UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES...
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES” FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO TESIS DE GRADO PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADA DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA TEMA: “INFORME JURÍDICO DE COMO AFECTA A LOS SERVIDORES PÚBLICOS LOS DESPIDOS A TRAVÉS DE LAS RENUNCIAS OBLIGATORIAS” AUTOR: CARLA NATALY ACOSTA YÁNEZ TUTOR: AB. ALBERTO LEONEL SANTILLÁN MOLINA MSc. 2015
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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
TESIS DE GRADO PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADA DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA
TEMA:
“INFORME JURÍDICO DE COMO AFECTA A LOS SERVIDORES PÚBLICOS
LOS DESPIDOS A TRAVÉS DE LAS RENUNCIAS OBLIGATORIAS”
AUTOR:
CARLA NATALY ACOSTA YÁNEZ
TUTOR:
AB. ALBERTO LEONEL SANTILLÁN MOLINA MSc.
2015
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES”
CERTIFICADO DEL ASESOR
En calidad de asesor designado por disposición del Rectorado de la Universidad
Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”, certifico que el trabajo de tesis
previo a la obtención del título de ABOGADA DE LOS TRIBUNALES DE LA REPÚBLICA, titulado: “INFORME JURÍDICO DE COMO AFECTA A LOS SERVIDORES PÚBLICOS LOS DESPIDOS A TRAVÉS DE LAS RENUNCIAS OBLIGATORIAS” elaborado por la Srta. CARLA NATALY ACOSTA YÁNEZ, se
desarrolló bajo los lineamientos Jurídicos y Académicos de la Institución; por lo
que, se aprueba pudiendo ser sometido a presentación público y evaluación por
parte del jurado calificador que se designe.
Atentamente;
AB. ALBERTO LEONEL SANTILLÁN MOLINA MSc. ASESOR
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES “UNIANDES”
CARLA NATALY ACOSTA YÁNEZ, estudiante de pregrado de la Facultad de
Jurisprudencia, Carrera de Derecho de la Universidad Regional Autónoma de
los Andes “UNIANDES”, declaro en forma libre y voluntaria que la presente
investigación y elaboración de la tesis que versa sobre el tema: “INFORME JURÍDICO DE COMO AFECTA A LOS SERVIDORES PÚBLICOS LOS DESPIDOS A TRAVÉS DE LAS RENUNCIAS OB
DECLARATORIA DE AUTORÍA LIGATORIAS”, así como las expresiones vertidas en la misma son autoría del
compareciente, quien ha realizado a base de recopilación bibliográfica de la
legislación ecuatoriana e internacional, y consultas en Internet.
En consecuencia asumo la responsabilidad de la originalidad de la misma y el
cuidado respectivo a remitirme a las fuentes bibliográficas correspondientes para
fundamentar el contenido expuesto.
Atentamente;
CARLA NATALY ACOSTA YANEZ AUTORA
DEDICATORIA
El presente trabajo investigativo lo dedico con
cariño a mis padres que han sido mi guía, y me
han encaminado con valores por el camino
correcto gracias por su apoyo, amor, compresión
y confianza.
A Dios porque me ha guiado y me ha regalado el
don del conocimiento y a mi familia en general
que me ha dado todo su apoyo incondicional
Carla Nataly Acosta Yánez
AGRADECIMIENTO
Agradezco a Dios por permitirme compartir con mi
familia este sueño. A mis Padres, por su apoyo
incondicional en todo momento de mi vida,
gracias por sus consejos, que me motivaron a
seguir adelante y lograr mi objetivo.
Agradezco mis maestros, por su paciencia,
enseñanza y colaboración en el desarrollo de este
trabajo investigativo.
Agradezco a mis compañeros, amigos y maestros
de clase con los cuales compartí y disfruté de
momentos inolvidables de la vida universitaria.
Agradezco a la Universidad Autónoma de los
Andes “UNIANDES”, la cual me brindó la
oportunidad de culminar mis estudios, y nos
preparó para este mundo competitivo.
Carla Nataly Acosta Yánez
ÍNDICE DE CONTENIDOS
INTRODUCCION .................................................................................................... 1
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN. .......................................................... 2
SITUACIÓN PROBLÉMICA. ................................................................................... 2
Objeto de la investigación y campo de acción ........................................................ 5
Identificación de la línea de investigación. .............................................................. 5
Objetivos. ................................................................................................................ 5
Objetivo general. ..................................................................................................... 5
Objetivos Específicos. ............................................................................................. 6
Idea a defender. ...................................................................................................... 6
Justificación............................................................................................................. 6
Metodología a emplear. .......................................................................................... 7
Métodos y Técnicas. ............................................................................................... 7
Métodos. ................................................................................................................. 7
Técnicas. ................................................................................................................. 8
Descripción de la estructura o esquema de tesis. ................................................... 9
Elementos de novedad, aporte teórico, significación práctica. .............................. 10
CAPITULO I .......................................................................................................... 11
1 MARCO TEÓRICO. ............................................................................................ 11
1.1 Origen y evolución del objeto de investigación. ............................................... 11
1.1.1 La evolución Constitucional del régimen laboral de los servidores públicos. 14
1.2 Análisis de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de investigación. 19
1.2.1 El Acto Administrativo. .................................................................................. 19
1.2.2 La carrera Administrativa en Ecuador .......................................................... 20
1.2.2.1 La Administración Pública. ........................................................................ 21
1.2.2.2 Servidor Público. ....................................................................................... 22
1.2.2.3 Servicio Público. ........................................................................................ 23
1.2.3 Formas de vinculación con la administración pública. .................................. 23
1.2.3.1 Dependencia y subordinación. .................................................................. 25
1.2.3.2 La Estabilidad. ........................................................................................... 25
1.2.4 La renuncia. .................................................................................................. 26
1.2.5 El Despido intempestivo. .............................................................................. 28
1.2.6 Permanencia en el Servicio Público. ............................................................ 30
1.2.6.1 Del retiro del servicio público. .................................................................... 30
1.2.7 De los derechos de la servidora o servidor público. ..................................... 31
1.2.8 Principios de la aplicación de los derechos Constitucionales. ...................... 35
1.2.8.1 Del derecho al trabajo. .............................................................................. 35
1.2.8.2 De la evolución del derecho al trabajo. ...................................................... 36
1.2.8.3 Principios Generales del Derecho al Trabajo. ........................................... 36
1.2.8.4 Principio protector. ..................................................................................... 37
1.2.8.5 Principio de irrenunciabilidad de derechos. ............................................... 37
1.2.8.6 Principio de continuidad laboral. ................................................................ 38
1.2.8.7 Principio de primacía de la realidad. .......................................................... 38
1.2.8.8 Principio de razonabilidad. ........................................................................ 38
1.2.8.9 Principio de buena fe. ................................................................................ 38
1.2.9 Relación con otras Disciplinas. ..................................................................... 39
1.2.10 Trabajo y seguridad social. ......................................................................... 39
1.2.11 Del Sumario Administrativo. ....................................................................... 43
1.2.12 Convenio 158 de la Organización Internacional del Trabajo. ..................... 46
1.2.13 Debido proceso. ......................................................................................... 47
1.3 Legislación Comparada. .................................................................................. 48
1.3.1 Legislación de Venezuela. ............................................................................ 48
1.3.2 Legislación de Bolivia ................................................................................... 50
1.4 Conclusiones parciales del capitulo ................................................................ 53
2 MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA. .......... 54
2.1 Caracterización del problema seleccionado para la investigación. ................. 54
2.2 Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de la
investigación. ........................................................................................................ 55
2.2.1 Modalidad de la Investigación. ..................................................................... 56
2.2.1.1 Investigación Cualitativa. ........................................................................... 56
2.2.1.2 Investigación Cuantitativa. ......................................................................... 56
2.2.2 Tipos de Investigación. ................................................................................. 56
2.2.2.1 De Campo. ................................................................................................ 56
2.2.2.2 Bibliográfica. .............................................................................................. 56
2.2.2.3 Documental. .............................................................................................. 57
2.2.2.4 Población y Muestra. ................................................................................. 57
2.2.3 Métodos utilizados para el desarrollo de la investigación. ............................ 57
2.2.3.1 Métodos. .................................................................................................... 57
2.2.3.1.1 Método Inductivo. ................................................................................... 57
2.2.3.1.2 Método Deductivo. ................................................................................. 58
2.2.3.1.3 Método Histórico. ................................................................................... 58
2.2.3.1.4 Método Analítico..................................................................................... 58
2.2.3.1.5 Método Sintético..................................................................................... 58
2.2.3.1.6 Método Comparado................................................................................ 58
2.2.4 Técnicas investigativas utilizadas. ................................................................ 59
2.2.4.1 Entrevista. ................................................................................................. 59
2.2.4.2 Encuesta. .................................................................................................. 61
2.2.5 Interpretación de Resultados. ....................................................................... 61
2.3 Desarrollo de la propuesta. ............................................................................. 65
2.4 Conclusiones parciales del capítulo. ............................................................... 68
CAPITULO III ........................................................................................................ 69
3 VALIDACION Y/O EVALUACION DE RESULTADOS DE SU APLICACIÓN. ... 69
3.1 Procedimiento de la aplicación de los resultados de la investigación ............. 69
3.2 Informe Jurídico. .............................................................................................. 69
3.3 Certificado de viabilidad del tema. ................................................................... 73
CONCLUSIONES GENERALES. .......................................................................... 74
RECOMENDACIONES. ........................................................................................ 76
BIBLIOGRAFÍA.
ANEXOS.
ÍNDICE DE TABLAS.
Tabla 1: Población utilizada para la investigación. ................................................ 57
Tabla 2: Resultados de la encuesta pregunta 1 - 5. .............................................. 61
Tabla 3: Resultados de la encuesta pregunta 6 - 10. ............................................ 63
ÍNDICE DE GRÁFICOS.
Gráfico 1: Gobernación de Santo Domingo de los Tsáchilas. ............................... 54
Gráfico 2: Entrevista a Juez de la Sala Multicompetente de la Corte Provincial de
Santo Domingo. .................................................................................................... 59
Gráfico 3: Representación gráfica encuesta pregunta 1 – 5. ................................ 62
Gráfico 4: Gráfico 3: Representación gráfica encuesta pregunta 6 – 10. .............. 64
ÍNDICE DE ANEXOS.
ANEXO Nº 1: FORMULARIO DE LA ENCUESTA.
ANEXO Nº 2: FORMULARIO DE ENTREVISTA.
ANEXO Nº 3: REPORTAJE DEL DIARIO EL UNIVERSO CON EL TEMA:
RENUNCIAS OBLIGATORIAS.
ANEXO Nº 4: REPORTAJE DEL DIARIO EL COMERCIO CON EL TEMA:
EMPLEADOS DE MAXIGRAF DENUNCIAN COMPRA DE RENUNCIAS
OBLIGATORIAS.
ANEXO Nº 5: REPORTAJE DEL DIARIO EL UNIVERSO CON EL TEMA: 20
EMPLEADOS DE LA GOBERNACION DE SANTO DOMINGO FUERON
DESPEDIDOS.
ANEXO Nº 6: FOTOGRAGIAS DE CAMPO.
