CAPITULO ICONTESTACIN DE LA DEMANDALa contestacin de la demanda es el acto procesal mediante el cual el demandado alega todas sus excepciones y defensas respecto de una demanda. La contestacin de la demanda tiene la misma importancia para el demandado que la demanda para el demandante. Puede ser escrita u oral, dependiendo del tipo de procedimiento (escrito u oral). La demanda junto con la contestacin forma la cuestin controvertida, el asunto que debe resolver el juez . Lo que se expresa ellas constituye tambin una limitacin para el tribunal en el sentido que solo debe referirse, en su decisin, a las acciones que se hacen valer en la demanda y a las excepciones que oponga el demandado. El juez no puede extenderse a otros aspectos, salvo que la ley le otorgue la facultad para actuar de oficio (vase ultra petita). La contestacin de la demanda reviste una importancia fundamental por cuanto determina definitivamente los hechos sobre los cuales deber producirse la prueba y delimita el themadecidendum. Por esto se afirme que con la contestacin de la demanda queda integrada la relacin jurdica procesal. El demandado que no ha opuesto excepciones previas y no hace uso de la facultad de recusar sin causa, no puede ejercerlas posteriormente. Concepto: Contestacin de la demanda. Inspirada en los principios de defensa, contradiccin y bilateralidad, que para su admisin (y consiguiente apersonamiento, del emplazado) debe reunir los mismos requisitos exigidos6

para la demanda. As como, pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda, en forma ordenada, clara y precisa. Reconociendo o negando categricamente la autenticidad de los documentos que se le atribuyen, o aceptando o negando, de igual manera, la recepcin de documentos que se alega le fueron enviados; importando el silencio el reconocimiento o aceptacin de tales cargos. Adems de exponer los hechos en que se funde la defensa. Es el escrito por el cual e! demandado responde a la accin interpuesta por el autor fundamentando las razones de hecho y de derecho la causa de la accin, su importancia es relevante en el proceso porque implica la tutela del rgano jurisdiccional, al ser contestada la demanda se inicia la bilateralidad del proceso como consecuencia de la relacin procesal, y se determinan los hechos sobre los cuales deben fundamentarse las pruebas y la resolucin que finalmente el Juez emitir pronuncindose en los extremos de la demanda y la contestacin de la demanda, en cuanto a su estructura y caractersticas son similares de la demanda.

MARCO CONCEPTUAL DE LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA COMO PARTE DE LA ETAPA POSTULATORIA DEL PROCES El Derecho Procesal nace como una ciencia capaz canalizadora del Derecho Sustantivo, como bien lo afirmara CHIOVENDA son las rieles por las cuales se conduce el Derecho Sustantivo. Siendo as se puede dilucidar que el Proceso es capaz de poder en marcha el aparto jurisdiccional, como ente exclusivo de la administracin de justicia, a fin de poder encontrar la debida tutela frente a la vulneracin de los derechos. Entonces cabe precisar que es el Ius punendi del estado lo que se imprime sobre el proceso como capacidad autnoma de imposicin jurdica. Elius punendi se manifiesta a travs de la Administracin de justicia, bien se dijo, pero esta sale a relucir

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por medio de la resolucin de conflictos traducidos en sentencias, por lo tanto, el Derecho Procesal como bien afirma el Dr. Ernesto Perla Valaochaga, se constituye en la jurisprudencia en accin1. Siendo as merece tener anlisis la postulacin del proceso, en especial la Contestacin de la demanda, pues sin la existencia de sta no se podra dar cabida a la existencia del Derecho Material.

1. GENERALIDADES SOBRE LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA La Contestacin de la demanda siempre ha estado presente dentro de la evolucin del Derecho Procesal, in strictu sensu, por cuanto han crecido de la mano a travs del tiempo, en tanto que la primera se ha establecido como continente y la segunda en un sentido ms amplio y extensivo como contenido. Afirmacin que es reconocible por cuanto el origen del Derecho Procesal debemos de situarlo, anota CUBAS VILLANUEVA citando a CIRILO LONGORIA, al igual que el Derecho en general, y como consecuencia de la aparicin del Estado.2 Sin embargo, debemos de tener en cuenta que la Contestacin de la Demanda, como parte integrante que principia el Proceso Civil, atiende a una reaccin natural, hoy jurdica, que posea y posee el hombre como respuesta ante una determinada pretensin que inicia una parte en contra de aquel, con la finalidad de que ste cese la vulneracin de un Derecho del cual es titular o a fin de que cumpla con determinados deberes contrados. La reaccin natural a la que aludimos es aquella que se transfigura a travs de la respuesta tanto tacita como expresa que efecta el emplazado frente a una expectativa que espera el demandante que sea cumplida.Presentacin al T.U.O. Cdigo Procesal Civil peruano Vol. III. Edicin impresa por el Banco de Crdito delPer en convenio con el Ministerio de Justicia. Editorial Banco del Crdito. Lima, 2004. Pg. 5 2 Cubas Villanueva Victor, El Nuevo Proceso Penal, Teora y prctica de su Implementacin , Edit. Palestra.Lima 2009. Pg. 211

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1.1.

CONCEPCIN JURDICA.-

Dentro de un marco conceptual debemos de tener claro que se constituye en un acto procesal del Demandado, quien compareciendo al llamado de la jurisdiccin, pide se rechace la pretensin o se allana a sta. As Chanam Orbe define la define como el escrito por el cual el demandado responde al la accin interpuesta por el autor fundamentando las razones de hecho y derecho la causa de la accin, su importancia es relevante en el proceso porque implica la tutela del rgano Jurisdiccional3. As mismo cabe mencionar que este acto procesal define la bilateralidad del proceso, esto es, entre la parte accionante y el demandante, lo cual ha de producir la definicin de puntos controvertidos por parte del Juez sobre los cuales ha de emitir sentencia posteriormente. Se precisa tambin que la Contestacin de la Demanda no es propiamente una contestacin porque sta supone una interrogacin y en la demanda el actor no interroga sino afirma. Pero quien hace la interrogacin sobre la conformidad o no del demandado con los trminos de la demanda no es el actor sino el juez, y por esto es exactamente una respuesta o contestacin4. As mismo, si bien la demanda es la materializacin del Derecho de Accin, como derecho subjetivo, la contestacin de la Demanda es la materializacin del Derecho de Contradiccin, donde efectivamente se puede llamrsele como la defensa directa del reo5; siendo sta la nica oportunidad para poder realizarlo. Por otra parte el emplazado no solo tiene la posibilidad de poder negarse a los argumentos contenidos en la demanda, si no tambin puede allanarse a estos y cumplirlos, lo que no generara un litigio de controversias. En la doctrina se dice que el demandado obligatoriamente debe de contestar laChanam Orbe Ral. Diccionario jurdico, Trminos y conceptos. Editorial ARA. Lima, 2009. Pg.176 4 Perla Valaochea Ernesto. Juicio Ordinario Stima Edicin. Editorial EDDILI. Lima, 1987. Pg. 239. 5 Alzamora Valdes Mario. Derecho Procesal Civil, Teora General del Proceso. Lima, 1987. Pg. 64.3

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demanda dentro del trmino que la ley procesal seale, pues debemos de recordar que no es una obligacin de carcter sustantivo, si no una carga procesal6. Por otra parte, en un sentido estricto, debemos de debemos de entenderla como un acto destinado a la alegacin por parte del demandado de todas aquellas posiciones que, de acuerdo con la ley, no deben deducirse como artculos de previo y especial pronunciamiento7. Momento en el cual realiza una oposicin frente a la demanda, lo cual hace que cobre un especfico significado, lo cual transcurrido el plazo resulta cancelada toda posibilidad de alegar defensas o excepciones, en tanto que el allanamiento puede realizarse en cualquier etapa del proceso anterior a la sentencia y la reconvencin puede hacerla valer como prevencin autnoma de otro proceso8. Cabe precisar que los argumentos hechos en la demanda como los de la contestacin de la misma, no son los que posteriormente sern materia de pronunciamiento los puntos controvertidos no deben ser confundidos con las pretensiones contenidas en la demanda y las defensas esgrimidas en la contestacin9. La jurisprudencia peruana, as mismo, no poda ser ajena a sta figura estableciendo que () las partes que participan en un proceso judicial puedan ofrecer, de manera efectiva, sus razones de hecho y de derecho que consideren necesarias para que el juez o tribunal resuelva el caso o la controversia en la que se encuentren participando. Se encuentra comprendido dentro de su contenido constitucionalmente protegido el contradictorio argumentativo, el cual exige que ste se lleve a cabo sin que alguna de las partes, por accin u omisin del juez o tribunal, pueda encontrarse en una evidente situacin de desventaja respecto de la otra, cualquiera sea la competencia aratione materia del proceso. La titularidad de dicho derecho corresponde a todas las partes que participan incluso en elIdrogo Delgado Teofilo. Derecho Procesal Civil, Tomo I . Editorial MARSOL. Lima, 1988. Pg. 177. Castillo Quispe Mximo y Edward Snchez Bravo. Manual de Derecho Procesal Civil. Editorial Jurista. Lima,2009. Pg. 403 8 Ibdem, Pg. 403 9 Pleno Jurisdiccional Civil realizado en la ciudad de Lima. 18 de noviembre de 1997.7 6

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seno de un proceso constitucional, de modo que no slo todos los jueces y tribunales tienen la obligacin de no afectarlo, sino de procurar por todos los medios que su ejercicio sea efectivo. Siendo as cabe demostrar su importancia.10

1.2.

