego el brujo, el hechicero el curandero o mago, sea el indicado para resolver los

Monografia Final de Seminario de Derecho Administrativo Cabrera

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