RESUMEN EJECUTIVO
Los despidos de los servidores públicos en el Ecuador mediante la figura arbitraria
e inconstitucional de la “renuncia obligatoria” configuran una clara violación a
normas jurídicas que garantizan los derechos de los trabajadores. Este proceso
ha significado la salida de 3000 servidores públicos aproximadamente, en
diferentes carteras de Estado como: Ministerios de Salud, Ministerio del Interior,
Ministerio de Justicia, Ministerio de Desarrollo Urbano y Vivienda, Ministerio de
Transporte y Obras Públicas, Ministerio de Agricultura, Ganadería y Pesca,
Ministerio de Recursos Naturales
Entre otras instituciones públicas. Según la Secretaría Nacional de Planificación
SENPLADES, para lo cual el gobierno tenía previsto un presupuesto, para el
desenrolamiento de servidores púbicos.
En este gobierno la salida de servidores públicos ha sido masiva con las
renuncias y jubilaciones obligatorias, que en muchos de los casos estos
servidores públicos han sido víctimas de: persecución, hostigamiento,
intimidación, y criminalización de la lucha laboral, además de una serie de
reformas y disposiciones legales regresivas en el ámbito laboral.
Ante la problemática que se ha presentado en nuestro país decidí elaborar el
presente trabajo investigativo titulado: INFORME JURÍDICO DE COMO AFECTA A LOS SERVIDORES PÚBLICOS LOS DESPIDOS TRAVÉS DE LAS RENUNCIAS OBLIGATORIAS, realizando un análisis doctrinario y jurídico de la
problemática planteada, logrando demostrar la falencia de la Ley y la necesidad
urgente de establecer un procedimiento para regular la renuncia obligatoria, a
efecto de no vulnerar los derechos consagrados en la Constitución de la
República del Ecuador de los servidores públicos.
EXECUTIVE SUMMARY
The dismissals of public servants in Ecuador through arbitrary and unconstitutional
concept of "compulsory resignation" constitute a clear violation of legal provisions
that guarantee the rights of workers. This process has meant leaving
approximately 3,000 public servants in different portfolios of State and Ministries of
Health, Ministry of Interior, Ministry of Justice, Ministry of Urban Development and
Housing, Ministry of Transport and Public Works, Ministry of Agriculture and
Fisheries, Ministry of Natural Resources
Among other public institutions. According to the National Planning Secretariat
SENPLADES, for which the government had planned a budget for
desenrolamiento of public servants.
In this government output has been massive public servants with the disclaimers
and compulsory retirement, which in many cases these public servants have been
victims of: persecution, harassment, intimidation and criminalization of labor
struggle, along with a series of regressive reforms and laws in the workplace.
Faced with the problem that has arisen in our country I decided to prepare this
research work entitled: REPORT LEGAL AS AFFECTING THE SERVERS
PUBLIC THE DISMISSAL THROUGH THE MANDATORY DISCLAIMERS,
making a doctrinal and legal analysis of the issues raised, managing to
demonstrate the failure Law and the urgent need to establish a procedure to
regulate compulsory resignation, in order not to violate the rights enshrined in the
Constitution of the Republic of Ecuador of public servants.
INTRODUCCION
En el presente informe jurídico, parte en La Constitución de la República del
Ecuador, donde garantiza a los trabajadores un sinnúmero de derechos, tales
como la estabilidad laboral, la libertad del trabajo, la obligatoriedad, la
irrenunciabilidad, la intangibilidad de los derechos; sin embargo he podido darme
cuenta mediante el desarrollo de la presente tesis, estos derechos se ven
conculcados, mediante el Decreto Ejecutivo Nro. 813, relacionado a la compra de
renuncias obligatorias de fecha 7 de julio de 2011, el Ejecutivo, haciendo uso del
derecho que la ley le permite de modificar la ley pero no su espíritu, promulga el
Decreto Ejecutivo Nro. 813, mediante el cual pretende modificar la ley, creando la
figura hasta hoy inexistente de la renuncia obligatoria, con esta figura se intenta
reducir el número de servidores públicos con la novedad que siguen vigentes las
partidas presupuestarias. Es decir que a diferencia de la compra de renuncias de
años anteriores, donde se eliminó al personal suprimiendo también sus partidas
presupuestarias, hoy se pretende, retirar al personal de mayor experiencia y dejar
únicamente a personal joven sin ninguna estabilidad laboral ya que se los enrola
al Estado con la figura de contratos temporales.
Por lo expuesto, el trabajo y su estabilidad es un Derecho Constitucional, cuyo
incumplimiento es sujeto de sanciones legales, por tanto el cambio que se
pretende dar con el Art. 47 letra k), de la LOSEP con la renuncia obligatoria,
deberá ser sancionado como un acto inconstitucional que afecta de forma directa
a la vida del ser humano; toda vez que la Renuncia Obligatoria no está
determinada en ningún cuerpo legal y se resumen a la terminación unilateral y
obligatoria del contrato de trabajo realizado entre el Estado y el servidor público.
Es decir es una forma de obligarle al servidor público a renunciar, pagándole
indemnizaciones irrisorias, sin considerar el tiempo laborado por dichos servidores
públicos, por lo que considero se debe plantear una derogar urgente a la letra K)
del Art. 47 de la LOSEP, relacionado a la compra de renuncias obligatorias, a fin
de tutelar el derecho al trabajo, establecido en la Carta Magna.
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Antecedentes de la investigación.
Consecuentemente y una vez que se ha llevado a efecto la respectiva verificación
física y digital en la biblioteca de Santo Domingo, CEDIC, de la Universidad
Regional Autónoma De Los Andes “UNIANDES”, e internet, a fin de constatar la
existencia de una tesis o proyecto de investigación sobre ”INFORME JURÍDICO DE COMO AFECTA A LOS SERVIDORES PÚBLICOS LOS DESPIDOS A TRAVÉS DE LAS RENUNCIAS OBLIGATORIAS”, se puede concluir que no se
ha realizado con antelación investigación alguna con este planteamiento en virtud
de lo cual el desarrollo del presente perfil de tesis es viable, oportuno , propio y
efectivo , sin embargo puede existir otras tesis o proyectos pero con enfoque
distintos..
Situación problémica.
Tomando en consideración el despido a servidores públicos con la figura de
renuncias obligatorias nos damos cuenta de que no es un problema que sucede a
nivel mundial, sino que estos derechos de los trabajadores han sido violentados
en nuestro país, tal es así que: el gobierno sabe manejarse en este tema así lo
demostró en la reciente Cumbre Iberoamericana realizada en Asunción,
Paraguay.
Cuando la vicepresidenta para América Latina del Banco Mundial, Pamela Cox,
hacía uso de la palabra en ese evento, Rafael Correa abandonó la sesión
señalando que Cox debería "comenzar su discurso pidiendo disculpas por el daño
que el BM ha hecho a América Latina y al planeta". Es ahí cuando se conoció que
en el Ecuador 2500 empleados públicos eran despedidos bajo una novedosa
figura inventada por la "revolución ciudadana", tipificada como "renuncia
obligatoria". Al momento son cerca de cinco mil los trabajadores estatales
echados a la calle y, de lo que se conoce, la intención gubernamental sería
despedir a muchos más.
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El gobierno intenta convencer que los despedidos se efectuaron por desidia e
irresponsabilidad, que estaban contagiados por la corrupción o que sobraban en
un aparato burocrático muy grande al que es necesario reducirlo, como lo afirma
el Ministro de Relaciones Laborales. Pero ninguno de quienes de pronto viven hoy
la desocupación, fueron evaluados en su trabajo o juzgados por las temerarias
acusaciones que se han lanzado. Entre los cesantes, por ejemplo, existen
profesionales de la salud de alto nivel; mujeres embarazadas que por ley no
pueden ser despedidas; dirigentes sindicales; trabajadores que estaban por
jubilarse, por lo que ahora han perdido ese derecho... Eso es lo que la Ministra
Doris Solís y otros denominan cubrir los puestos en base a la "meritocracia".
La renuncia a una función es un acto voluntario, pero el correísmo parió la
renuncia obligatoria que, por cualquier lado que se la mire, es inconstitucional. El
ministro Espinoza es incapaz de diferenciar lo que constituye un acto voluntario
de uno forzado y señala que lo actuado se apoya en el art. 47, literal k de la Ley
Orgánica de Servicio Público que habla de la “compra de renuncias con
indemnización”, pero resulta que ninguno de los empleados despedidos presentó
su renuncia: fueron echados de su trabajo, lo que equivale a despido
intempestivo. No son pocos los servidores públicos que denuncian haber sido
presionados y amenazados con armas por parte de los policías que fueron a
expulsarlos de sus puestos de trabajo. Nunca antes en el país se ha producido
algo similar.
Esta medida violatoria a los derechos humanos expresa la afirmación del carácter
autoritario del gobierno, es una más de entre las tantas adoptadas en contra de
los derechos de los trabajadores que han provocado rechazo y protestas, como
ahora están produciéndose.
El trabajador ecuatoriano ha venido desarrollando y evolucionando en la lucha por
conseguir que se mejore su estándar de vida, es así que desde el inicio mismo de
la República del Ecuador la lucha por conseguir mejores días ha sido constante
hasta llegar al momento en que la Constitución, la ley y los Convenios
Internacionales otorguen una serie de derechos y beneficios al trabajador y
3
empleado, tal es así que en la Constitución del 2008 el Art. 33 expresa con
claridad la connotación del trabajo en la sociedad, sin embargo el gobierno de
turno ha introducido a la legislación normas y convenios que va en contra de los
derechos y aspiraciones especialmente del empleado del sector público, tal es así
que se inventan la figura de compra de renuncias obligatorias, lo que en su texto
es una contradicción flagrante, cuando expresamos renuncia es un acto o un
hecho voluntario el querer separarse o desprenderse de tal o cual entidad. Pero al
momento de configurar la palabra renuncia obligatoria voluntaria existe una
contradicción ya que el empleado se ve forzado, obligado a acogerse a una figura,
esta imposición violenta todos los derechos, todo el proceso evolutivo que con
sangre y fuerza se ha conseguido en los últimos años lo que es rechazado por la
comunidad internacional a través de los convenios internacionales al que nuestro
país es subscritor de ellos, así como de los entendidos en esta materia y de la
sociedad entera.
Todo precepto jurídico laboral engendra responsabilidad ulterior lo que se podría
demandar al Estado ecuatoriano por esta violación de la estabilidad de los
derechos que abala la Constitución, además de la vulneración del debido proceso
lo que perjudica enormemente al empleado del sector público ecuatoriano. Con
esto se crea un conflicto o vacío legal dentro de la Legislación Laboral
Ecuatoriana y especialmente de la Constitución Norma Supra y de acatamiento
obligatorio de todos los ecuatorianos, es menester hacer un frente, un debate
nacional respecto a estos atropellos que viola la estabilidad del servidor público
en nuestro país.
Los medios de comunicación a través de sus diferentes modalidades nos
informan permanentemente de la compra de renuncias que son impuestas y que
dichos empleados son sacados por la fuerza pública de sus lugares de trabajo
como si fueran vil delincuentes, esto nos da la idea de que el Gobierno a través
de sus ministerios correspondientes no realizan una minuciosa investigación y
atenta inclusive a los derechos humanos, en el país no se han pronunciado
abiertamente organismos de defensa de los trabajadores de los sectores públicos
a fin de parar con esta clase de atropello.