IMPORTANCIA.-

Posee gran importancia esta figura procesal en cuanto se constituye como un Derecho fundamental consiguientemente constitucional (art.139), reconocido por la Convencin Americana de Derechos Humano en su artculo 8.1 donde se establece que " Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal, civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter". De lo cual existiendo un respaldo fundamental de ste Derecho, a nivel sustantivo, reviste gran importancia dentro del mbito procesal, partiendo de las siguientes premisas: a) Cierra la etapa instructiva de la Instancia.Lo que refiere que dentro de todo proces existe una etapa postuladora, inicindose con la postulacin de la demanda, donde se adjuntaran los medios probatorios que se crea por conveniente. As mismo el demandado al contestar la demanda deber de adjuntar los medios probatorios que crea conveniente, con el fin de descartar la posibilidad de salir en desventaja frente al demandado. Dicho as podemos interpretar a sta fase como aquella en la que se recauda los medios probatorios pertinentes tanto de10

STC. EXP. N. 0197-2005-PA/TC Caso

Universidad los Angeles . (La negrita nos corresponde)

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oficio como a proposicin de parte, la misma que quedara cerrada y concluida con la contestacin de la demanda. De esto se infiere que se encuentra una etapa cubierta de plazos con un inicio y un final donde lo inicial estar presupuestado con la demanda y el final con la contestacin de la misma. Por lo cual posterior a la contestacin de la demanda no habr posibilidad alguna de poder plantear nuevos medios probatorios capaces de poder desvirtuar todas las pretensiones argumentadas. Cabe precisar que en esta etapa instructiva las partes tienen la facultad de poder plantear excepciones, como medios de defensa, en especial el demandado, pues despus de esta fase no ser posible poder plantear algn tipo de medio de defensa ya sean estas perentorias dilatorias. Es ms, dentro dichas excepciones deben de ser postuladas y presentadas antes de la contestacin de la demanda, dentro de un plazo de cinco das, con lo cual presentada la contestacin no habr posibilidad alguna de poder plantear algn mecanismo de defensa. b) Queda determinada la cuestin litigiosa. -La cuestin Litigiosa son los puntos controvertidos materia del proceso, sobre los cuales el juez deber de manifestarse administrando justicia. Los argumentos de la demanda afirma un conjunto de pretensiones, las cuales deben de ser presumidas como ciertas, en tanto que el demandado no responda a stas. La Contestacin as mismo se debe de versar sobre argumentos que conlleven a la negacin o aceptacin de los argumentos pretendidos. De lo cual con este doble argumento, el Juez debe de dilucidar los puntos en cuestin sobre los cuales se ministrar justicia. As la corte suprema ha definido que () los Jueces al momento de la fijacin de puntos controvertidos, no se limiten a reiterar las pretensiones y las defensas expresadas en la demanda y contestacin, lo cual requiere un anlisis,

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estudio y conocimiento del proceso por parte del Juez11. Dicho esto no se verifican solo los argumentos sino ms bien se esgrime en cuanto a lo alegado entre las dos partes, filtrndose los fundamentos del litigio. Algunos autores refieren que es en esta etapa donde nace la Litis o lo que en el Derecho Romano se conoci como lalitis contestatio.12 c) No hay posibilidad de Recusacin Posterior.Entendemos por recusacin a aquella facultad que tienen las partes litigantes de pedir que un juez o vocal se abstenga de administrar justicia por considerar que ste tiene inters en el mismo, cuestionndose su imparcialidad13. Siendo as, esta facultad se tramita a travs de una excepcin lo cual debe ser planteado, como ya se dijo, anterior ala contestacin. Por lo cual todo cuestionamiento de la competencia de un juez debe ser anterior a la contrademanda, no habiendo posibilidad a sta en lo posterior. Adems resulta ilusorio el cuestionamiento de la competencia consiguiente a la contestacin de una demanda donde tcitamente se admite la competencia del juez, autorizando la resolucin del conflicto en lo futuro. d) Se fija los hechos que deben ser objeto de prueba.En este acto procesal como se mencion precedentemente la parte podr allanarse o negar lo pretendido, por lo cual los hechos que sern admitidos como controvertidos debern ser probados, recordemos que la carga de la prueba recae sobre quien lo afirma. As que muchas de las pruebas aportadas al proceso en lo posterior segn se haya convenido debern de ser descartadas o no, segn lo defina el auto de saneamiento.11

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Pleno Jurisdiccional Civil realizado en la ciudad de Lima. 18 de noviembre de 1997. Idrogo Delgado Teofilo. Ob. Cit. Pg. 178 13 Chanam Orbe Ral. Ob. Cit. Pg. 507

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e) Constituye la ltima oportunidad de oponer la prescripcin. Entendemos por Prescripcin como aquella consolidacin de una situacin jurdica por efecto del transcurso del tiempo, constituyndose un modo de adquirir un derecho o librarse de una obligacin debido al paso del tiempo que la ley determine14. Por lo cual mediante esta figura el demandado puede solicitar la extincin de la Obligacin a la cual se encontraba vinculado, y que posteriormente fue materia de litis. Siendo as, la prescripcin pone fin al Derecho de Accin15donde ya no hay posibilidad de poder interponer la demanda. Pues como bien se sabe la prescripcin puede ser alegada como mecanismo de defensa, esto es, excepcin. Y como bien se conoce sta se alega antes de la Contestacin, por lo cual no debe de mediar contestacin, porque siendo as el plazo prescriptorio ser nulo y se reanudara el plazo de computo desde cero, pues tambin debemos de tener en cuenta que en el cmputo de la prescripcin, la contestacin de la demanda o la declaracin en rebelda interrumpe el plazo16. As A y B contraen una obligacin de Dar una suma de dinero a C, los mismos que han venido incumpliendo durante todo ese tiempo. Siendo as a los 9 aos con 11 meses y 28 das interpone una demanda de Dar suma de Dinero contra Ay B. A contesta la demanda a C a los 8 das, negando las afirmaciones indemnizatorias pero allanndoseGutierrez Walter, Vocabulario de uso Judicial. Edit. Gaceta Jurdica. Lima, 2009. Pg. 81 La prescripcin funciona especficamente contra la pretensin planteada en la demanda, neutralizndola oparalizndola, pero ello no significa que se destruye el derecho material que sirve de base a la pretensin. Refuerza lo manifestado que la prescripcin extintiva se ejerce a iniciativa de parte, lo que quiere decir que el solo transcurso del tiempo no paraliza la pretensin y sealo paralizar la pretensin y no extinguir la porque an cuando el beneficiado con ella lo deduce en el proceso como medio de defensa no extingue el derecho mismo ya que puede suscitar an ciertos efectos jurdicos. Por ejemplo, un pago con no repeticin o un reconocimiento extrajudicial de la obligacin, etc. la prescripcin extintiva es una excepcin oponible a la pretensin para enervarla. Por se comparte con quienes afirman que la prescripcin no extingue la accin como aquel derecho abstracto que tenemos para solicitar tutela jurisdiccional del Estado, pero tampoco extingue la pretensin, solo es el fundamento de un medio de defensa que tienen los demandados y que an ejercindolas deja subsistente el derecho material. 16 Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Garantista, 2007. Elmer Ral Capcha Vera. Vase enhttp://www.egacal.com/upload/2007_CapchaElmer.pdf15 14

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en parte a la obligacin pecuniaria, y B a los 4das interpone una excepcin de prescripcin. Donde el juez declara fundada la prescripcin en cuanto a C y abre proceso de Dar suma de Dinero en contra de A. No existiendo posibilidad de A para aducir prescripcin por cuanto ste no contesto la demanda.

2. ANTECEDENTES

JURDICOS.

ANLISIS

DE

LA

EVOLUCIN HISTRICA DE ESTA FIGURA PROCESALEs necesario tener en cuenta nuestro pasado para poder encontrar una adecuada interpretacin de nuestro presente, pues la capacidad de comprender el pasado es solidaria de la capacidad de sentir el presente y de inquietarse por el porvenir17. Estando presente esta apreciacin es menester hacer un anlisis del Proceso dentro del devenir Histrico como manifestacin del Derecho Adjetivo, que canaliza el Derecho Sustantivo en busca de obtener la tutela jurisdiccional, frente a la vulneracin de un Derecho del cual somos titulares, como sujetos de Derecho. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA EN DERECHO ROMANO.-

2.1.

Como bien se mencion, el proceso romano obedeci a distintos sistemas ya mencionados, los cuales se encontraban integrados por un rbitro y las partes, dentro de la composicin de sta ltima el demandante efectuaba una conminacin al demandado a fin de que ste recurra ante el ministrador de justicia, el Pretor, bajo el apotegmainius te voco (te conmino que comparezcas ante la justicia) oin iusambula(marcha y ve ante la justicia). La17

Maritegui de La Chira Jos Carlos, Peruanicemos el Per. Editorial Amauta. Pg. 123

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Ley de las XII Tablas demandaba a que si el conminado rehusara en acudir ante el Pretor, el pretendiente, en presencia de testigos, deba poner su mano por la fuerza sobre la cabeza del rehusante, salvo que un tercero garantice la presencia del demandado si ste se encontraba enfermo se le dotaba de un carro que lo condujo. Ante el magistrado en primera etapa, el accionante deba de proferir su reclamo con las palabras solemnes, establecidas por ley o determinadas por el pontfice; el demandado deba de contestar a dicha pretensin vociferando con la misma frmula. As mismo muchas veces el demandado poda aceptar las pretensiones, a lo que hoy conocemos allanarse a la demanda sobre, por consiguiente no exista controversia de hechos, a lo que el magistrado Consagraba la demanda18. Por otra parte cuando se presentaban, en calidad de parte demandada, esclavos deba de responder a la pretensin el amo del esclavo y siendo el caso de menores de edad lo hacan sus tutores o siendo el caso de incapaces los curadores. En caso de no existir normatividad aplicable a los hechos controvertidos, se poda aplicar la Legis Sacramentum donde se realizaba determinadas apuestas, donde el Sacramentun corresponda a una suma de Dinero, donde el perdedor deba de reembolsar el monto a favor del Estado; tambin podan darse sobre bienes los mismos que eran a favor del pretensionista. Por otra parte cuando la demanda se basaba sobre obligaciones dinerarias sacuda donde el pretor donde se poda aplicar dos frmulas la primera: afirmo que t me debes dar diez mil sestercios; te pido que lo afirme o que lo niegues" si el demandado se negaba la contraparte poda tomarlo por la fuerza y llevarlo a los mercados por 3 das, a fin de que alguien pague la deuda por l, si nadie lo haca se otorgaba el Derecho de matarlo y si eran varios los acreedores poda cortarlo en pedazos y repartrselos entre ellos. La segunda pretensin nace posterior, en el tiempo, donde se repite la misma frase donde posteriormente segn a la respuesta18

Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Garantista, 2007. Elmer Ral Capcha Vera. Vase enhttp://www.egacal.com/upload/2007_CapchaElmer.pdf

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negativa del demandado se solicitaba que el rbitro decida y ste convoque en treinta das nuevamente su concurrencia. 2.2. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA EN EL SISTEMA

ANGLOSAJN.Este sistema se caracteriza por la implementacin del Derecho Comn o Common Law, donde se instituye un conjunto de procedimientos que deba de realizarlo el Juez descalzo o pies empolvados, el mismo que administraba justicia en base al Derecho Consuetudinario por pertenecer al Derecho comn que rega dentro dcada mbito social ya sea ste aldea, ciudad o pueblos., los mismos que podan variar en torno a su concepcin y principalmente a sus costumbres, de lo que podemos inferir que este sistema jurdico se baso en el Derecho Consuetudinario. La invasin Normanda a Inglaterra trajo consigo un sistema de proceso donde la demanda se haca mediante una declaracin a duelo, l mismo que el demandado deba de aceptar o negarse a sta pretensin. Por lo que el escenario de la contestacin de la demanda se daba en un duelo, donde el ganador del duelo era ganador del litigio; se le conoca comotrial bybattle, es decir, el juicio mediante duelo entre los contendientes19