4
Los despidos de servidores públicos en la provincia de Santo Domingo de los
Tsáchilas, debido al proceso de compra de renuncias se dieron en varias
instituciones como: Gobernación, UNE, Ministerio de Justicia, Salud, etc.
Tomando por sorpresa a los servidores, ocurriendo incluso el retraso en procesos
y atención en los trámites debido a la falta de personal ocasionando molestias en
los usuarios.
Objeto de la investigación y campo de acción
El objeto de estudio radica en los procesos Jurídicos del Derecho Laboral.
El campo de acción está enmarcado en las renuncias obligatorias de los
servidores públicos en el Ministerio de Relaciones Laborales de Santo Domingo.
• Lugar: Cantón Santo Domingo.
• Tiempo: 2015.
Identificación de la línea de investigación.
La línea de Investigación está enfocada en la protección de derechos y garantías
constitucionales.
Objetivos.
Objetivo general.
Realizar un informe jurídico en el que se analice doctrinaria y jurídicamente la
falencia del Art. 47 letra k) de la LOSEP y la necesidad urgente de eliminar la
figura de las renuncias obligatorias con la finalidad de garantizar los derechos de
los servidores públicos.
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Objetivos Específicos.
Fundamentar teóricamente las bases doctrinarias y jurídicas de las falencias del
Art. 47 letra K) de la LOSEP, y la necesidad Urgente de eliminar la figura de las
renuncias obligatorias así como los derechos de los servidores públicos.
• Determinar la incidencia en los servidores públicos por las renuncias
obligatorias en las diferentes instituciones del Estado.
• Elaborar los componentes básicos del informe jurídico en el que se analiza
la falencia del Art. 47 letra K) de la LOSEP, así como la necesidad de
eliminar la figura de la renuncia obligatoria.
• Validar la propuesta por expertos.
Idea a defender.
Con la presentación de un Informe Jurídico de derogatoria a la letra K) del Art. 47
de la Ley Orgánica del Servicio Público LOSEP, referente a la compra de
renuncias obligatoria de los servidores públicos, se evitará la violación a los
Derechos Constitucionales y el Debido Proceso.
Justificación. Los despidos de los servidores públicos en el Ecuador mediante la figura arbitraria
e inconstitucional de la “RENUNCIA OBLIGATORIA” configuran una clara
violación a las normas jurídicas que garantizan los derechos de los trabajadores.
Este proceso ha significado la salida de 3000 servidores públicos
aproximadamente, en diferentes carteras de Estado como: Ministerios de Salud,
Ministerio del Interior, Ministerio de Justicia, Ministerio de Desarrollo Urbano y
Vivienda, Ministerio de Transporte y Obras Públicas, Ministerio de Agricultura,
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Ganadería y Pesca, Ministerio de Recursos Naturales No Renovables, de la
Agencia de Regulación y Control Minero, de las Gobernaciones de Provincias, del
Banco Nacional de Fomento, entre otras instituciones públicas, según la
Secretaría Nacional de Planificación SENPLADES, para lo cual el gobierno tenía
previsto un presupuesto, para el desenrolamiento de servidores púbicos.
Estos despidos de funcionarios públicos han sido siempre política de gobiernos
neoliberales, lo que evidencia cada vez más que las medidas implementadas en
contra de los trabajadores no se enmarcan en ningún proceso de transformación,
el derecho al trabajo continúa siendo la bandera de lucha de los trabajadores en
el mundo.
La posibilidad de comprar renuncias obligatorias debe considerarse un rechazo
por el solo hecho de constituirse la ilegalidad de no encontrarse la voluntariedad
de la parte que tiene el deseo de renunciar y con esto desvincularse de sus
funciones.
Metodología a emplear. La presente investigación será de carácter Descriptiva y Bibliográfica, porque está
dirigida a describir como está la situación de las variables, a la vez que será de
aplicación objetiva al ofrecer como está la situación de las variables, a la vez que
será de aplicación objetiva al ofrecer una propuesta factible para la situación del
problema.
Métodos y Técnicas. Métodos. Se aplicaran los siguientes métodos:
• Inductivo, Deductivo.- Permitir lograr los objetivos propuestos y nos
ayudara a verificar las variables plantadas.
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• Inductivo, Porque analizaremos cada uno de los factores respecto al tema
de investigación.
• Deductivo, Porque se detalla sistemáticamente toda la estructura del perfil
de investigación, para su futura aplicación práctica.
• Analítico – Sintético, Porque este método hará posible la comparación de
todo hecho, fenómeno, idea, caso, etc.
• Histórico – Lógico, Porque se analiza cronológicamente los hechos, ideas
del pasado comparándolos con hechos actuales.
• Descriptivo – Sistémico.- Porque se hará una observación actual de los
fenómenos y casos, en los que se procuró la interpretación nacional.
Técnicas.
• Fichaje.- Se le utilizara con la finalidad de incluir datos escuchados y
leídos.
• Observación Directa.- Se utilizara con mayor importancia porqué se
realizará un trabajo de campo, determinándose la necesidad que interviene
en este fenómeno.
• Encuestas.- La Encuesta es una técnica que recoge la información por
medio de preguntas escritas organizadas en un cuestionario impreso y
elaborado en razón del tema que se investiga, es así que en esta tesis he
ocupado está técnica para encuestar a las personas involucradas en el
área laboral sobre el proyecto de derogatoria que planteo, para ello formule
un cuestionario mismo que en las páginas posteriores quedará plasmado
• Entrevista.- Es una técnica que permite recopilar información de manera
amplia, debido que las respuestas que da el entrevistado son por lo general
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abiertas y permiten implementar nuevas preguntas no contempladas por el
encuestador inicialmente.
Descripción de la estructura o esquema de tesis.
Introducción.
Contiene temas relacionados con los antecedentes de la investigación,
planteamiento del problema, formulación del problema, campo de acción, línea de
investigación, objetivo general y específicos, idea a defender, métodos, técnicas e
instrumentos utilizados en la investigación.
Capítulo I. Marco Teórico.
En este capítulo encontramos el origen y evolución de los despidos a los
servidores públicos en el mundo, Ecuador y la provincia, como se han violentado
los derechos de los servidores públicos, a través de las renuncias obligatorias
violentando el debido proceso, también se encontrarán las diferentes posiciones
teóricas de autores de reconocida experiencia en el tema planteado, analizando la
problemática existente sobre la violación al debido proceso.
Capítulo II Marco Metodológico y Planteamiento de la Propuesta.
Se encuentra el Marco Metodológico y Planteamiento de la Propuesta, abarcando
la modalidad de la investigación, tipo de investigación, población y muestra,
métodos, técnicas e instrumentos, interpretación de resultados, así como la
entrevista y propuesta del investigador con lo que se busca solucionar el
problema.
Capítulo III Validación y/o Evaluación de los Resultados de su Aplicación.
En este capítulo encontraremos el Informe Jurídico y la Propuesta del tema
planteado.
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Elementos de novedad, aporte teórico, significación práctica.
Aporte Teórico.-en este trabajo de investigación es el análisis de los conceptos,
profundización de la problemática social que se genera por los despidos a los
servidores públicos a través de las renuncias obligatorias, y la violación al debido
proceso.
Significación práctica.- en el presente trabajo de investigación se logrará el control
de la vulneración de los derechos en virtud que el trabajador o servidor público lo
que requiere es estabilidad laboral y no como equivocadamente tratan de
maquillar una renuncia obligatoria voluntaria, contradiciendo los principios
universales que tienen derecho los trabajadores por lo que es preciso puntualizar
que se está vulnerando derechos.
Novedad científica.- la presente investigación radica en llegar a presentar un
Informe Jurídico a las autoridades competentes, encargadas de velar el
ordenamiento jurídico constitucional respecto a los despidos de los servidores
públicos a través de las renuncias obligatorias y la violación al debido proceso.
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CAPITULO I
1 MARCO TEÓRICO.
Origen y evolución del objeto de investigación. 1.1
Nuestro Código del Trabajo, fue expedido por el 5 de agosto de 1938, y luego
declarado vigente por la Asamblea Constituyente que lo aprobó por unanimidad el
11 de octubre, y publicado en el Registro Oficial el mismo año”. (Código de Trabajo, 1938)
Sin embargo y a pesar de las críticas que se han formulado, existen también
criterios favorables de algunos sectores organizados, que afirman que el Código
del Trabajo, es un verdadero cuerpo de Leyes que favorecen y protegen a la clase
más débil como es la Clase Obrera, que es un Código y su legislación laboral que
responde de alguna manera a los anhelos y aspiraciones de la clase obrera, que
este mismo Código del trabajo es como producto del esfuerzo y sacrificio e
incluso con pérdidas de la vida de los trabajadores, por alcanzar mayores y
mejores condiciones de vida del trabajador y su familia, en definitiva se puede
determinar que es el reflejo mancomunado de lucha y acción de los trabajadores
de una generación de raigambre a los ideales del humanismo social y
democrático.
Es necesario resaltar lo que recoge nuestra Carta Magna, consagrando que el
Ecuador es un Estado Social Derecho, en su Art. 33, nuestra Constitución
establece “Que el trabajo, es un derecho y un deber social. Gozará de la
Protección del Estado, el que asegurará al trabajador el respeto a su dignidad,
una existencia decorosa y una remuneración justa” (Constitución de la República del Ecuador, 2008) El prestigio y el status social de una entidad pública, dependerán del cumplimiento
de las funciones, de la calidad de sus servicios y de la conducta social de los
11
integrantes o servidores públicos. La relación entre la administración pública y sus
servidores está regulada por la Ley Orgánica de Servicio Público.
Para efectos de desarrollo armónico administrativo se considera que los
servidores públicos son de dos clases funcionarios, y empleados.
El funcionario.-“Es aquel que en ejercicio de la potestad pública que la función y la
Ley le otorgan, desarrolla labores directivas de la administración, en la
satisfacción del interés social” (OMEBA, 2010)
El Empleado.- “Es la persona natural obligada en razón del cargo a un régimen de
deberes, funciones y responsabilidades públicas que la Ley y los intereses
permanentes de la administración pública le exigen. Los servidores públicos están
sujetos a sanciones disciplinarias previstas en la Ley Orgánica de Servicio
Público” (OMEBA, 2010)
Con estos referentes se tendría entonces, que asumir, que el servicio público,
además de ser un objetivo claro y expreso de la administración, es una forma de
llegar a la comunidad para entrelazar sus necesidades básicas, con lo que el
estado tiene que realizar en su favor, pues toda norma que se contraviene con el
bien colectivo, se escapa del propio objeto administrativo, puesto que la finalidad
es el bien común, es decir de la mayoría, de quienes en forma comunitaria y
prioritaria necesitan atención del Estado.
Para nadie es desconocido que la discrecionalidad administrativa de la que gozan
las autoridades, fácilmente puede determinar por intereses personales, la
prestancia de un servicio público determinado, dirigido tan solo a grupos
específicos, y sin la necesidad de manifestar que eso no sea pertinente, el orden
de prioridades en el servicio público es indispensable para delimitar una
administración idónea, tal es el caso de realizar servicio público en obras
suntuarias, cuando el estado de barrios suburbanos, aún no ha sido atendido con
los servicios básicos, de tal manera que el presupuesto estatal, juega también un
importante papel en la provisión del servicio, puesto que las políticas económicas
12
deben dirigirse y priorizarse hacia las necesidades básicas y en forma ordenada y
secuencial continuar con aquellas que son secundarias y que también se está en
la obligación de atender.