Posteriormente se

implementan tribunales dentro de cada pueblo, los mismos que estaban compuestos por un Juez y un jurado, el mismo, que estaba compuesto por un conjunto de personas de a pie no conocedoras de Derecho que deban de administrar justicia en base a su criterio y la equity o equidad. Siendo as en segunda instancia se encontraba el Rey conjuntamente con el Lord Chanciller, persona asesora de la conciencia del rey. Tiempo despus esta figura cambia por cuanto se implementa a estos dos personajes como instancias distintas dentro de la administracin de justicia. Siendo as, es conveniente poder hablar sobre la postulacin del proceso en el19

Vase en. http://html.rincondelvago.com/derecho-ingles-o-anglosajon.html

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Common Law , la misma, que se inicia con la interposicin de La Demanda, que se presentaba ante el Juez Local de manera verbal, acto donde se realizaba una exposicin de las pretensiones que se buscaban y la alteracin del funcionamiento normal de los Derechos que se posea. El Demandado era citado a poder concurrir a ste acto a fin de que responda de forma directa a lo alegado por la contraparte, existiendo la posibilidad de poder negarse o poder aceptar los cargos que se pretendan. Posterior a esto el juez tena la facultad de poder admitir o no estas pretensiones, siendo as citaran a una posterior audiencia a fin de que prueben lo dicho, ya sea mediante testigos u otros medios que se vean por convenientes. Si el demandado no aceptaba en acudir al llamado del Juez se operaba el funcionamiento de la fuerza sobre ste. EL DERECHO PROCESAL DENTRO DE NUESTRO CONTEXTO HISTRICO SOCIAL.Nuestra legislacin ha tomado razn de la trascendencia de este acto procesal desde los ms remotos inicios de la aplicacin de un Derecho, dentro del territorio peruano. As, situndonos en los primeros aos de la conquista, encontramos que la falta de aplicacin de un Derecho materializado, a travs de normas u ordenanzas, que podran posibilitar la aparicin de una utopa social dentro de la precaria y prvula organizacin jurdica de entonces, puesto que la irrupcin del sistema espaol, sobre el incaico, conduca, y era totalmente necesaria, una nueva forma de organizacin social que deba de regirse por normas acordes con el nuevo sistema que se impona lejos de la madre patria, la pennsula Ibrica. 2.3.1. La Implementacin Normativa del Proceso dentro del Nuevo Virreinato del Per.-

2.3.

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Es en este Contexto histrico podemos encontrar dos etapas dentro de la evolucin social que sufra el territorio peruano, siendo la primera la etapa de la Conquista, caracterizada por el afn aventurero y el espritu heroico que contenan los conquistadores, y la segunda una etapa formalizada dentro de los parmetros de la corona Espaola y los mandamientos de la Santa Iglesia, que imponan un nuevos sistema jurdico ms establecido y a veces propio, siendo esta la etapa virreinal20.La etapa de la conquista Espaola que data del ao 1532 no se rigi por ningn sistema de normas, de orden jurdico, ms an se vieron obligados por contratos realizados entre los participantes de la empresa conquistadora y los Reyes Catlicos, tal como la Capitulacin de Toledo y otros. Al no existir ningn sistema legal, propio, sta poca se vio marcada dentro de los mrgenes del Derecho Castellano, que si bien constituan un Jus Positivum, eran de aplicacin eminentemente para los territorios de Castilla y dems, muy aparte de regirse por las dems conjuntos de normas como las Leyes del Toro y otros. Siendo as, no existiendo algn corpus normativo autctono, no podemos dar razn a una interpretacin Procesal dentro de sta poca por cuanto el Derecho Civil, que agrupaba al Derecho Procesal Civil, se vea muy escaso y era muy difcil hablar de sta, por cuanto el Derecho Civil como tal no haba tomado lugar, por existir preocupaciones de orden militar, poltico y social que primaban antes que la preocupacin de estructurar un Corpus Procesal. Posteriormente con el transcurrir del tiempo el Derecho Castellano pasa a tener una amplia aplicacin por tener un mbito del Derecho Privado, el mismo que toma parte como fuente legislativa para el Derecho Indiano. No podemos descartar de este anlisis que los Reyes Catlicos buscaron establecer su dominio normativamente, mediante la Ley de Burgos la que se aplicaba en caso de ausencia del Derecho Comn Castellano, norma que20

Maritegui La Chira Jos Carlos. 7 Ensayos de la Realidad Peruana. 26 ediciones. Edit. Amauta. Lima, 1973.Pg. 169

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data de 1512 como una forma de proteccin hacia los habitantes de los nuevos territorios que se adheran al dominio Espaol, pero sta conjunto normativo no tuvo mayor importancia por lo ambiguo que contenan y que no posean entidad alguna de control, pero que s tuvieron mayor realce dentro de la sociedad Centro Americana que tambin tomaba parte de su dominio el reinado Espaol de Carlos V. Es menester hablar dentro de este anlisis, y no pudiendo dejar vaco un aspecto tan importante dentro de nuestra historia como es la poca Incaica, que si bien sta ha sido catalogada como una de las ms grandes culturas de la Humanidad, dentro de las 21 Civilizacin es de Arnold Toymbee, no posea un ordenamiento jurdico por cuanto el Estado protagonizado por el Inca era quien constitua el Derecho21no existiendo caracteres de Derecho Privado por constituirse en una sociedad eminentemente colectivista que adecuando a las clasificaciones actuales podemos situarla dentro del Derecho Pblico, por la primaca del Estado sobre la Voluntad de los miembros integrantes. Es en ese entender que la sociedad inca no conoca el Proceso Civil, mas s, en mbitos ms reservados y draconianos el Derecho Penal, el mismo que constitua un simple simbolismo que ajusticiaba al delincuente antes que ministrar justicia en un sentido lato22. Tomando en cuenta lo sealado precedentemente no es necesario tener en cuenta un anlisis y un estudio del Derecho Procesal Inca, por cuanto es materia de investigacin, El Derecho Procesal Civil como Corpus normativo que materializa los Derechos Sustantivos provenientes del Derecho Privado. El Derecho peruano en una segunda etapa de adaptacin espaola se ve enmarcada dentro de la etapa Virreinal, la misma que cambia de estructura y caracteres ms complejos y ms autnomos dentro la sociedad Sudamericana de ese tiempo que vena necesitaba de nuevos cuerpos normativos que rijan realidades propias de la poca por cuanto las normas que emanaban desde la pennsula ibrica no incidan de forma2122

IbdemPg. 168 Basadre Grohman Jorge. Historia del Derecho Peruano. Edit. Cuzco. Lima, 1985 Pg. 220

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automtica en el Nuevo Mundo23. En tal situacin nace el Derecho Indiano que toma forma en base a dos fuentes: y Las normas de carcter espaol, es decir, el Derecho Municipal, el Derecho Castellano, de exclusiva aplicacin para el Derecho Privado, y el muy poqusimo aporte del Derecho Indgena, siempre y cuando no sean contrario a las leyes castellanas ni a la Iglesia Catlica. Y La realidad social del continente americano, en cuanto ste posea caracteres mucho ms distintos y un tanto ms complejos que el de la Pennsula. Este nuevo Derecho posea caracteres ms extensos en cuanto a la aplicacin del Derecho Pblico por cuanto se contena normas administrativas de mayor diversidad que instituan entidades que deban de representar al Rey lejos de su dominio personal, como eran las Audiencias, Los Cabildos, Las Encomiendas, Los Intendencias, Los Corregimientos y otros deberes que investan al virrey y dems funcionarios que representaban al Rey. Teniendo en cuenta este carcter, podemos atribuirla iniciativa de estas leyes, de modo indirecto, al obispo dominico Bartolom de las Casas, decimos indirecto por cuanto l acusa de los constantes abusos que primaban en el continente americano solicito enfticamente que el Rey acuda a la indefensin de los indgenas, convocndose as a la formacin de las Leyes Nuevas que amparaban los aborgenes americanos bajo la proteccin de la Corona Espaola. Posteriormente nace en 1680, en el reinado del rey Carlos III, la recopilacin delas Leyes de Indinas conjunto de normas producto del debate de los virreinatos de Nueva Espaa, Per y el rey de Espaa. Dicho Corpus Normativo se encontraba compuesto de las distintas ordenanzas dictadas dentro del continente americano as como las de aplicacin para la pennsula Ibrica como la Ley de Burgos, Ley de Alfaro, Leyes del Toro, Derecho Castellano, Las Leyes Nuevas y otras. Dentro de la organizacin23

Vase en: http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_indiano

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Virreinal, se establece las audiencias, como entidades destinadas a la administracin de justicia dentro de los territorios Indianos, tal como lo estableca la Ley de Indias: Por cuanto en lo que hasta ahora se ha descubierto de nuestros Reinos y Seoros de las Indias est fundadas doce Audiencias y Chancilleras Reales, con los lmites, que se expresan en las leyes siguientes, para que nuestros vasallos tengan quien los rija y gobierne en paz y en justicia24. Siendo as, en estas instituciones se ventilaban asuntos de carcter pblico, privado y administrativo, las mismas que posean gran importancia dentro del continente americano, por cuanto se llegaron a constituir 12 audiencias dentro de todo el territorio colonizado. EL CDIGO DE ENJUICIAMIENTOS CIVILES DE 1852; MENCIN A LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA.El Cdigo de Enjuiciamientos Civiles nace de la mano con el Corpus Sustantivo del mismo ao, los mismos que fueron promulgados por el Presidente Ramn Castilla, quien vendra a constituir uno de los ms ilustres personajes de la etapa republicana que vena dando sus primeros pasos de independencia. Siendo de esa manera cabe tener en cuenta que antes a ste Cdigo no exista normatividad sobre la forma de ejecucin de los Procesos Civiles, los mismos que deba de ser realizados bajo el amparo del legado de las ordenanzas de Espaa, que bien se explic anteriormente. Dentro de este tiempo de ausencia de normatividad procesal, se realizaron enjuiciamientos Civiles en base a lo ya mencionado y Decretos emanados durante los distintos gobiernos tanto de hecho como de Derecho. El Proceso Civil totalmente nuevo e innovador trae consigo figuras muy resaltantes como la dualidad de Juicios los mismos que podan ser tramitados de forma escritaLey de Indias Libro II Ttulo XV. De las Audiencias y Chancillerias Reales de las Indias. Vase en:http://www.congreso.gob.pe/ntley/LeyIndiaP.htm24

2.4.