La ley invoca un principio de igualdad para todos en relación a las metas y
objetivos del Estado, en lo que concierne a la administración y a los servicios
públicos, se determina en la consistencia de la prestación igualitaria de ese
servicio, es decir como derecho para todos, sin ninguna limitación, tómese en
cuenta que en determinadas circunstancias legales, ciertos derechos son
suspendidos, por efecto de sanciones o penas, sin embargo el enfático principio
de regularidad legal, sobre el servicio público, incluye la atención del Estado para
toda la colectividad, en cualquiera de sus formas, siendo eminentemente
obligatorio para el Estado, prestar dicho servicio.
La mala organización y administración del servicio público en el Ecuador se ha
dado durante muchos años, en el cual no existía un control adecuado tanto al
momento de contratación de personal idóneo, jamás se realizó evaluación a los
servidores públicos dando un desastroso resultado cuando el ciudadano debía
suplicar a la administración pública porque esta realice su trabajo de servir a la
colectividad.
Es de conocimiento público que el año 2011, ha traído grandes cambios y
reformas al servicio público, el Estado ecuatoriano ha comprado una serie de
renuncias a los servidores públicos que llevaban más de 30 o 40 años en el
servicio público, personas que se encontraban aferradas a su cargo y que no
permitían el ingreso de personas jóvenes, capacitadas y con ganas de trabajar en
beneficio de la colectividad. Es decir en este año se ha producido una verdadera
revolución en el servicio público ecuatoriano, marcada por una serie de protestas,
reclamos y oposición a las evaluaciones y enfrentamiento entre el estado
ecuatoriano y sus servidores.
13
La evolución Constitucional del régimen laboral de los servidores 1.1.1públicos.
En términos amplios el servicio público constituye "toda actividad pública que no
sea la militar. Desde el punto de vista histórico, lo civil era lo contrario de lo
canónico, en lo penal y de lo internacional” (www.wikipedia.com)
En nuestra legislación el servicio público remota lo mismo que el servicio
administrativo público y se refiere al órgano que comprende a los servidores
públicos sometidos a La ley Orgánica de Servicio Público.
La Ley Orgánica del Servicio Público, publicada en el Suplemento del RO. Nro.
294, del 6 de octubre del 2010.
Esto hace alusión a que es importante para el servicio público, la carrera
administrativa y los servidores públicos la promulgación de la Ley Orgánica de
Hacienda el 27 de septiembre de 1.928, la que en su Título V trata de Los
Funcionarios y Empleados Públicos y regula su nombramiento, cauciones,
sueldos, viáticos, licencias y responsabilidades.
El servicio público ecuatoriano comprende a los ciudadanos que ejerzan
funciones públicas remuneradas en las instituciones, entidades y organismos del
Estado, corporaciones, fundaciones, empresas, compañías y sociedades en las
cuales las Entidades del Estado tengan mayoría de acciones o un apoyo total o
parcial de capital o bienes de su propiedad de por lo menos en un cincuenta por
ciento.
La Carrera Administrativa.- “Es un sistema de gestión que permite promover el
desarrollo y profesionalización del personal civil a la Administración Pública, para
elevar la productividad y calidad de los servicios públicos. Se ingresa a ella por
mérito, honestidad e idoneidad. En la actualidad para el ingreso al servicio público
se aplica la meritocracia, es decir aquellas personas que posean capacitación,
experiencia, y estudios especializados poseen mayores oportunidades para que
14
sean los posibles ganadores dentro de un concurso abierto o interno de mérito y
oposición” (LOSEP, 2010)
Los servidores deben cumplir las condiciones mínimas para ser admitido en
determinado puesto administrativo, cuya inobservancia puede acarrear la nulidad
de los nombramientos, por ejemplo se encuentran impedidos de ejercer un cargo
público, recaen en las figuras de nepotismo o pluriempleo, etc. La ley establece
los derechos que corresponden a los funcionarios admitidos para entrar a la
carrera administrativa, y estos derechos son irrenunciables, el goce de estos
beneficios no comienza antes de la inscripción en el escalafón administrativo o la
emisión del correspondiente nombramiento definitivo, el mismo que es entregado,
superado el periodo de prueba.
El derecho de inamovilidad del funcionario de carrera administrativa no es
absoluto, pero si es principio general que solo puede ser invalidado en el caso de
que el empleado cometa una falta a sus deberes legales, el servidor es
absolutamente responsable por los actos que cometa en ejercicio de sus
funciones, responsabilidad que viene señalada en el artículo 233 de la
Constitución de la República del Ecuador que determina “Ninguna servidora ni
servidor público estará exento de responsabilidades por los actos realizados en el
ejercicio de sus funciones, o por sus omisiones, y serán responsables
administrativa, civil y penalmente por el manejo y administración de fondos,
bienes o recursos públicos. Las servidoras o servidores públicos y los delegados
o representantes a los cuerpos colegiados de las instituciones del Estado, estarán
sujetos a las sanciones establecidas por delitos de peculado, cohecho, concusión
y enriquecimiento ilícito. La acción para perseguirlos y las penas correspondientes
serán imprescriptibles y, en estos casos, los juicios se iniciarán y continuarán
incluso en ausencia de las personas acusadas. Estas normas también se
aplicarán a quienes participen en estos delitos, aun cuando no tenga las calidades
antes señaladas.” (Constitución de la República del Ecuador, 2008), en cuyo
caso se iniciará un sumario administrativo en contra del funcionario, el mismo que
al concluir y al demostrarse la culpabilidad del servidor este podrá ser destituido
de su cargo. Puede ocurrir también un despido, es decir una terminación de la
15
relación laboral de manera unilateral, por parte de la Institución Pública, lo cual
exige un procedimiento especial que concluirá con un reconocimiento económico
a favor del empleado.
En los procesos de sumarios administrativos iniciados en contra de un servidor
público debe garantizarse el derecho a la defensa, que incluirá el derecho a
actuar la prueba que considere necesaria para su defensa, contara con la
asistencia de un abogado defensor, tiene derecho a ser escuchado y deberá
cumplirse de conformidad con la LOSEP y su reglamento.
La ley garantiza también al funcionario de carrera en caso que se halle vacante un
cargo de mejores condiciones dentro de la jerarquía especial del ramo, participar
en el concurso para optar a ocupar el cargo vacante, según sus méritos y
competencia.
Regímenes laborales en el Estado Ecuatoriano.- En el Ecuador quién labora en
aquellas entidades creadas por el Estado se las denominan comúnmente
FUNCIONARIO O SERVIDOR, que es toda persona que desempeña una función
permanente o estable, que ejerce funciones de dirección o administración, la
misma que por ley, elección, nombramiento o contrato, presta servicios a
entidades públicas o semipúblicas, con la finalidad de prestar un servicio y
satisfacer una necesidad de carácter general. Nuestra Carta Magna en su artículo
227 señala “La administración pública constituye un servicio a la colectividad que
se rige por los principios de eficacia, eficiencia, calidad, jerarquía,
Desconcentración, descentralización, coordinación, participación, planificación,
transparencia y evaluación” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
El Estatuto del Régimen Jurídico Administrativo de la Función Ejecutiva también
trae el concepto de la administración pública cuando determina, “es la
organización con personalidad pública que desarrolla su actividad para satisfacer
el interés general” (CALDERA, 2009), de lo anotado puede deducirse por que en
el Ecuador el funcionario público es considerado también como servidor.
16
Nuestro Régimen Laboral se encuentra regido principalmente por el Código de
Trabajo, la Ley Orgánica de Servicio Público y su Reglamento, que son las
normas que rigen la relación laboral en el Ecuador, consideradas como las dos
grandes fuentes de derechos y obligaciones para los empleadores y trabajadores.
El Ministerio de Relaciones Laborales entre otras obligaciones debe velar por el
cumplimiento de los derechos y obligaciones del empleador como trabajador,
obligación legal que la puede ejercer por medio de su capacidad sancionadora, es
decir en caso de verificación de incumplimientos está facultado para multar al
infractor de los derechos sea el empleador o trabajador.
El servicio público y los mandatos de la Asamblea Nacional Constituyente.- La pertenencia al régimen del Código del Trabajo impide a un servidor pasar al
otro régimen - el régimen de servicio civil - en forma temporal, para subrogar a
otro, pero es posible pasar de un régimen de servicio civil a un régimen laboral o
viceversa, siempre que termine la anterior relación, sin que esto pueda
considerarse antecedente para una liquidación o finiquito "pues no se trata de La
Constitución establece como regla general que el personal público se regirá por
"las leyes que regulan la administración pública", vale decir la Ley Orgánica de
Servicio Público (LOSEP). No obstante, los obreros de estas instituciones se
someten al Código del Trabajo. Esta regla general, sin embargo, se aplica
solamente en las instituciones del sector público que ejerzan "actividades que no
puedan delegar al sector privado, ni éste pueda asumir libremente". En cambio,
en las instituciones públicas que ejerzan actividades que sean delegables en
forma "total o parcial" por el sector privado "las relaciones con sus trabajadores se
regularán por el Código de Trabajo, con excepción de las funciones de dirección,
gerencia, representación, asesoría, jefatura departamental o equivalentes"
(CALDERA, 2009), que se sujetan a la Ley Orgánica de Servicio Público.
El sector público en la nueva Constitución y la actual normativa vigente.- Dentro
de la actual Constitución del Ecuador, se encuentran artículos en materia laboral
del sector público que presentan contradicciones dentro del mismo cuerpo legal:
El Art. 229 inciso 3, que establece que: “los obreros y obreras del sector público
17
estarán sujetos al Código del Trabajo” (Constitución de la República del Ecuador, 2008), lo que fue interpretado por el Gobierno en el sentido de que los
demás trabajadores, calificados como servidores, se sujetarán a las Leyes que
regulan la Administración Pública; por lo tanto sin acceso a derechos sindicales.
En el Art. 326, numeral 16 se ordena quienes estarán sujetos a las leyes del
derecho administrativo, incluyendo a los trabajadores que realizan actividades
administrativas o profesionales; segregándolos por el tipo de trabajo que ejecutan
y profundizando de la división social del trabajo.
El numeral 8 dice: “El Estado estimulará las organizaciones de trabajadoras y
trabajadores, y empleadoras y empleadores, de acuerdo con la ley; y promoverá
su funcionamiento democrático, participativo y transparente con alternabilidad en
la dirección” (Constitución de la República del Ecuador, 2008), situación
aparentemente positiva, pero que determina un grave riesgo de injerencia
gubernativa en las organizaciones afectando los principios de independencia y
autonomía, por ende de la Libertad Sindical.
Tales dificultades se hacen mayores en tanto las dos realidades, “Estado” y
“trabajadores” no se presentan hoy en día con una dimensión única. Apropósito
de esta difícil delimitación Rafael Caldera dice: “Esa relación sutil entre el Derecho
del Trabajo y el estatuto administrativo de los servidores de los entes públicos
constituye de los temas jurídicos más delicados y más apasionantes y quizás se
encuentre todavía en proceso de elaboración” (CALDERA, 2009)
Formas de vinculación con la administración pública.- En la actualidad como
ya lo señale en líneas anteriores, no existe una unificación de criterios, para
describir a los servidores públicos, llamándolos funcionarios o empleados, para
referirse a las personas que prestan sus servicios a las entidades públicas, los
funcionarios se desempeñan en las diversas ramas del poder público pese a esto
se encuentran regulados por normas que si bien son completamente diferentes,
protegen todos los derechos de los trabajadores previamente ya revisados. La
relación laboral del funcionario con la administración puede generarse mediante
18
un contrato, un nombramiento, un proceso de elecciones, etc., en cuanto a los
trabajadores oficiales se vinculan a la administración por medio de un contrato de
trabajo, y tanto su permanencia como desvinculación deben ceñirse a las normas
que rigen la materia, es decir, las disposiciones del Código de Trabajo.
Estos empleados se caracterizan por estar vinculados a la administración
mediante una relación legal y reglamentaria; (LOSEP y su REGLAMENTO) esta
vinculación se manifiesta en la práctica por el acto de nombramiento y posesión
del empleado, y quiere decir que el régimen al cual quedan sometidos está
previamente determinado en la ley, de manera que no hay posibilidad legal de
discutir y acordar con la administración las condiciones de prestación del servicio,
ni al momento del nombramiento ni posterior a la posesión.
Todos los actos emanados por autoridad competente, son considerados actos
administrativos, es por eso que una declaratoria de ganador dentro de un
concurso de mérito y oposición, un contrato de servicios ocasionales, una
supresión de partida presupuestaria, etc. y demás actos que rijan la relación
laboral entre un servidor público y la administración, son objeto control de
legalidad ante el Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, es por esta
razón que de existir controversias de origen laboral deben ventilarse ante la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, el régimen que se aplica por tanto a
estos empleados es de derecho público
Análisis de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de 1.2investigación.
El Acto Administrativo. 1.2.1
La mayor parte del obrar jurídico administrativo reglado o discrecional, expresa su
voluntad en actos administrativos, los mismos que tienen como característica
fundamental producir efectos jurídicos directos sobre los administrados, es decir,
crear derechos u obligaciones tanto para la administración como para el
19
particular, así como demostrar y establecer la finalidad que persigue la
administración.
Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández en su obra Curso de
Derecho Administrativo definen al acto administrativo como “la declaración de
voluntad, de juicio, de conocimiento o de deseo realizada por la Administración en
ejercicio de una potestad administrativa distinta de la potestad reglamentaria”.
(GARCÍA, 2004)
Para Ramiro Borja y Borja "es una clase o especie de acto estatal. Esta especie
comprende actos que constituyen, a la vez, la creación y ejecución de derechos y
otros que sólo abarcan la su ejecución." (BORJA, 1995)
Puedo decir que un acto administrativo es una declaración voluntaria que se
realiza en el ejercicio de la función pública y que genera efectos jurídicos
individuales de manera inmediata. Este tipo de acto constituye una manifestación
del poder administrativo que se impone de manera unilateral e imperativa
La carrera Administrativa en Ecuador 1.2.2
La situación del empleado público cambia a partir de la implantación de la carrera
administrativa, esta consiste en sus lineamientos generales así:
• En la selección del personal en forma de libre competencia para las
personas que cumplan las condiciones del puesto de que se trate.
• En la inamovilidad, sino existen motivos justificados para la remoción.
• En la jubilación después de determinados años de servicio.
• En el derecho de ascenso.
20
• En deberes especiales como fidelidad, acatamiento a los superiores,
discreción, etc.
Se fijan unas condiciones mínimas que deben llenarse para ser admitido en
determinado puesto administrativo, y se pueden declarar nulos los nombramientos
que no correspondan a dichas condiciones. La ley establece los derechos que
corresponden a los funcionarios admitidos para entrar a la carrera administrativa,
y estos derechos son irrenunciables, el goce de estos beneficios no comienza
antes de la inscripción en el escalafón administrativo. (www.derecho.com)
El derecho de inamovilidad del funcionario de carrera administrativa no es
absoluto, pero si es principio general que solo puede ser invalidado en el caso de
que el empleado cometa una falta a sus deberes legales, y además el despido
exige un procedimiento especial en el que el empleado debe ser oído.
La ley garantiza al funcionario de carrera en caso que se halle vacante un cargo
de mejores condiciones dentro de la jerarquía especial del ramo, participar en el
concurso para optar a ocupar el cargo vacante, según sus méritos y competencia.
A mi criterio considero que la carrera administrativa esta para proteger a las y los
servidores públicos, este sistema de gestión debe permitir la profesionalización
del personal civil a la administración pública, con la finalidad que los servicios
públicos que prestan sea de óptima calidad, elevando su productividad y
atendiendo de una mejor manera tanto al usuario interno como externo.
La Administración Pública. 1.2.2.1 El Art. 227 de la Constitución de la República del Ecuador establece: “La
administración pública constituye un servicio a la colectividad que se rige por los
principios de eficacia, eficiencia, calidad, jerarquía, desconcentración,
descentralización, coordinación, participación, planificación, transparencia y
evaluación”. (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
21
Es la actividad racional, técnica, jurídica y permanente, ejecutada por el Estado,
que tiene por objeto planificar, organizar, dirigir, coordinar, controlar y evaluar el
funcionamiento de los servicios públicos.
A mi parecer considero que el fin de la administración pública es prestar servicios
eficientes y eficaces para satisfacer necesidades generales y lograr el desarrollo
económico, social y cultural del País. Para obtener estos resultados la
administración tiene que formular objetivos, trazar políticas, elegir procedimientos,
decidir correctamente, ejecutar las resoluciones y controlar las acciones de los
servidores
Servidor Público. 1.2.2.2
EL Art. 4 de la Ley Orgánica del Servicio Publico establece: Servidoras y
servidores públicos.- “Todas las personas que en cualquier forma o a cualquier
título trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, función o dignidad dentro del
sector público” (LOSEP, 2010)
Servidor público Los servidores públicos, por lo general, prestan servicios al
Estado. Las instituciones estatales (como hospitales, escuelas o fuerzas de
seguridad) son las encargadas de hacer llegar el servicio público a toda la
comunidad.
“El servidor público suele administrar recursos que provienen del estado y, por lo
tanto, pertenecen a la sociedad. La malversación de fondos y la corrupción son
delitos graves que, cometidos por un servidor público, atentan contra la riqueza de
la comunidad”. (GARCÍA, 2004)
En nuestro país se consideran como servidores públicos a quienes laboran para
la administración pública y cuya función es la de brindar servicios públicos a la
sociedad ecuatoriana.
22
De la definición que precisa la LOSEP un servidor público es una persona que
brinda un servicio de utilidad social. Esto quiere decir que la actividad que realiza
beneficia a otras personas y la sociedad no genera ganancias privadas (más allá
del salario que pueda percibir el sujeto por este trabajo), el servidor público jamás
debe utilizar los recursos públicos a encomendados para otros fines que no sean
para satisfacer las necesidades sociales
Servicio Público. 1.2.2.3
“Es el conjunto de prestaciones reservadas en cada Estado a la órbita de las
administraciones públicas y que tienen como finalidad ayudar a las personas que
lo necesiten. Son brindados por determinadas entidades (por lo general el
Estado), y satisfacen primordialmente las necesidades de la comunidad o
sociedad donde estos se llevan a cabo. Los servicios públicos pueden cumplir una
función económica o social (o ambas), y pueden ser prestados de forma directa
por las administraciones públicas o bien de forma indirecta a través de empresas
públicas o privadas” (www.wikipedia.com)
A mi criterio los servicios que prestan las entidades públicas en la actualidad son
de óptima calidad, respetando los principios de agilidad y continuidad; antes en
nuestro país no se respetaba estos principios y los servicios públicos eran
paralizados en cualquier momento por los sindicatos de trabajadores y gremios de
servidores públicos, claro que con justa razón ya que eran conculcados sus
derechos ya que en varios gobiernos de turno no se les pagaban sus sueldos y
salarios y la única manera de ser escuchados por las autoridades de turno eran
mediante las protestas y paralización de los servicios públicos.
Formas de vinculación con la administración pública. 1.2.3 En la actualidad, no existe una unificación de criterios, para describir a los
servidores públicos, llamándoles funcionarios o empleados, para referirse a las
personas que prestan sus servicios a las entidades públicas, los funcionarios se
desempeñan en las diversas ramas del poder público pese a esto se encuentran
23
regulados por normas que si bien son completamente diferentes, protegen todos
los derechos de los trabajadores previamente ya revisados.
La relación laboral del funcionario con la administración puede generarse
mediante un contrato, un nombramiento, un proceso de elecciones, etc., en
cuanto a los trabajadores oficiales se vinculan a la administración por medio de un
contrato de trabajo, y tanto su permanencia como desvinculación deben ceñirse a
las normas que rigen la materia, es decir las disposiciones del código de trabajo.
Los empleados se caracterizan por estar vinculados a la administración mediante
una relación legal y reglamentaria; (LOSEP y su Reglamento), esta vinculación se
manifiesta en la práctica por el acto de nombramiento y posesión del empleado, y
quiere decir que el régimen al cual quedan sometidos está previamente
determinado en la ley de manera que no hay posibilidad legal de discutir y acordar
con la administración las condiciones de prestación del servicio, ni al momento del
nombramiento ni posterior a la posesión.
Todos los actos emanados por autoridad competente, son considerados actos
administrados, es por eso que una declaratoria de ganador dentro de un concurso
de mérito y oposición, un contrato de servicios ocasionales, una supresión de
partida presupuestaria, etc., y demás actos que rijan la relación laboral entre un
servidor público y la administración, son objeto de control de legalidad ante el
Tribunal Distrital de lo Contencioso Administrativo, es por esta razón que de existir
controversias de origen laboral debe ventilarse ante la jurisdicción de lo
contencioso administrativo, el régimen que se aplica por tanto a estos empleados
es de derecho público.
Considero que existen pasos para formar parte de la carrera administrativa, todo
ciudadano ingresa al sector público mediante un contrato de trabajo que al inicio
debe ser de un periodo de prueba donde el demostrará empeño y eficiencia en su
trabajo, luego de pasar por el periodo de prueba se le extenderá el nombramiento
definitivo para que sea considerado un servidor público de carrera debe haber
participado en un concurso de méritos y de oposición la persona ganadora, estos
24
concursos deberán ser publicados en la página web de la Institución donde se
crean estos puestos
Dependencia y subordinación. 1.2.3.1
El elemento característico del contrato de trabajo es la subordinación del
trabajador con respecto al empleador. La relación de dependencia se expresa en
varios aspectos:
1.- La dependencia económica está dada por la circunstancia de que en general,
la remuneración es indispensable al trabajador para satisfacer sus necesidades
primarias de vida, así como también en que el empleador es quien tiene la
propiedad o disponibilidad de los medios materiales necesarios para la prestación
de los servicios.
2.-La dependencia técnica se expresa en que, en general, el empleador es quien
dispone, en forma directa o a través de los servicios de otros trabajadores, del
conocimiento técnico relativo a la ejecución del trabajo. Finalmente, el aspecto
más importante es la dependencia jurídica, que consiste en la potestad que tiene
el empleador de dar órdenes al trabajador dentro de los límites legales y
contractuales, y la obligación del trabajador de cumplirlas.