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o de forma verbal. Apreciacin que se encuentra contenida en el artculo 279 de dicho Cdigo que a la letra menciona que: Los juicios civiles son verbales o escritos: verbales son los que siguen de palabra ante los Jueces de Paz; escrito los que se siguen por escrito ante los Jueces competentes. As mismo refiere el artculo 280 que Los juicios escritos pueden ser ordinarios y extraordinarios, sumarios (artculo 280). Dichos artculos guardan relacin con l artculo 579, donde se delimita la interposicin de la demanda, la misma que deber ceirse a requisitos procesales en cuanto a la cuanta pues se proceder por escrito, cuando supere los 200 pesos, y de palabra, cuando no se exceda esta cantidad. Dicha regulacin guarda relacin con los actuales parmetros de ejercer la demanda como la cuanta antes las Salas u otros. La demanda deba de contener determinados requisitos as como ser claros y respetuosos, ser objetivos en cuanto a lo que se pretende (art. 580). As mismo sta poda contener una pluralidad de pretensiones que implicaran un Acumulacin Objetiva Originaria. Siendo as, el juez al admitir la demanda cita al demandado, mediante una Citacin lo cual es de un llamamiento del juez para que se realice un acto determinado25. Esta citacin contena el llamamiento del Juez al demandado a fin de que ste pueda defenderse frente a las pretensiones aducidas, conteniendo las formalidades del caso, puesto que en contrario se anulaba todo lo actuado (Art. 598). Si en dicho acto no se poda ubicar al Demandado se abra la posibilidad de poder notificarlo a travs de esquelas ya sea a sus hijos, mujer u otros, donde dichos recepcionistas se encontraban obligados a tener que dar conocimiento de la demanda al familiar demandado (art.607). El demandado deba de responder a la demanda, para lo cual contaba de un plazo de 9 das conforme a lo establecido por el Artculo 437, y en los casos de procesos

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Cubas Villanueva Victor. Ob Cit. Pg. 254

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verbales estaba obligado de realizarlo en un plazo de 2 das, despus de haber sido notificados (art.642); existiendo la posibilidad de poder convenir con la accin o as mismo poder contradecirla (art. 639), dicho as, se deba presentar mediante escrito en caso de los procesos ante los jueces competentes donde la pretensin exceda los 200 pesos, y verbal ante el Juez de Paz donde la cuanta sea menor a la ya sealada. La regla general exiga que toda contestacin debiera de realizarse personalmente, pero como excepcin poda constituirse un apoderado, mediando una carta del poderdante autorizado por el escribano de la dependencia judicial, un juez de paz, la firma de dos testigos (art. 642). De acuerdo al estudio de este cuerpo procesal la denegatoria a contestar la demanda traera como consecuencia pretrita la declaracin de Rebelda contenida en el artculo 490 y si es reiterada se le declaraba en calidad de contumaz (art. 491), la misma que proceda a peticin de parte solo en materia Civil, hacindose previa constancia de que se notific debidamente al emplazado en reiteradas oportunidades. En cuanto a la concurrencia a las audiencias verbales, las partes podan concurrir con sus respectivos defensores a fin de que stos asesoren y garanticen el normal desarrollo del proceso, no mediando vicio procesal que pueda vulnerar lo que hoy conocemos como debido proceso26; infirindose de esa manera que la Defensa Cautiva estuvo siempre presente dentro de los procesos a pesar de su ms remota concepcin, como lo es ste cuerpo adjetivo in comento. En la materializacin del Derecho de Contradiccin, materializado a travs de la contestacin de la demanda, ya dijimos, se poda Convenir o negarse, en caso dela ltima, la ley obligaba el uso de distintos tipos de excepciones a utilizar como medio defensa donde se denunciaba que exista una relacin procesal invlida por omisin o defecto de algn presupuesto procesal27. Taramona H. Jos R. Manual Terico y prctico del Proceso Civil . Edit. EJ. Lima, 1986. Pg 427 27 MonrroyGalvez Juan. La Formacin del Proceso Civil. Lima, 2008. Pg.1022426

Afirmacin que se detalla en el artculo 567 donde si el demandante contradice la accin del demandante, debe alegar las excepciones perentorias que juzgue convenientes, y presentar los documentos en que se apoyan, u ofrecer su presentacin dentro del trmino de prueba. As mismo los efectos que se producan por la realizacin de este acto procesal son los siguientes, de conformidad el artculo 647: 1. Que el demandado no puede interponer la declinatoria de fuero ni otra excepcin dilatoria. 2. Que el actor no puede mudar de accin. 3. Que el Procurador se constituye dueo del pleito y no puede abandonarlo; 4. Que se puede pronunciar sentencia en los juicios verbales y escritos cuando convenga el demandado en la accin.28, donde la postulacin de la misma separa metra a la realizacin de la contestacin, de lo contrario se acarreara su nulidad (art. 649). Dentro de ste anlisis con fines de ilustracin cabe mencionar que el Cdigo de Enjuiciamientos Civiles de 1852 contena reglas de solucin rpida de conflictos como lo es arbitraje contenida en el artculo 57, donde poda ventilarse toda controversia que no se encuentre taxativamente nombrada en la ley. Acto arbitral que deba de realizarse en amparo al Cdigo Vigente, donde las partes exponen sus pretensiones en concurrencia de la buena fe como amigables componedores. As mismo no era regla general que toda pretensin se vincule dentro de la jurisdiccin arbitral, pues existan determinados impedimentos en cuanto al nombramiento del rbitro y en cuanto a quienes podan ejercer su derecho de sujecin al laudo arbitral como menores de 21 aos, frailes, mujeres sin el consentimiento del padre, o los apoderados no As mismo se concede uso exclusivo de la Reconvencin, como Derecho deldemandado, en busca de hacer valer la pretensin que tiene contra sudemandante, es decir una contrademanda28

Chanam Orbe Ral. Ob. Cit. Pg. 504

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probados legalmente, los locos o personas que hayan sido sentenciados, en materia penal, condenatoriamente. Y tambin el rbitro poda renunciar al ejercicio del mismo cuando se cometan acciones que lo deshonren como la injuria y otros o enfermedades u otras causales contenidas en el artculo 62 y dems incisos que lo componen. 3. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA EN EL CDIGO

PROCESAL CIVIL PERUANO. Para poder definir esta figura es menester hacer un breve estudio sobre el momento histrico en que sale a la palestra el Cdigo Procesal Vigente. Pues sin esta apreciacin no podramos ser capaces de poder realizar un adecuado anlisis de la figura in comento.

3.1.

SITUACIN HISTRICA.-

Este Cdigo nace como un conjunto de implementaciones que vena sufriendo nuestro sistema jurdico. Dichas innovaciones nacen a partir de la promulgacin de la Constitucin Poltica de1979, que ampliaran el espectro normativo en base a garantas Fundamentales como Constitucionales, impuestas por los tratados internacionales y otros acontecimientos que realzaban la dignidad del hombre. Consiguientemente sale ala luz el Novsimo Cdigo Civil de 1984 que implementaban un conjunto de Derechos sustantivos que no haban sido regulados anteriormente, al mismo tiempo contenan principios jurdicos tanto como procesales. Nace pretritamente el Nuevo Cdigo Penal de 1991, acorde a las nuevas tendencias criminales mundiales. Y salta a la palestra en el ao de 1993 el Cdigo de Procedimientos Civiles. Decretado mediante Decreto Legislativo No. 768 el 23 de abril de 1993, promulgado por el presidente Alberto Fujimori Fujimori,26

entrando en vigencia el 28de julio del mismo ao. La misma que ha sufrido algunas derogaciones de su texto original lo que requiri la elaboracin del un Texto nico Ordenado a fin de sistematizar las afectaciones legales que sufri. 3.2 LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA; ANLISIS DEL ARTCULO 424.El tema de estudio se encuentra contenido en el artculo 442 del corpus Al contestar el demandado debe: 1. Observar los requisitos previstos para la demanda, en lo que corresponda; 2. Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda. El silencio, la respuesta evasiva o la negativa genrica pueden ser apreciados por el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados; 3. Reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos que se le atribuyen, o aceptar o negar, de igual manera, la recepcin de documentos que se alega le fueron enviados. El silencio puede ser apreciado por el Juez como reconocimiento o aceptacin de recepcin de los documentos; 4. Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara; 5. Ofrecer los medios probatorios; y 6. Incluir su firma o la de su representante o de su apoderado, y la del Abogado. El Secretario respectivo certificar la huella digital del demandado analfabeto. Siendo as es pertinente analizar este artculo desde una perspectiva literal e interpretativamente extensiva.

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3.2.1. Observar los requisitos previstos para la demanda en lo que corresponda.Este inciso busca equiparar una igualdad en cuanto a la Demanda por cuanto son actos procesales parecidos en cuanto a su estructura. Siendo as, este acto debe de contener todas las formalidades establecidas en el Cdigo Vigente bajo sancin de inadmisibilidad, como la designacin del juez, los datos de identidad tanto del demandado o como del representante procesal, el petitorio, los medios probatorios, los anexos y otros. As siendo un compuesto de requisitos deforma estos estn suspensos a la Declaracin de Inadmisibilidad por parte del juez en aplicacin supletoria a este acto, por ser parte de la demanda29, por lo cual si no existe subsanacin se le declarara rebelde. Con lo expuesto precedentemente es necesario tener en cuenta la siguiente resolucin que toma valor en cuanto declara inadmisible dicha contestacin por no contener los requisitos de ley: Primero: que, conforme lo dispone el artculo cuatrocientos cuarenta y dos del Cdigo Procesal Civil, al contestar la demanda el demandado debe observar los requisitos previstos para la demanda. Cuarto: que, es de advertirse del escrito que antecede, que no se ha dado cumplimiento a lo expresado en los considerandos anteriores, por cuyas razones y estando adems a los dispositivos glosados: Se declara INADMISIBLE el escrito de contestacin que antecede, concedindole el demandado el plazo de TRES das a fin de que subsane las

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Artculo 426.- Inadmisibilidad de la demanda.El Juez declarar inadmisible la demanda cundo: 1. No tenga los requisitos legales; 2. No se acompaen los anexos exigidos por ley; 3. El petitorio sea incompleto o impreciso; o 4. La va procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio o al valor de ste, salvo que la ley permita su adaptacin. En estos casos el Juez ordenar al demandante subsane la omisin o defecto en un plazo no mayor de diez das. Si el demandante no cumpliera con lo ordenado, el Juez rechazar la demanda y ordenar el archivo del expediente