La Estabilidad. 1.2.3.2
“Se entiende por tal al derecho que todo trabajador por cuenta ajena tiene a
conservar su empleo, con la correlativa obligación patronal de mantenerlo en él,
salvo que aquel hubiere incurrido en causa justificada de despido legalmente
determinada. La estabilidad se llama propia cuando el empleador puede despedir
injustificadamente al empleado substituyendo la estabilidad por la indemnización
que la ley establezca para ese supuesto” (OSOSRIO, 2012)
Para Guillermo Cabanellas “En el sentido material, solidez, firmeza, seguridad. En
relación al tiempo, permanencia, duración, subsistencia” (CABANELLAS, 2003)
25
A mi criterio considero que la estabilidad es uno de los principios del derecho al
trabajo, que garantiza la permanencia laboral de un trabajador en una empresa.
Haciendo referencia a los trabajadores del sector público, este principio
igualmente garantiza a todos los servidores públicos a permanecer en su puesto
de trabajo, lo que conocemos como estabilidad laboral.
Lo contrario a la estabilidad laboral, es la inestabilidad, la cual puede estar
supeditada a diversas circunstancias, algunas podrían ser:
Que sea una persona inestable en general en todos los aspectos de su vida.
Que la inestabilidad responda a una búsqueda de encontrar el Trabajo que se
acomode a su perfil, así como la empresa que le permita desarrollar su potencial,
lo cual no implicaría inestabilidad en el sentido negativo del término, sino deseo
de crecimiento.
Que el trabajo no esté bien remunerado no teniendo la motivación adecuada
como para desear conservarlo. La variable que observamos que va en aumento y
que recogemos de nuestra experiencia por las búsquedas y evaluaciones que
realizamos y por lo que nuestros clientes nos manifiestan, es que los postulantes
tienen gran dificultad para “comprometerse”, con todo lo que implica e incluye esta
palabra. Compromiso con la tarea misma, con el trabajo en equipo, con el
esfuerzo que en determinado momento una tarea puede demandar y por
supuesto con la permanencia en los puestos de trabajo. Es decir, que influye
directamente en el poder tener estabilidad laboral. Lo notamos más en los
candidatos jóvenes y sin tener un parámetro estadístico, podríamos arriesgar que
se da más entre los hombres.
La renuncia. 1.2.4
Se considera renuncia a la consecuencia de renunciar (es decir, de resignarse a
algo de manera voluntaria o apartarse de una cosa que se posee o se puede
llegar a conseguir, alejarse de algún proyecto, privarse de algo o de alguien). El
26
término permite identificar al documento o instrumento donde se expresa de
manera explícita o se deja constancia de la renuncia. (www.enciclopedia jurídica.com)
Entendida desde el ámbito del derecho, la renuncia constituye un acto de carácter
jurídico y perfil unilateral que le ofrece al titular de un derecho la posibilidad de
desistir del mismo sin un beneficiario determinado. Se considera que las
renuncias son unilaterales debido a que sólo exigen la voluntad de su autor para
librarse de un derecho de su propio patrimonio.
Para el Dr. Julio Cesar Trujillo las renuncias son su carácter abstracto, que es
liberatoria y que además es abdicativa. “Con el hecho de que se designe como
abstracta lo que se quiere expresar claramente es que en la misma no es lo
realmente importante la causa que lleva a alguien a tomar la decisión de proceder
a presentar la renuncia. Más concretamente se establece que dicha causa es
irrelevante.
La segunda característica citada es que es liberatoria. Tal y como explica el
propio adjetivo, lo que se deja patente con aquella es que en el momento que una
persona presenta la renuncia lo que hace es liberarse, además de los derechos
existentes hasta el momento, de todos las obligaciones, gravámenes y cargas que
tenía.
Y finalmente está la tercera propiedad que hemos subrayado, que es abdicativa.
Con este término lo que se intenta expresar es que una vez que la persona ha
renunciado al cargo correspondiente sobre el que tenía una titularidad, y por
consiguiente a sus derechos, será la ley la que establecerá a donde irá a parar
todo aquello que ha rechazado” (TRUJILLO, 1986)
A nivel jurídico, la renuncia debe cumplir con ciertos requisitos para ser
considerada válida, como por ejemplo lo resalta el Dr. Julio Cesar Trujillo cuando
establece que “no afectar el interés público o a otros individuos. La renuncia hacia
los derechos, por otra parte, se evaluará siempre que la ley no prohíba aquello a
27
lo que se pretende renunciar (esto quiere decir que una persona no puede, por
ejemplo, renunciar a los derechos y principios constitucionales que da un Estado,
peor aún a los denominados derechos humanos” (TRUJILLO, 1986)
Para la ley una renuncia es irrevocable: una vez firmada, el derecho al que se ha
desistido deja de figurar dentro del patrimonio del sujeto y no puede ser
reincorporado por su propia voluntad. Cuando la renuncia se produce sólo de
palabra, sin embargo, existe la posibilidad de volver atrás ya que aún no se ha
materializado desde el punto de vista legal.
A la hora de redactar una carta de renuncia se tienen que incluir una serie de
elementos de gran importancia y utilidad. Entre los mismos estaría el
agradecimiento a la empresa por haber sido seleccionado, la expresa y clara
renuncia, y finalmente un cordial saludo, agradeciendo nuevamente la confianza
depositada.
El Despido intempestivo. 1.2.5
Para Guillermo Cabanellas “En general, despido significa, privar de ocupación,
empleo, actividad o trabajo. En Derecho Laboral, se entiende estrictamente por
despido, la ruptura o disolución del contrato o relación de trabajo realizada
unilateralmente por el patrono o empresario” (CABANELLAS, 2003)
A mi criterio despido significa la terminación unilateral del contrato de trabajo por
parte del empleador de forma imprevista y sin causa justificada.
Como se evidencia esta forma de dar por terminada la relación laboral es lesiva al
derecho constitucional al trabajo establecido en la Carta Magna y que
lamentablemente nuestra legislación laboral establece montos irrisorios de
indemnizaciones, que son totalmente desproporcionales dado el grave daño tanto
psicológico como económico que se genera en el trabajador despedido
intempestivo.
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Como puedo apreciar de los conceptos que lo que se trata de un despido laboral,
y el Sistema de terminación de un contrato Laboral, el cual consta claramente el
motivo y los causales por lo que se da por terminado un contrato de trabajo, en el
primero el empleador da por terminado un contrato de trabajo unilateralmente, es
decir por haberse terminado la obra, porque así consta en el contrato escrito por
acuerdo de las partes, por muerte, por acuerdo de voluntades entre empleador y
trabajador; como también puede ser:
• Por libre despido.- Cuando el empleador despide al trabajador cuando
estime conveniente, lo que no es aceptado por la doctrina debido a que no
existen garantías a favor del trabajador.
• Por Despido Regulado.- El empleador tiene cierta libertad para despedir
al trabajador, pero debe cumplir ciertas normas para que no existan
reclamos judiciales en contra del empleador; entre ellas podemos
mencionar; a) Notificar con un tiempo determinado, b) cumplir con todas las
indemnizaciones hechas para estos casos; haber cumplido con todas sus
obligaciones durante todo el tiempo de trabajo y presentar todos los
documentos en las cuales consten sus obligaciones con el trabajador.”
(TRUJILLO, 1986)
Es decir el despido intempestivo, está considerado como la terminación de
relación laboral entre empleador y trabajador, esto pude ser de forma
intempestiva dado por el empleador, es decir sin anunciar al trabajador, o por no
dejarle entrar en forma libre al sitio de trabajo que siempre lo ha venido
cumplimiento diariamente en el horario de costumbre, para el que fue contratado,
esto no debe suceder por lo que ocasiona problemas entre trabajadores y
empleadores, debido a que no fue hecho de acuerdo a lo que manifiesta la Ley,
siempre es aconsejable efectuar con lo que determina la Ley es decir cumpliendo
con todas las normas de lo que establece el Código de Trabajo.
29
Permanencia en el Servicio Público. 1.2.6
Si bien es cierto que las normas sobre carrera administrativa pretenden dotar a
los empleados públicos de estabilidad en sus empleos, también lo es que estas
normas solo cobijan esta categoría de trabajadores, en tanto que los trabajadores
oficiales gozan de las garantías establecidas en su favor por el Código Laboral, en
lo referente a duración del contrato, causales para darlo por terminado,
indemnización por despido injusto o el reintegro a la actividad laboral, etc.,
circunstancias todas que establecen una gran diferencia entre unos y otros.
Durante la prestación del servicio todos los empleados tienen derecho a que se
satisfagan sus necesidades como un trabajador particular, es decir, remuneración
puntual, vacaciones, primas, licencias, permisos, prestaciones sociales, etc.,
además el empleado de carrera administrativa tiene el derecho a permanecer en
el servicio siempre y cuando cumpla con lealtad, eficiencia y honestidad los
deberes a su cargo; lo mismo que el derecho de ascenso por mérito.
El derecho de permanecer en el servicio, se traduce en que los empleados de
carrera, contrariamente a los de libre nombramiento y remoción, solo pueden ser
desvinculados del servicio por causas previamente definidas en la ley y
observando los procedimientos que ella establece; por otra lado, aparte de los
derechos que los empleados tienen, la permanencia en el servicio les acarrea una
serie de deberes y prohibiciones, cuyo incumplimiento les encauza sanciones
disciplinarias de carácter administrativo, además de la responsabilidad civil o
penal en que puedan incurrir.
Del retiro del servicio público. 1.2.6.1
Implica la cesación definitiva en el ejercicio de las funciones y se produce en los
siguientes casos: por declaración de insubsistencia del nombramiento, por
renuncia aceptada, por suspensión del empleo, por jubilación, por invalidez
absoluta, por edad de retiro forzoso, por destitución, por revocatoria del
nombramiento, por abandono del cargo y por muerte; vale la pena observar
30
nuevamente que el nombramiento de los empleados de libre nombramiento y
remoción puede ser declarado insubsistente en cualquier momento y sin
necesidad de motivar la decisión, en cambio el retiro de un empleado de carrera
solo puede producirse por causas legales y mediante el cumplimiento de los
requisitos y procedimientos que las normas establezcan.
De los derechos de la servidora o servidor público. 1.2.7 El Art 4 de la Ley Orgánica del Servicio Publico dispone.-“Servidoras y servidores
públicos.-Serán servidoras o servidores públicos todas las personas que en
cualquier forma o a cualquier título trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo,
función o dignidad dentro del sector público”. (LOSEP, 2010)
Servidora y servidor público reconocido en el Capítulo Séptimo- Administración
Pública, secciones segunda y tercera de la Constitución de la República del
Ecuador, como entes que prestan un servicio a la colectividad regidos por
principios, derechos y obligaciones.
Los servidores públicos somos todas las personas que laboramos dentro de las
instituciones del estado, con derechos y obligaciones, el servidor público debe
cumplir con las actividades a él encomendadas, en nuestro accionar nuestro
trabajo lo debemos cumplir con mucha dedicación siempre con la finalidad de dar
un servicio a la colectividad, como una garantía de todos los servidores públicos
es la irrenunciabilidad de sus derechos, esto en concordancia a lo determinado en
el artículo 229 de la Constitución de la República Los obreros que trabajan en el
sector público, estarán sujetos al Código de Trabajo.
El servidor público ecuatoriano está regido bajo la Ley Orgánica del Servicio
Público y sus reglamentos todos los que estamos comprendidos en la
administración pública debemos cumplir lo determinado en estas normas.
En concordancia con el artículo 229, en el numeral 16 del artículo 326 de la
Constitución de la República se establece que “En las instituciones del Estado y
31
en las entidades de derecho privado en las que exista participación mayoritaria de
recursos públicos, quienes cumplan actividades de representación, directivas,
administrativas o profesionales, se sujetan a las leyes que regulan la
administración pública, las demás se sujetan a las normas del Código de Trabajo”
(Constitución de la República del Ecuador, 2008)
El Art. 23.- “Derechos de las servidoras y los servidores públicos.- Son derechos
irrenunciables de las servidoras y servidores públicos:
1. Gozar de estabilidad en su puesto.
2. Recibir indemnización por supresión de puestos o partidas, o por retiro
voluntario para acogerse a la jubilación, por el monto fijado en esta Ley
3. Demandar ante los organismos y tribunales competentes el
reconocimiento o la reparación de los derechos que consagra esta Ley.
4. Derechos ineludibles e inviolables” (LOSEP, 2010)
Existen muchos derechos que nos amparan a los servidores públicos entre uno
de los más importantes debo citar que es el de Gozar de estabilidad en su puesto
de trabajo. Es a este derecho irrenunciable que tiene el servidor público
ecuatoriano, al que se está violentando ya que con el Decreto Ejecutivo 813 se ha
cesado de sus funciones a más 5.000 servidores públicos sin que haya existido
algún proceso que amerite su destitución y sin darles el derecho a la defensa ya
que el gobierno nacional sin consideración alguna y so pretexto de disminuir el
aparataje estatal no escatimo en aplicar este inhumano y arbitrario decreto
ejecutivo que dejo en la calle a miles de servidores públicos. (SEMPLADES, 2013)
El Art. 41.-“Responsabilidad administrativa.- La servidora o servidor público que
incumpliere sus obligaciones o contraviniere las disposiciones de esta Ley, sus
reglamentos, así como las leyes y normativa conexa, incurrirá en responsabilidad
32
administrativa que será sancionada disciplinariamente, sin perjuicio de la acción
civil o penal que pudiere originar el mismo hecho. La sanción administrativa se
aplicará conforme a las garantías básicas del derecho a la defensa y el debido
proceso”. (LOSEP, 2010)
Artículo muy claro que indica que la servidora o servidor público que incumpla sus
obligaciones y contraviniere disposiciones de la LOSEP, otras leyes y normativa
conexa, tendrá sanción disciplinaria administrativa, a más de una acción civil o
penal según el hecho.
El Art. 42.-“De las faltas disciplinarias.- Se considera faltas disciplinarias aquellas
acciones u omisiones de las servidoras o servidores públicos que contravengan
las disposiciones del ordenamiento jurídico vigente en la República y esta ley, en
lo atinente a derechos y prohibiciones constitucionales o legales. Serán
sancionadas por la autoridad nominadora o su delegada.
Para efectos de la aplicación de esta ley, las faltas se clasifican en leves y graves.
• Faltas leves.- Son aquellas acciones u omisiones realizadas por descuidos
o desconocimientos leves, siempre que no alteren o perjudiquen
gravemente el normal desarrollo y desenvolvimiento del servicio público.
Se considerarán faltas leves, salvo que estuvieren sancionadas de otra
manera, las acciones u omisiones que afecten o se contrapongan a las
disposiciones administrativas establecidas por una institución para velar
por el orden interno, tales como incumplimiento de horarios de trabajo
durante una jornada laboral, desarrollo inadecuado de actividades dentro
de la jornada laboral; salidas cortas no autorizadas de la institución; uso
indebido o no uso de uniformes; desobediencia a instrucciones legítimas
verbales o escritas; atención indebida al público ya sus compañeras o
compañeros de trabajo, uso inadecuado de bienes, equipos o materiales;
uso indebido de medios de comunicación y las demás de similar
naturaleza.
33
Las faltas leves darán lugar a la imposición de sanciones de amonestación
verbal, amonestación escrita o sanción pecuniaria administrativa o multa.
• Faltas graves.- Son aquellas acciones u omisiones que contraríen de
manera grave el ordenamiento jurídico o alteraren gravemente el orden
institucional. La sanción de estas faltas está encaminada a preservar la
probidad, competencia, lealtad, honestidad y moralidad de los actos
realizados por las servidoras y servidores públicos y se encuentran
previstas en el artículo 48 de esta ley.
La reincidencia del cometimiento de faltas leves se considerará falta grave.
Las faltas graves darán lugar a la imposición de sanciones de suspensión o
destitución, previo el correspondiente sumario administrativo.
En todos los casos, se dejará constancia por escrito de la sanción impuesta
en el expediente personal de la servidora o servidor”. (Losep, 2010)
Las faltas leves o graves cometidas por una servidora o servidor público
tendrán una sanción desde amonestación verbal hasta la destitución de
cargo según sea el hecho.
Este artículo de la LOSEP, nos indica el camino por donde los servidores públicos
debemos seguir y si nos apartamos de ella estaremos expuestos a una serie de
acciones que nos afectara en nuestra relación laboral, como su nombre lo indica
una falta disciplinaria es aquella que no está acorde con nuestra conducta,
nuestra manera de obrar, y accionar en cada uno de los puestos de trabajo,
existen por lo tanto una serie de acciones que nos impondrá nuestro patrono por
hacer caso omiso a nuestra obligaciones que como servidores públicos debemos
cumplir, llegando al extremo de la destitución de su cargo.
34
Principios de la aplicación de los derechos Constitucionales. 1.2.8
Art. 11, numeral 6, de la Constitución establece “Todos los principios y los
derechos son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de
igualdad jerárquica” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
Este principio es claro porque indica que todas las personas tienen igualdad de
derechos y no pueden ser privados de ningunos de ellos por voluntad propia ni
ajena. Y tengamos muy en cuenta que los Art.33, 229, 326. De la constitución de
la república se refieren directamente a este tipo de situaciones que son
promulgadas por parte del ejecutivo.
Cada uno de nosotros al gozar de derechos y al no ser cumplidos, podemos exigir
que se cumplan, las autoridades deberán garantizar que los mismos se cumplan
siendo de inmediata aplicación por parte de cualquier servidor o servidora pública,
administrativo o judicial, la misma puede ser de oficio o a petición de parte.
Al aplicarse el Decreto Ejecutivo 813, se violentó varios derechos
constitucionales, existe muchas demandas presentadas ante la Corte
Constitucional respecto a que este decreto es inconstitucional, esté órgano debe
pronunciarse al respecto, existiendo ya un pronunciamiento misma que se
deslinda de responsabilidad aduciendo que no es competencia de este órgano
dirimir estas demandas ya que no se ha violentado alguna norma Constitucional
siendo la Justicia ordinaria como la Función Judicial en particular la Jurisdicción
Contenciosa Administrativa la sede pertinente para conocer presuntas violaciones
que se generen como consecuencia de una contravención al principio de jerarquía
normativa que no involucre normas de rango Constitucional.
Del derecho al trabajo. 1.2.8.1
El Derecho del Trabajo es una de las ramas más relevantes del derecho a nivel
social, ya que el conjunto de leyes, normativas y legislaciones que lo componen
hacen de este el que mayor impacto que tiene en la calidad de vida de la
35
población. Tal como lo dice su nombre, es aquel que se encarga de regular,
controlar y legislar sobre los diferentes temas relativos al mundo laboral, tales
como los derechos y las obligaciones de las partes.
La prestación de servicios cuando se realiza para otra persona siempre ha
existido, pero la relación jurídica tenía otra normativa, fue con la Revolución
Industrial y el surgir de una sociedad capitalista a través de la revolución burguesa
cuando nació el derecho del trabajo.
De la evolución del derecho al trabajo. 1.2.8.2
Este Derecho del Trabajo tiene un período de evolución histórica, que inicio en la
época antigua, edad media, edad moderna y contemporánea, llegando a América.
Este concepto arranca como tal junto con la Revolución Industrial. Los Obreros
alzaron su voz a los maltratos laborales, forzando al Estado Intervenir, y es así
que hoy en día hablamos de Derecho del Trabajo o Derecho Laboral.
Se dice así que en el derecho del trabajo hay un punto de partida: la unión de los
trabajadores; y un punto de llegada, el mejoramiento de las condiciones de los
trabajadores, siendo derecho individual y colectivo distintas sendas para llegar a
ello, que se ven reflejadas en la leyes del 1928 y 1936.
Ya que el Derecho laboral, es tan amplio, se apoya en otras disciplinas de la
misma rama, para así lograr dar fuerza según en caso. Los Derechos que se
estrechan son el: Civil, Constitucional, Penal, Administrativo, Procesal.
Principios Generales del Derecho al Trabajo. 1.2.8.3
Los principios generales del Derecho laboral tienen, por lo general, dos funciones
fundamentales:
36
• Fuente supletoria.- cuando la ley deja vacíos o lagunas, y no existe
jurisprudencia, uso o costumbre aplicable, los principios de derecho del
trabajo entran como suplemento.
• Fuente interpretadora.- sirven también para interpretar la normativa
vigente, cuando esta sea confusa o haya diversas interpretaciones
posibles.
A continuación se señalan algunos principios básicos del Derecho laboral:
Principio protector. 1.2.8.4
El principio protector parte de una desigualdad, por lo que el Derecho laboral
trata de proteger a una de las partes del contrato de trabajo para equipararla con
la otra.
El principio protector contiene tres reglas:
• Regla más favorable.- cuando existe concurrencia de normas, debe
aplicarse aquella que es más favorable para el trabajador.
• Regla de la condición más beneficiosa.- una nueva norma no
puede desmejorar las condiciones que ya tiene un trabajador.
• Regla in dubio pro operario.- entre interpretaciones que puede tener una
norma, se debe seleccionar la que más favorezca al trabajador.
Principio de irrenunciabilidad de derechos. 1.2.8.5
El trabajador está imposibilitado de privarse, voluntariamente, de los derechos y
garantías que le otorga la legislación laboral, aunque sea por beneficio propio.
Lo que sea renunciado está viciado de nulidad absoluta.
37
La autonomía de la voluntad no tiene ámbito de acción para los derechos
irrenunciables. Esto evidencia que el principio de la autonomía de la voluntad de
Derecho privado se ve severamente limitado en el derecho laboral.
Así, un trabajador no puede renunciar a su salario, o aceptar uno que sea menor
al mínimo establecido por el ordenamiento; si la jornada de trabajo diaria máxima
es de 12 horas, un trabajador no puede pedirle a su empleador que le deje
trabajar durante 18 horas.
Principio de continuidad laboral. 1.2.8.6
Le da la más larga duración posible al contrato de trabajo, por el hecho de ser
esta la principal (o única) fuente de ingresos del trabajador.
Principio de primacía de la realidad. 1.2.8.7
No importa la autonomía de la voluntad, sino la demostración de la realidad que
reina sobre la relación entre trabajador y empleador. Así, ambos pueden contratar
una cosa, pero si la realidad es otra, es esta última la que tiene efecto jurídico.
Principio de razonabilidad. 1.2.8.8
Tanto el trabajador como el empleador deben ejercer sus derechos y obligaciones
de acuerdo a razonamientos lógicos de sentido común, sin incurrir en conductas
abusivas del derecho de cada uno.
Principio de buena fe. 1.2.8.9
El principio de la buena fe es una presunción: se presume que las relaciones y
conductas entre trabajadores y empleadores se efectúan de buena fe.