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omisiones incurridas, bajo apercibimiento de tenerse por no presentado el escrito que antecede30. 3.2.2. Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda.El silencio, la respuesta evasiva o la negativa genrica pueden ser apreciados por el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados.- Toda contestacin debe de contener sus Argumentos de hecho y Derecho. Esta apreciacin se sita en torno a los fundamentos de hecho por cuanto el demandante debe de contradecir lo afirmado en la demanda, es entorno a esto que se materializa el Derecho de contradiccin, es decir para que este exista debe de mediar el Derecho de accin. El demandante debe de contradecir todos los fundamentos sobre los que se basa la demanda, por cuanto cada una de ellas es parte de la pretensin y sin ellas no habra posibilidad de poder demostrar una pretensin31. Si bien la negacin se constituye en un derecho consistente en el no reconocimiento de lo argumentado, ste debe de versar sobre la totalidad de los fundamentos argidos, por cuanto la falta de contradiccin sobre alguna afirmacin o el vaco sobre la misma se constituye en reconocimiento de ellos. Debemos de tener en cuenta que el silencio en el Derecho Procesal Civil no es el mismo que en el Derecho Penal; por cuanto en el primero el silencio representa afirmacin y en el segundo no es motivo de valoracin, es decir, no se constituye en un reconocimiento y tampoco en una negacin, en tanto, no es valorable el silencio. As tambin el demandante no puede alegar sobre hechos que no son materia de cuestionamiento, pues se estara violando el principio de conexidad entre lo afirmado y lo que se quiere negar. Es en esteDialogo con la Jurisprudencia, Tomo 60. Setiembre 2003. Anlisis de actos y piezas procesales. Inadmisibilidad de la Contestacin de la demanda. Exp. Nro. 172Resolucin Nro. Ocho. Lima, 1994. Juzgado especializado en lo civil de Lima Norte. 31 Castillo Quispe Mximo y Edward Snchez Bravo. Ob. Cit. Pg. 405.30

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contexto en los que la demanda debe de fundarse, pues contrario sensu estara evadiendo las pretensiones. Esto amerita una sancin por parte del Juez, la que consistir en la apreciacin de reconocimiento de las pretensiones, es decir un allanamiento tcito. En tanto, es recomendable que exista una adecuada motivacin sobre lo que se niega, pues de lo contrario, sera perjudicial al demandado que ejerce su derecho de defensa. Aparentemente una vulneracin a este principio, pero no producido por un tercero, ms an, por el mismo contradictor, lo que no constituye en una falta que el derecho sustantivo de velar, por ser un auto vulneracin, por cuanto el derecho nos protege de la vulneracin de terceros, por concernir aspectos sociales, ms no individuales. 3.2.3. Reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos que se le atribuyen, o aceptar o negar, de igual manera, la recepcin de documentos que se alega le fueron enviados.- El inciso versa sobre documentos escritos que contengan vnculo con lo afirmado por el demandante, a fin de que sus pretensiones posean un respaldo factico delo que se busca. Es en torno a esto que el demandante debe reconocer o negar si son ciertos o no. Distingamos muy claramente que no se trata de pruebas documentales, pues la disconformidad de stos se contiene dentro de las oposiciones probatorias, tema muy aparte, pues de lo que se trata son de documentos que son nombrados a fin de poder situar y dar con exactitud los hechos materia de litigio. As X alega, en su demanda con acumulacin subjetiva originaria, que firm un documento de mutuo y posteriormente un contrato de anticresis, pero Z niega la existencia del primero, en su contestacin, pero afrmala existencia del segundo. Es pues, en cuanto, a esto en lo que se fundamenta este inciso, por una parte. Por otra parte debemos de recordar que el demandado debe de aceptar o negar la afirmacin sobre l envi de documentos, es decir, medi una relacin de correspondencia entre el Remitente y el Destinatario. De esa manera cabe a mi punto de vista mayor30

posibilidad de reconocimiento en cuanto a la primera parte de este inciso por contener expectativas probatorias. 3.2.4. Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara.- La argumentacin fctica que realiza el emplazado, bien se defini, versa sobre los hechos argumentados en la demanda, pues de lo contrario se estara aceptando dichas proposiciones. Pues, as mismo, el demandante debe dar versin propia sobre los hechos que no estn contenidos en la postulacin de la demanda32. Pues muchos de ellos pueden ser inciertos ya veces ambiguos, por lo que es deber al demandante contradecir lo dicho. Por lo que estos hechos argumentados que se contienen en la contrademanda deben de guardar un estrecho vnculo de conexidad con los fundamentos del accionante. Caso contrario estara evadindose o siendo ambiguo en lo negado. Debemos de tener en claro que en el proceso Civil debe mediar una estrecha relacin de todos los actos procesales, medios probatorios y argumentos, con los hechos materia de litigio. 3.2.5. Ofrecer los medios probatorios.- En la concepcin de este inciso cabe precisar que media le principio de la Carga de la Prueba donde, esta se infiere sobre quien afirma algn hecho, lo que guarda relacin con el artculo 189 del mismo cdigo. Por lo que todo argumento debe de tener un respaldo factico, que haga posible su ventaja dentro del proceso, esto es la prueba. Siendo as cabe mencionar, como ya se hizo, que la pertinencia de la prueba se encuentra en este acto procesal, por cuanto no ser posible en lo posterior proponer nuevas pruebas que formen conviccin plena en el juzgador, es as, que no debemos de confundir con la actuacin de medios probatorios, confusin que abunda en los estudiantes de Derecho, por cuanto la actuacin se da en la audiencia de pruebas, mas su presentacin se realiza en la Demanda o la Contrademanda. Los medios probatorios son32

Taramona H. Jos R. Ob. Cit. Pg. 12831

aquellos procedimientos que permiten introducir determinadas pruebas dentro del proceso33, como documentos que contienen hechos probatorios, el medio es el documento la prueba es el contenido. Asimismo, LINO PALACIO citado por CASTILLO QUISPE, seala que constituyen medios de prueba los modos u operaciones que, referidos a cosas o personas, son susceptibles de proporcionar un dato demostrativo de la existencia o inexistencia de uno o ms hechos34. As mismo los medios probatorios ofrecidos deben de poseer tres requisitos fundamentales dentro de su presentacin para una adecuada valoracin capaz de causar conviccin al Juez y obtener una sentencia favorable; estos son: la Oportunidad es decir que sta debe de actuarse en el momento previsto por la ley y presentada en el momento que el Cdigo lo establezca;, La pertinencia, como aquella que permite una valoracin oportuna por el juez, la misma que debe ser acorde a los hechos alegados dignos de probar; la eficacia, es aquella caracterstica que consiste en que la prueba debe de tener un adecuado vnculo con lo que se alega. Cabe precisar que los medios probatorios a ofrecer pueden ser tpicos y atpicos; el primero se basa en aquellos establecidos en el Cdigo como los documentos, la declaracin de testigos, la declaracin e parte, las fotografas, las pericias y dems35. Pueden ser atpicos todos aquellos medios capaces de poder causar la seguridad debida al juzgador sobre lo que se alega36. 3.2.6 Incluir su firma o la de su representante o de su apoderado, y la del Abogado33 34

Chanam Orbe Ral. Ob. Cit. Pg. 254

Artculo 424.- Requisitos de la demanda.- La demanda se presenta por escrito y contendr:( )"11. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado, lacual no ser exigible en los procesos de alimentos. El Secretario respectivo certificar la huelladigital del demandante analfabeto." Inciso modificado por Inciso modificado por el Artculo 2 de laLey N 28439, publicado el 28-12-2004

Castillo Quispe Mximo y Edward Snchez Bravo. Ob. Cit. Pg. 263. Artculo 192.- Son medios de prueba tpicos: 1. La declaracin de parte; 2. La declaracin de testigos; 3.Los documentos; 4. La pericia; y 5. La inspeccin judicial.3536

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. El Secretario respectivo certificar la huella digital del demandado analfabeto.- La firma del demandante es requisito indispensable dentro de los actos procesales que componen la etapa postulatoria, as la demanda tambin debe de contener la misma, pues esto constituye un requisito de legalidad y de certeza sobre la valides del documento, pues es la nica manera de poder otorgarle un valor procesal, caso contrario se generara una duda sobre el origen del documento, habiendo la posibilidad de poder ser falsificado. As mismo la firma del demandante puede ser reemplazado por su Artculo 193.- Los medios probatorios atpicos son aquellos no previstos en el Artculo 192 y estn constituidos por auxilios tcnicos o cientficos que permitan lograr la finalidad de los medios probatorios. Los medios de prueba atpicos se actuarn y apreciarn por analoga con los medios tpicos y con arreglo a lo que el Juez disponga. El representante legal o procesal, as como del apoderado, por ser personas que actan en nombre de otro con las responsabilidades que a ste le implique la actuacin por culpa y dolo. Siendo as, la rbrica plasmada en la demanda debe de contener la coincidencia perfecta entre la plasmada y la que se encuentra en el Documento Nacional de Identidad, producto de la inscripcin en el Registro Nacional de Identidad; caso contrario, el Juez remitira las copias pertinentes al Ministerio Pblico para ejercer la accin penal. As mismo debe de acompaar sea la contestacin de la demanda la firma del abogado defensor, lo que demuestra an que la Defensa Cautiva sigue perdurando en el tiempo, esto con la finalidad de poder exigir el cumplimiento exacto del Derecho a la Defensa, la cual lleva un contenido fundamental, como derecho, por ser reconocido en las convenciones internacionales. Siendo as este es un requisito de admisibilidad de la contrademanda pues sin ella no sera admisible. La finalidad del legislador en ste inciso es buscar una adecuada defensa por parte de un abogado, por33

ser profesionales preparados para la defensa, Es un aspecto interesante la modificacin del artculo 424 de ste cuerpo normativo, por cuanto, la defensa cautiva ya no es exigible en los procesos de alimentos37, por cuanto la pretensin, los alimentos del menor, han de estar asegurados, no hay materia de litigio, ms si hay controversia en cuanto a la cantidad que deber aportar el demandado. Es por eso que en todo tipo de procesos, an en los de alimentos, es necesario que se asista de un abogado defensor, por cuanto habra posibilidad de arbitrariedad por parte de la juez y por parte de la defensa del demandante. Por ltimo encontramos que el secretario debe de certificar de la huella digital del demandado analfabeto, sujeto procesal (el secretario) es la nica persona autorizada por la LOPJ que es capaz de poder dar fe de algn acto, en este caso, la huella digital del Demandado. As mismo se debe de contener el nmero de DNI del mismo para poder encontrar elementos de coincidencia que d certeza de la identidad. Este acto de certificacin debe de realizarse en la sede del juzgado por ser el lugar donde labora la secretaria en ejercicio de sus funciones no siendo admisible la certificacin fuera del juzgado. 3.3 LOS PLAZOS PARA LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA.Entendemos por plazo aquel lapso de tiempo que se sita entre un inicio y un fin, los mismos que son establecidos por la ley. El plazo para la contestacin de la demanda empieza a tomar cmputo desde la notificacin con la demanda, fecha que se har constar en la notificacin efectuada por el rgano encargado del Poder Judicial. As mismo en caso de desconocerse el domicilio y no habiendo posibilidad de notificarlo, se dictaran edictos en el diario de mayor circulacin de la jurisdiccin por tres veces por un intervalo de tres das; al cumplirse ese tiempo sedar por notificado al demandado, en37

Castillo Quispe Mximo y Edward Snchez Bravo. Ob. Cit. Pg. 461

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caso de no haber se har por medio de la radio por el mismo intervalo de tiempo, producindose su efecto al tercer llamamiento. As mismo cada procedimiento contenido en el Cdigo deber establecer cul ser el plazo, pero ste no debe de exceder los sesenta das. El Proceso Civil Peruano se caracteriza por contener tres clases de procesos, los mismos que varan segn los plazos que establece de ley, a su vez estos atienden a la urgencia en la tramitacin de procesos en cuanto a los Derechos Vulnerados; stos son: y Los de conocimiento, llamados ordinarios en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, son procesos contenciosos en los cuales se sustancian materias de gran complejidad as como pretensiones que no tengan una va nica establecida por ley y otros contenidos en el artculo 475 del Cdigo Procesal Vigente, Siendo as la contestacin de la demanda segn al inciso 5 del mismo artculo se le confiere 30 das para poder contestar la demanda as como para plantear las excepciones pertinentes como mecanismos de defensa. Es de notar que en estos procesos los plazos comportan un estadio normal, no existiendo apuro alguno en cuanto a su tramitacin. As mismo debe de sealarse que cada etapa procesal posee un plazo, el cual no se ve afectado en este tipo de procesos. El plazo para de contestacin cuando concurra el artculo 435 es de sesenta a noventa das. Los Abreviados, se caracterizan por ser procesos de plazos intermedios, entre los de conocimiento y los sumarsimos38, donde existe un recorte no muy pronunciado de plazos en cuanto a las actuaciones procesales, lo mismo que atiende a la urgencia en resolver de determinados litigios. ste tipo de procesos estn establecidos en el artculo 486 del Cdigo Procesal Vigente, as38

y

Ibdem. Pg. 441

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mismo, se contempla en el inciso 5 el plazo para la contestacin de la demanda que se constituye en diez das y cinco para ofrecer los medios probatorios, si hubiesen hechos que se niegan en la demanda. En caso de concurrencia del artculo 435, se establecer un plazo de treinta a cuarentaicinco das. y Los Sumarsimos se caracterizan por ser procesos de muy rpido trmite donde se reducen los plazos de los actos procesales hacindose estos ms breves, esto es, reducindose por la mitad y algunos se unifican como loes el de las audiencias de saneamiento, pruebas y conciliacin en una audiencia nica de actuacin completa. Dentro de ste proceso se ventilan pretensiones sencillas o no complejas o de asuntos urgentes39como los alimentos y otros, el cdigo lo recoge en el artculo 546. El plazo de interposicin de la contrademanda es de cinco das; sta varia cuando las circunstancias del artculo 435 concurren se establece el plazo de quince a veinticinco das respectivamente, lo cual ha merecido reiteradas crticas al respecto40.3940

Los plazos sealados para el proceso sumarsimo que no son razonables por lo excesivamente cortos, en lo que respecta a la contestacin de la demanda: a) En primer lugar, el emplazado tiene cinco das para contestar la demanda, o mejor dicho cuatro das y medio si tomamos la hora de despacho del Poder Judicial, que en el Per concluye a las 14:30 horas del ltimo da, como se puede observar, no se tienen cinco das para contestar sino menos; b) El demandado, al ser notificado con una demanda puede sufrir una fuerte sorpresa producto de lo inesperado que le resulta verse como demandado, del desagrado o inconformidad con los trminos de la demanda que se interpone en su contra. Esto puede influir a que no sea inmediata su reaccin para contestar; c) Seguidamente, despus de haberse repuesto de esa sorpresa, necesita encontrar un abogado a fin de tomar sus servicios profesionales; sin embargo, esta tarea no es fcil si no tiene un abogado a su disposicin o un abogado de la familia, sin tomar en cuenta que ste disponga del tiempo para redactar la contestacin de la demanda en los pocos das restantes. Por consiguiente todo el proceso de hallar a un abogado de su confianza le tomar cierto tiempo; d) No hay que olvidar los honorarios profesionales del abogado, es posible que el emplazado no tenga la posibilidad econmica de pagar sus servicios, y tenga que conformarse con un abogado que no sea de su confianza, dado el corto tiempo con el que cuenta, o en el peor de los casos que se abstenga de seguir el proceso, lo que provocara un estado total de indefensin de la parte demandada. La ausencia de capacidad econmica es un caso grave de no acceso a la justicia, que no es objeto de anlisis en este trabajo; e) Por otro lado, para ejercer este derecho de contradiccin a travs de la contestacin a la demanda,

Taramona H. Jos R.Ob. Cit, Pg. 324

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3.4. ANEXOS DE LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA.El Artculo 444 delimita el acompaamiento de anexos a la contrademanda, las mismas que son atienden a las idnticas caractersticas de la demanda contenida en el artculo 425; que son la copia legible del documento de DNI para poder afianzar la veracidad del accionar del derecho de contradiccin; el documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se actu poder apoderado, el mismo que debe de poseer la debida legalizacin ante el notario para efectos de veracidad, y la respectiva inscripcin en el libro de escrituras pblicas notariales; la prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de personas jurdicas o naturales que no pueden comparecer por s mismas, lo que implica que toda representacin legal es producto del sealamiento por la ley, como en el caso de menores incapaces, siendo representante legal los padres o en el caso de otros incapaces lo sern los tutores o curadores, dicho as, en caso de personas jurdicas el reglamento o estatuyo, debidamente registrado; la prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador de bienes comunes, albacea o del ttulo con que acte el demandante, salvo que tal calidad sea materia del conflicto de intereses y en el caso del procurador oficioso, lo que se debe de probar en el caso de matrimonio con la partida matrimonial o los ttulos registrales del bien, en caso de patrimonioes necesario fundamentar los hechos que se alegan con los medios probatorios pertinentes. La recoleccin de las pruebas pueden tomar ms tiempo del previsto por el Cdigo si se encuentran fuera de la ciudad o si la institucin que deba expedir un documento no lo hace en menos de cinco das, lo que en muchos casos ocurre f) plazo de cinco das para la contestacin de la demanda y, adems plantear tachas, oposiciones, excepciones y defensas previas, considero que no es razonablemente suficiente para hacer uso del derecho de defensa que tiene todo emplazado o demandado, como derecho constitucional. ( )la disminucin del plazo para contestar la demanda es una limitacin tan esencial que afecta directamente al derecho de defensa. A los litigantes se les obliga a cumplir estrictamente con los plazos, pero qu sucede con los plazos que deben ser cumplidos por el rgano jurisdiccional (talcomo la fijacin de la fecha para la realizacin de la audiencia nica o para dictar sentencia)?. Estos no soncumplidos, escudndose en la carga procesal existente, pero cuando se trata de plazos a ser cumplidos porla partes no hay justificacin que valga. LobonSanchez Jos Alfredo. Inconstitucionalidad del procesosumarsimo en el Cdigo Procesal Civil Peruano. Vase enhttp://www.egacal.com/upload/AAV_JoseLovon.pdf

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autnomo, o el testamento que defina la calidad de heredero; todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con precisin los datos y lo dems que sea necesario para su actuacin. As mismo se acompaar por separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para cada uno de los testigos y pliego abierto especificando los puntos sobre los que versar el dictamen pericial, de ser el caso, este anexo va ligada a la declaracin de testigos y la declaracin de parte, los mismos que no excedern los seis declarantes, donde deber de consignarse los datos personales del declarante, as como los pliegos interrogatorios en sobre cerrado que no debern de acceder las veinte preguntas; Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. Si no se dispusiera de alguno de estos, se describir su contenido, indicndose con precisin el lugar en que se encuentran y solicitndose las medidas pertinentes para su incorporacin al proceso, anexo de actuacin probatoria que va ligada al requisito de la demanda de ofrecimiento de medios probatorios, hacindose especial mencin a los documentos del cual el titular es apoderado. As mismo los no apoderados, es posible solicitar las medidas cautelares para evitar su destruccin y poder incorporarlo al proceso, lo cual conducir a una pertinente valoracin; copia certificada del Acta de Conciliacin Extrajudicial, en los procesos judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo. Dicho disposicin actualmente se encuentra en una progresiva implementacin dentro de los distintos distritos judiciales. El acta de conciliacin se establece de carcter exigible, suprimindose la etapa procesal de la conciliacin, Dicha acta de conciliacin podr ser realizada en los distintos centros de conciliacin, tanto sealados por la ley como lo centros privados autorizados. Dicha acta debe de contener la no conciliacin, mas no, la conciliacin. Pues la primera ser la que producir el litigio y no la segunda.

38

3.5

LA

RECONVENCIN,

COMO

PARTE

OPCIONAL

DE

LA

CONTESTACIN DE LA DEMANDA. La reconvencin est sealada dentro del artculo 445. Siendo as esta figura se constituye como una accin nueva no necesariamente contraria que el demandante ejercita sobre el actor, para que se sustancie en el mismo proceso y se decida en la misma sentencia. Por obra de la reconvencin el demandado se convierte en actor, sin dejar de ser demandado, Sus posiciones se entrecruzan: el accionante sigue sindolo en cuanto a la demanda que dio origen al pleito, pero es demandado respecto a la reconvencin; el demandado sigue manteniendo este carcter respecto a la accin principal, pero es actor en cuanto a la demanda reconvencional41. La interposicin de esta figura procesal se plante en el mismo escrito de la demanda la que deber de ser contestada dentro de los plazos establecidos de ley. En suma debe de contener las mismas prerrogativas tanto para la demanda como para la contestacin como lo establece el artculo 424 y 442. As mismo se contendr los anexos exigidos en el artculo 425. El juez deber de autorizar la reconvencin en base a tres requisitos; que son enumerados por DAVIS ECHANDIA: y Que el mismo juez sea competente para conocer la pretensin principal y la reconvencin, salvo por disposicin de la ley, por la competencia relativa, territorial, y por cuanta. Entre las dos demandas debe de existir la conexin que permitira en lo posterior permitir la acumulacin en caso de iniciarse procesos de separados (es decir, que puedan tramitarse por el mismo procedimiento, que haya alguna relacin de dependencia entre las pretensiones de ambas demandas o alguna conexidad o afinidad, lo cual debe apreciarse con criterio amplio).

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Castillo Quispe Mximo y Edward Snchez Bravo. Ob. Cit. Pg. 407.

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y

Que se proponga durante el trmino para contestar la demanda42.La reconvencin es una demanda que deber contener los requisitos de fondo y de forma; el juez deber de admitirlo, caso contrario deber rechazarla si no se corrige. As segn el artculo 445, segundo prrafo, la Reconvencin es admisible, si no se afecte la va procedimental original y la competencia originaria, as puede ser abreviado, sumarsimo y otros. Siendo as la reconvencin se corre traslado al demandante, donde la tramitacin se realizara en el cuaderno principal y se resolver en sentencia conjuntamente con las pretensiones principal. De lo argumentado podr darnos mayores luces la siguiente resolucin que se manifiesta sobre la Reconvencin de dao moral: Exp.2218-97.Res. 05. Corte Superior De Justicia De Lima Tercera Sala Civil Lima, veintiocho de noviembre de Mil novecientos noventa y siete. VISTOS; interviniendo como ponente el seor Braithwaite Gonzales; ; por sus fundamentos pertinentes y CONSIDERANDO: Primero: que como lo establece el Cdigo Procesal Civil en el artculo tercero de su ttulo preliminar la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstractas lograr la paz social en justicia; Segundo: que en el caso de autos, analizadas las pretensiones en contienda las pruebas aportadas por los justiciables, persuaden al juzgador, que las denuncias recprocas planteadas por las partes son la consecuencia de haberse puesto trmino a la relacin de tipo sentimental sostenida por ambos justiciables, las que han ocasionado trastornos evidentes en su vida personal; Tercero: que en cuanto a la denuncia por el delito contra la libertad individual

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Hernando Echanda Davis. Estudios de Derecho Procesal Tomo II. Bogot, 1985. Pg.492. 33

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(violacin de la libertad personal); no se ha acreditado en autos que la misma se hubiera formulado a sabiendas de la falsedad de la imputacin o de la ausencia de motivos razonables; por lo que, la demanda en este extremo debe ser desestimada al no darse los presupuestos contenidos en el artculo mil novecientos ochenta y dos del Cdigo Civil; Cuarto: que respecto a la reconvencin no puede ampararse si se tiene en cuenta que las pruebas aportadas con tal propsito y glosadas en la recurrida no enervan la validez del segundo considerando de la presente resolucin; CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas cuatrocientos a cuatrocientos dos, su fecha veinte de junio del ao en curso en cuanto declara infundada la demanda en todos sus extremos; la REVOCARON, en la parte que declara fundada la reconvencin planteada por el demandado la que declararon infundada; y los devolvieron en los seguidos por Celia Acua Mancilla con Rolando Norberto Rivera Paredes sobre indemnizacin.

REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA CONTESTACION DE LA DEMANDA (Art. 442) El escrito de contestacin de la demanda deber contener: 1. Observar los requisitos previstos para la demanda, en lo que corresponda; 2. Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda. El silencio, la respuesta evasiva o la negativa genrica pueden ser apreciados por el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados; 3. Reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos que se le atribuyen, o aceptar o negar, de igual manera, la recepcin de documentos que se alega le fueron enviados. El silencio puede ser apreciado41

por el Juez como reconocimiento o aceptacin de recepcin de los documentos; 4. Exponer los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara; 5. Ofrecer los medios probatorios; y 6. Incluir su firma o la de su representante o de su apoderado, y la del Abogado. El Secretario respectivo certificar la huella digital del demandado analfabeto. 7. Debe anexarse todos los documentos pertinentes (Art. 447)

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CAPITULO IIREBELDA1. Concepto La rebelda, en la Ley de Enjuiciamiento Civil, es aquella situacin procesal del demandado que se inicia con su incomparecencia, transcurrido el trmino del emplazamiento, y termina con su eventual personacin en el proceso.43 2. mbito jurdico de la rebelda Analizada la rebelda, es evidente que su aplicacin procede respecto a los proceso de conocimiento, abreviado y sumarsimo cuanto a los procesos especiales que deben tramitarse por la vas de los procesos tipo, con las variantes en cada caso establecidas. No hacan referencia a los procesos de ejecucin cuya estructura desde el punto de vista de la defensa del ejecutado, resulta incompatible con la aplicacin de las normas rebelda. El proceso de conocimiento la rebelda se ubica dentro de los actos postula torios del proceso, por lo que es innegable que su aplicacin es totalmente procedente. En cuanto al proceso abreviado se refiere a tenor de lo establecido en el Art. 489 CPC procede la declaracin y aplicacin de la rebelda tal como fue concebida para el proceso de conocimientos, con las modificaciones precisadas en el titulo II de la sesin quinta (con modificaciones propias del proceso abreviado) A su vez en el proceso sumarsimo rige la misma normatividad expresada anteriormente (Art .548) sobre

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MANRESAY NAVARRO, J.M.: Ley de Enjuiciamiento Civil, Madrid, 1856, T.II, p. 71 y ss.,

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En el proceso cautelar la aplicacin de medidas cautelares se ve directamente afecta por el Art.463 declarada la rebelda. Pueden concederse medidas cautelares contra el emplazado para asegurar el resultado del proceso o contra el demandante en caso de reconvencin. Es en el proceso de ejecucin donde deviene imposible la aplicacin de la rebelda ya que la demanda se ampara en el titulo que amerita ejecucin (titulo ejecutivo o de ejecucin) y que en esta virtud; el juez basndose en dicha especial circunstancia parte de la presuncin de la culpabilidad del demandado, no procediendo aplicar esta institucin.44 3. Clasificacin de la rebelda CARNELUTTI seala que la contumacia puede ser unilateral o bilateral, segn que falte la constitucin de una sola de las partes o de ambas, la contumacia bilateral se distingue a su vez, en contumacia del actor y contumacia del demandado; entra en esta ltima nocin la contumacia del tercero llamado a intervenir. Puesto que un presupuesto de la contumacia es la citacin notificada por la parte o a una parte que no se constituye, no se puede dar la contumacia del que interviene voluntariamente. En cuanto se actor o demandado, la contumacia atae tambin al ministerio publico. DE Pina y castillo Larraaga, califica la rebelda en total y parcial el demandado que no comparece, emplazado legalmente, o el demandante que se separe del juicio despus de que la demanda ha sido contestada incurren en la primera de estas formas de rebelda la parte que no comparece a realizan un determinado acto procesal queda incursa en la segunda. Y aade que ocupando nicamente de la rebelda del demandado en relacin con un acto procesal determinado la no contestacin de la demanda, se trata de una rebelda unilateral parcial. Si el demando no comprese44

Marcela Montenegro Cannon la rebelda en el nuevo proceso civil pg. 219

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posteriormente en ningn acto del juicio, entonces se tratara de una rebelda unilateral total. Nuestro cdigo procesal civil, confiere el impuso del proceso al juez en el cual es directamente responsable de su tramitacin y as ,la rebelda queda limitada exclusivamente a la etapa postuladora .aunque, la especial incomparecencia que los autores citado denominan rebelda parcial, se producira en el supuesto de que a la audiencia de pruebas faltaran una o dos de las partes en cuyo caso a estar al artculo 203 si a la audiencia concurre una de las partes , esta se realizara solo con ella y si no concurren amabas partes , el juez declara concluido el proceso . A diferencia del caso comentado el cdigo no han establecido sancin para la inconcurrencia a la diligencia de audiencia de conciliacin; mas si lo ha hecho respecto del tercero llamado a prestar testimonio o exhibir documento y tambin en cuanto al perito que no concurre a la audiencia de pruebas. En relacin a la parte que no concurre a prestar declaracin en la audiencia de pruebas aunque se seale que el juez apreciara su conducta, no se ha precisado una sancin concreta. 45 4. Requisitos de la rebelda Existen coincidencias para sealar que los requisitos de las rebeldas son: y y y Emplazamiento o citacin validad Transcurso del paso concebido en el emplazamiento .y Peticin de la parte contraria.

Segn Ovalle, debe cumplirse con el emplazamiento, que el juez debe examinar escrupulosamente cerciorndose que citaciones y notificaciones al demandado se hayan hecho en forma legal y el transcurso del paso conseguido en el emplazamiento, sin que la demanda conteste la demanda.45

MANRESA Y NAVARRO, J.M. Y REUS Y GARCIA, J.: Ley de Enjuiciamiento Civil, Madrid, 1861, T. IV p. 636 y ss.

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Conviene advertir que la declaracin de rebelda no se tiene en cuenta el elemento subjetivo de la incomparecencia se trata de una rebelda objetiva (no comparecer) y no de una rebelda subjetiva (no querer compareces). Palacio expone que la parte con domicilio conocido debidamente citada, que no compareciere durante el plazo de la citacin o abandonare el juicio despus de haber comparecido, ser declarada en rebelda a pedido de la otra En nuestra legislacin el requerimiento son: y y Que la demanda se haya notificado Que haya transcurrido el plazo necesario para la: y

La declaracin se realiza de oficio, existiendo dos casos distintos de de rebelda los requisitos mencionados son validos nicamente para el caso del primer prrafo de Art. 458 y en el caso del segundo prrafo, ellos serian Notificacin al litigante de la conclusin del patrocinio de ser abogado o la renuncia de su apoderado Vencimiento del plazo concedido en el Art. 79, declaracin de oficio. Creemos que es difcil que el juez a cargo del proceso inadvierta la rebelda producida en la causa, sin embargo, si esta situacin se diera o simplemente. La parte que acta en el proceso considerase conveniente requerir al juez la declaracin de rebelda producida, puede hacerlo pues solo ejecutara su derecho. 5. Efectos de la rebelda a) La doctrina en virtud De la relacin jurdica procesal , las partes quedan obligadas a cooperar en la rpida resolucin del litigio ,si una de Ellas infringen

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este deber dejando de comparecer en algn termino, o no actuando en los debates, se producen entonces diversas consecuencias de la inactividad (contumacia, rebelda). Carnelutti distingue la contumacia de una parte, de la de todas las partes se constituyen dentro de de los trminos establecidos, el proceso se interpone. En relacin a las consecuencias de la rebelda, existen diversas doctrinas: 1 La germnica y cannica, que considera la rebelda como un delito, hasta el punto de pensar que el ausente jams tiene razn. 2 La Francesa, espaola, etc. Segn el cual debe hacerse lugar a la demanda, si ella es justa y comprobada. Y 3 La Argentina, en la que solo se requiere la prueba en casos excepcionales (Alsina, la misma que en este extremo sigue la peruana. Alsina opina por la atenuacin del rigor de la rebelda manifestando que la jurisprudencia considera ahora que la falta de contestacin de la demanda puede estimarse como un reconocimiento de los hechos invocados en ella, pero la presuncin de conformidad con la demanda que de ella resulta solo funciona cuando no surge una demostracin contraria de la prueba que el demandado pueda luego producir. No basta por s sola para el progreso de la accin, sino se aportan al juicio elementos de conviccin que la confirmen. La falta de contestacin constituye principio de prueba escrita susceptible de ser corroborado por la compulsa de libros del actor o por la declaracin de testigos. El silencio del demandado puede interpretarse como un reconocimiento de lo afirmado en la demanda si no ha aportado prueba contraria y ha hecho abandono del juicio. La falta de contestacin no constituye prueba si el demandado niega47

expresamente en las posiciones absueltas los hechos expuestos en la demanda A su vez , palacio expresa que si bien la declaracin de rebelda no altera sustancialmente las reglas relativas a la distribucin de la carga de la prueba , no sera justo, sin embargo , que cuando la aplicacin de estas reglas fuera insuficiente para producir un adecuado convencimiento judicial, esa circunstancias redundases en prejuicio de la parte diligente y beneficiase a quien , por incomparecencia o abandono , se abstuvo de cooperar en el esclarecimiento de la verdad de los hechos y por ella considera justa la considera justa la posicin de la legislacin argentina En caso de duda, la rebelda declarada y firme constituir presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmado por quien obtuvo la declaracin.debiendo entenderse por hechos lcitos, aquellos que se alegan como fundamentos de una pretensin cuyo objeto es jurdicamente posiblemente posible. Si el objeto no rene este requisito (si se trata de una pretensin tendiente a lograr el cobro de una deuda de juego).es obvio que no sera licito y por lo tanto insuseptible de reconocimiento ficto de los hechos configurativos de la causa de la pretensin Asimismo, si el juez lo cree necesario de conformidad la legislacin comentada, podr recibir el pleito a prueba o mandar practicar las medidas tendientes al esclarecimiento de la verdad de los hechos autorizada por este cdigo Esta ultima decisiones judicial surge como resultado de una apreciacin circunstancial .ya que, a diferencia de lo que ocurre en los casos normales, en los la existencias de hechos controvertidos exige

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la apertura de la prueba, en el proceso en rebelda dicha contingencia queda librada al arbitrio judicial Igualmente, en caso que se haya dispuesto la apertura de la causa a prueba .y se produzca la competencia del rebelde, este se halla habilitado para producir pruebas tendientes a desvirtuar la de la otra parte, siempre que le ofrecimiento haya tenido lugar en el momento procesal oportuno En el supuesto de la rebelda se haya declarado respecto de la parte actora, la comparecencia posterior de esta carece. Cualquiera sea la clase de proceso de que se trate, de las limitaciones probatorias que pesan sobre el demandado, siempre que se presente durante el plazo de ofrecimiento don el proceso ordinario que produzca oportunamente la prueba ofrecida de la demanda o la ampliatoria a que se refiere el cdigo respectivo. b) Legislacin peruana Primer trmite: Ocurridos los casos fijados en el artculo 458. Causales de la declaracin de oficio. La resolucin respectiva ser puesta en conocimiento del rebelde. Por cedula si tiene direccin domiciliaria o, caso de no tenerla , por edicto (peridico). El artculo 459 segundo prrafo: establece que se notifican al rebelde las siguientes resoluciones: Declaracin de rebelda, ()la que declara saneado el proceso. Las que citen a audiencia (conciliatoria pruebas o especiales) La citacin para sentencia La que requiere su cumplimiento.

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Qu objeto se persigue al disponer estas notificaciones? Es evidente que se busca la solucin ms equitativa y ajustada a derecho par el litigio promovido y para lograrlo que mejor que contar con la ayuda de ambas partes, demandante y demandado. En tal sentido, la ley busca lograr que el rebe4lde se entere oportunamente, de la realizacin de los actos ms trascendentales del proceso y pueda as, reincorporarse y actuar los recursos permitidos, siempre y cuando sea oportuna su actuacin. Sin embargo en el cdigo en comento establece dos tramites distintos para el caso de rebelda, uno el que hemos descrito y otro el contenido en los Art. 460 y 461 Segundo trmite El segundo caso manda que declare la rebelda por el juez, este se pronuncie inmediatamente sobre el saneamiento del proceso si lo declara nulo y concluido conforme al Art. 465 inciso 2 el proceso el proceso se extingue salvo se produzca apelacin. Si lo declara saneado, deber a proceder a declarar sentencia, teniendo en cuenta la declaracin de rebelda causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda, salvo los casos de excepcin considerada en los incisos 1, 2,3 y 4 del Art. 461 Cundo se aplican estos distintos trmites ?el primero se aplica por excepcin cuando se dan las siguientes excepciones 1) Habiendo varios emplazados alguno contesta la demanda 2) La pretensin se sustenta en un derecho imposible 3) Requiriendo la ley que la pretensin demanda se pruebe con documento este no fue acompaado a la demanda

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4) El juez declara en resolucin motivada que los hechos expuestos en la demanda no le producen conviccin sea que esta circunstancias anotadas, benefician al rebelde ya que el juez sigue el trmite normal de proceso y ello permitir a aquel, apersonarse si as lo decide la defensa de sus intereses ; mas no podr exigir derecho de accin ha precluido . Al respecto sealamos el caso de la audiencia de pruebas a la cual se presenta el demandado rebelde. Puede participar en ella, mas nicamente respecto a las pruebas ofrecidas en su oportunidad y admitidas por el juez y en ningn caso, salvo en los en los precisados en los Arts. 374(segunda instancia) y 493 (recurso de casacin), ofrecer pruebas nuevas, puesto que la estacin para ello quedo carrada habindose declarado el saneamiento Si uno de los demandados contesta la demanda, resulta evidente que conforme al principio de justicia, no podra perjudicarse con la rebelda a esta nica parte que cumpli con contestar y de otro lado, como el proceso es uno solo debe tramitarse en nica va. Si hacerlo implica beneficiar a los que no concurrieron, ello resulta menos injusto que perjudicar al cumplidor Referente a los derechos indisponibles estos son los de la naturaleza muy personal y aun as en algunos casos pueden ser objetos del comercio de los hombres (por ejemplo en nombre) Respecto a los casos en que requiriendo la ley que la pretensin demanda se pruebe con documentos. Este no fue acompaado a la demanda y aquel donde el juez declara que los hechos sustento de la demanda no le producen conviccin, anotamos que ellos se justifican en la necesidad de cumplir atreves del proceso con el principio de justicia. Debe buscar que el juez, la justificacin de fallo que va a51

dictar, no nicamente en la afirmaciones de una parte , sino por lo menos en la tranquilidad de que esas afirmaciones de una parte sino por lo menos en la tranquilidad de que esas afirmaciones tengan siquiera la posibilidad de ser ciertas . ya que si la ley a establecido una sancin tan severa para la rebelda ,la aplicacin de esas normas deben concretarse a la aquellos casos en los que la demanda y sus anexos satisficieron la natural inquietud del magistrado aunque sostenemos que el cdigo debera establecer la exigencia de la comprobacin de los hecho afirmados por la parte actuante (rebelda unilateral total ) En el primer trmite, donde la rebelda no modifica el procedimiento normal, es aplicable el Art.463 (medidas cautelare) ya que conforme al proceso cautelar si surgiera duda en el magistrado respecto a la justicia de la adopcin de dicha medida de acuerdo al inc. 610, el que pide la media cautelar, ofrecer contra cautela y su naturaleza y monto ser decidida por El juez, quien tiene amplia facultad para decidir en que va consistir. Lo cual le permite preservar el inters del ausente en caso de duda. En el segundo tramite descrito, es aun mas pertinente la adopcin de medidas cautelares, en virtud de la presuncin legal relativa de la verdad d los hechos expuesto de la demanda. Debemos recordar que la medida cautelar importa un prejuzgamiento y es provisora, instrumental y variable. Por lo cual, si llegara a estimarse excesiva o insuficiente, corresponde al juez decidir su variacin. c) ficciones legales

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Primera: La declaracin misma de rebelda constituye fundamento de una presuncin simple o judicial, en tal forma que el juez debe estudiar si la incomparecencia o el abandono importa no, en cada caso concreto, el reconocimiento d los hechos afirmados por la otra parte. Segunda: De no encontrarse el juez absolutamente convencido de que ha producido la situacin prevista en alguno de los casos de excepcin sealados en los incisos1, 2,3 y 4 del artculo 461, deber proceder conforme al artculo 459, aplicando la presuncin de tener por notificado al rebelde con las resoluciones no mencionadas expresamente en dicho artculo, el mismo da que lo fuero a la otra parte. Tercera: A su vez en el segundo caso de rebelda tratado inicialmente el de aquel que notificado con la conclusin del patrocinio de su abogado o la renuncia del apoderad, n concurre al proceso en el plazo sealado, lo entendemos como rebelda por mandato de la extraas deja de estar representado el litigante. Cuarta: En el Art 461, seala que la declaracin de rebelda de la causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda ;el demandado si bien no ha contestado la demanda tampoco aceptara expresamente los hechos expuestos en ella ;sin embargo , violentando el carcter general de la disposicin que establece que la carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin o a quien lo contradice alegando hechos nuevos (art. 196) la ley manda que se le que se le aplique la presuncin referida , cuya consecuencia es la es la inversin de la carga de la prueba a favor de beneficiario de tal presuncin , que es ley, porque aqu sea dado un apersonamiento y por circunstancias

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quien se encuentra litigando y que no est obligado a probar los hechos invocados que se presumen verdaderos por que quien podra desvirtuarlos no se apersono al proceso Respecto a estas ficciones legales observamos que deben

interpretarse conforme a la norma suprema de justicia. la posicin del juez frente a la rebelda , debe ser siempre favorable al esclarecimiento de la verdad , por los medios que la ley brinda ;eliminando o disminuyendo en lo posible los efectos de las ficciones creadas por ella Regreso de rebelde al proceso La declaracin de rebelda no significa el apartamiento definitivo del rebelde .el rebelde puede incorporarse al proceso en cualquier sujetarse al estado en k momento y as se autoriza al ausente a comparecer en el proceso como parte que es con la limitacin de este se encuentre Si el rebelde comparece tendr derecho a actuar los recursos que corresponde al estado del proceso, se que se haya o no dictado medidas cautelares en su contra si bien su incorporacin n