Por el contrario, aquel que invoque la mala fe, debe demostrarla.
38
Relación con otras Disciplinas. 1.2.9
• Con el Derecho Constitucional.- Que ha sido influido por el Derecho del
Trabajo hasta el punto de provocar reformas en la Constitución de las
Naciones.
• Con el Derecho Administrativo.- El Derecho del Trabajo ha creado un
tren burocrático especial, Ministerio del trabajo y sus dependencias.
• Con el Derecho Procesal.- Que a la vez que amplió su radio con la
especialidad del procedimiento laboral mediante la Ley Orgánica de
Tribunales y de Procedimientos del Trabajo, el Derecho Procesal le sirve
de fuente supletoria.
Trabajo y seguridad social. 1.2.10
El Art. 33 de la Constitución dispone.- “El trabajo es un derecho y un deber social,
y un derecho económico, fuente de realización personal y base de la economía. El
Estado garantizará a las personas trabajadoras el pleno respeto a su dignidad,
una vida decorosa, remuneraciones y retribuciones justas y el desempeño de un
trabajo saludable y libremente escogido o aceptado”(Constitución, 2008)
El Estado a través de su representante o cualquier otra persona no pueden
atentar bajo ninguna circunstancia con el derecho laboral que tienen las personas
trabajadoras, más bien el Estado se convierte en el primer ente garantizador
para que sus ciudadanos se sientan realizados y puedan atender las elementales
necesidades de la base fundamental de la sociedad.
Se consagra al trabajo como un derecho, cada ciudadano al realizar una labor o
tarea específica está produciendo para sí mismo así como para el Estado
beneficios económicos y sociales, con su trabajo genera producción y genera
ingresos económicos para el Estado ya que tiene que pagar impuestos y sin
impuestos el estado se vería mermado de realizar obras que vayan en beneficio
de sus habitantes.
39
Entonces considero que es importante que cada uno de nosotros estemos
involucrados en cualquier labor consagrando al trabajo como un derecho que no
tiene que ser vulnerado por ninguna persona ni autoridad, pero lastimosamente el
Gobierno actual a menoscabado este derecho al aplicar el decreto 813 que ha
dejado en la calle a muchos servidores públicos sin darle el derecho a la defensa
y al debido proceso es decir estuvieron siendo despedidos a la fuerza sin ningún
motivo así por así se fueron de sus plazas de trabajo.
El Art. 229 establece.- “Serán servidoras o servidores públicos todas las personas
que en cualquier forma o a cualquier título trabajen, presten servicios o ejerzan un
cargo, función o dignidad dentro del sector público.
Los derechos de las servidoras y servidores públicos son irrenunciables. La ley
definirá el organismo rector en materia de recursos humanos y remuneraciones
para todo el sector público y regulará el ingreso, ascenso, promoción, incentivos,
régimen disciplinario, estabilidad, sistema de remuneración y cesación de
funciones de sus servidores.
Las obreras y obreros del sector público estarán sujetos al Código de Trabajo.
La remuneración de las servidoras y servidores públicos será justa y equitativa,
con relación a sus funciones, y valorará la profesionalización, capacitación,
responsabilidad y experiencia” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
Como indica este artículo asentado en la Constitución de la República del
Ecuador, no contempla discriminación alguna y considera como servidora o
servidor público a todas aquellas personas que presten un servicio o cargo. En la
Ley Orgánica del Servicio Público en el Art. 23, literal a) manifiesta que uno de los
derechos de los servidores públicos es el goce de la estabilidad en su puesto.
Las servidoras y servidores públicos son aquellas personas que trabajan en
instancias gubernativas, la administración pública necesita de personal que
cumplan labores a ellos encomendados y estos a su vez deben cumplir su trabajo
40
con lealtad y honestidad procurando el bienestar común, si es participe de
anomalías será sancionado por las faltas cometidas en su accionar.
Por su parte el Art. 325.- “El Estado garantizará el derecho al trabajo. Se
reconocen todas las modalidades de trabajo, en relación de dependencia o
autónomas, con inclusión de labores de auto sustento y cuidado humano; y como
actores sociales productivos, a todas las trabajadoras y trabajadores”
(Constitución de la República del Ecuador, 2008)
En concordancia con el artículo 33 se consagra al trabajo como un derecho,
siendo que el Estado debe cumplir este derecho contemplado en la Constitución,
pero el Gobierno de turno al aplicar el decreto 813, no respeto este derecho
constitucional, con el objetivo de disminuir el aparataje estatal a toda costa se ha
vulnerado este derecho dejando en la calle no solo al servidor público sino
dejando una serie de secuelas sociales.
Art. 326.- “El derecho al trabajo se sustenta en los siguientes principios:
• El Estado impulsará el pleno empleo y la eliminación del subempleo y del
desempleo.
• Los derechos laborales son irrenunciables e intangibles. Será nula toda
estipulación en contrario” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
Con la aplicación del Decreto Ejecutivo 813, viola los numerales 1. Porque los
despidos obligatorios dejan en el desempleo a quienes les compran las renuncias,
2. Con la aplicación del Decreto 813 vulnera el principio al trabajo, El ambiente de
trabajo en las instituciones públicas a raíz de la compra de renuncias obligatorias
se ha vuelto ambientes de zozobra e incertidumbre que atenta contra su salud
mental y bienestar laboral y familiar.
41
Uno de los principios de los derechos laborales manifiesta que son irrenunciables
e intangibles es decir no depende de nosotros renunciar estos derechos aunque
lo queramos, peor aún si es de obligación con la compra de renuncias en el sector
público se impuso la salida obligatoria de muchos servidores sin mirar si eran
buenos profesionales o malos solo se despidieron así por así sin mirar su perfil y
su carpeta.
El Art. 417.- “Los tratados internacionales ratificados por el Ecuador se sujetarán a
lo establecido en la Constitución. En el caso de los tratados y otros instrumentos
internacionales de derecho humanos se aplicarán los principios pro ser humano,
de no restricción de derechos, de aplicabilidad directa y de cláusula abierta
establecida en la Constitución” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
De acuerdo con esta norma constitucional, el Ecuador al ser suscriptor del
convenio 158 de la OIT, está obligado a aplicar esta norma constitucional, más
aun tratándose de un principio pro ser humano, cuya aplicación es directa por
parte de las autoridades, y ninguna de estas puede restringir este derecho.
El Art. 425.- “El orden jerárquico de aplicación de las normas será el siguiente: La
Constitución; los tratados y convenios internacionales; las leyes orgánicas; las
leyes ordinarias; las normas regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y
reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y resoluciones; y los demás actos y
decisiones de los poderes públicos.
En caso de conflicto entre normas de diversa jerarquía, la Corte Constitucional,
las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores
públicos, lo resolverán mediante la aplicación de la norma jerárquica superior”
(Constitución de la República del Ecuador, 2008)
Es decir el señor Presidente de la República no puede reformar la Ley Orgánica
del Servicio Público (LOSEP) con un reglamento y violentar un derecho humano,
ya que este procedimiento de “reforma indebida”, conlleva a la aplicación de la
42
norma prohibitiva determinada en el numeral 4) del artículo 11 de la Constitución
de la República, que dice: “Ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de
los derechos ni de las garantías constitucionales establecidas en ella”.
(Constitución de la República del Ecuador, 2008)
El Art. 426.- “Todas las personas, autoridades e instituciones están sujetas a la
Constitución.
Las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores
públicos, aplicarán directamente las normas constitucionales y las previstas en los
instrumentos internacionales de derechos humanos siempre que sean favorables
a las establecidas en la Constitución, aunque las partes no lo invoquen
expresamente.
Los derechos consagrados en la Constitución y los instrumentos internacionales
de derechos humanos serán de inmediato cumplimiento y aplicación. No podrá
alegarse falta de Ley o desconocimiento de las normas para justificar la
vulneración de los derechos y garantías establecidas en la Constitución, para
desechar la acción interpuesta en su defensa, ni para negar el reconocimiento de
todos los derechos” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
Refiriéndome a este articulado puedo indicar que desde el ciudadano común
hasta el señor Presidente de la República, debemos regirnos a lo que determina
la Constitución y no debemos salirnos de los parámetros en ella estipulados, al
aplicarse un decreto ejecutivo este no debe violar derechos consagrados en la
Constitución. Al aplicarse el decreto ejecutivo 813 se ha violentado expresamente
el derecho al trabajo contemplado en la Constitución como uno de los derechos
importantes del ciudadano.
Del Sumario Administrativo. 1.2.11 EL Art. 45, dice “Es el proceso administrativo, oral y motivado por el cual la
administración pública determinará o no el cometimiento, de las faltas
43
administrativas establecidas en la presente Ley, por parte de una servidora o
servidor público. Su procedimiento se normará en el Reglamento General de esta
Ley.
El sumario administrativo se ejecutará en aplicación de las garantías al debido
proceso, respeto al derecho a la defensa y aplicación del principio de que en caso
de duda prevalecerá lo más favorable a la servidora o servidor.
De determinarse responsabilidades administrativas, se impondrán las sanciones
señaladas en la presente Ley. De establecerse responsabilidades civiles o
penales, la autoridad nominadora correrá traslado a los órganos de justicia
competente” (LOSEP, 2010)
El sumario administrativo, es el proceso administrativo que determinará el
cometimiento o no de las faltas administrativas por parte de una servidora o
servidor público la misma que determinará sanciones administrativas, civiles o
penales. El servidor público al cual se ha instaurado un sumario administrativo
tendrá el derecho de saber el porqué de este proceso y además tendrá la
oportunidad de defenderse y aportar las pruebas que sean necesarias para
desvanecer de lo que se le está imputando
Art. 47.-“Casos de cesación definitiva.- La servidora o servidor público cesará
definitivamente en sus funciones en los siguientes casos:
a. Por renuncia voluntaria formalmente presentada.
b. Por incapacidad absoluta o permanente declarada judicialmente.
c. Por supresión del puesto.
d. Por pérdida de los derechos de ciudadanía declarada mediante sentencia
ejecutoriada.
44
e. Por remoción, tratándose de los servidores de libre nombramiento y remoción,
de período fijo, en caso de cesación del nombramiento provisional y por falta de
requisitos o trámite adecuado para ocupar el puesto. La remoción no constituye
sanción.
f. Por destitución.
g. Por revocatoria del mandato.
h. Por ingresar al sector público sin ganar el concurso deméritos y oposición.
i. Por acogerse a los planes de retiro voluntario con indemnización.
j. Por acogerse al retiro por jubilación.
k. Por compra de renuncias con indemnización.
l. Por muerte.
m. En los demás casos previstos en esta ley” (LOSEP, 2010)
Este artículo es el más importante ya que es materia de la investigación
planteada, como se señala existen muchas circunstancias por los que la o el
servidor cesará definitivamente de sus funciones.
Se establece en el numeral K la compra de renuncias con indemnización, con el
decreto ejecutivo 813 en su artículo 8, modifica primeramente al Reglamento de la
LOSEP, así como a la Ley misma. Nunca un reglamento puede modificar una Ley
prevaleciendo la Ley conforme a lo que determina el artículo 3 numeral 1, de la
Ley Orgánica de Garantía Jurisdiccionales y Control Constitucional, que dice
“Reglas de solución de antinomias.- Cuando existan contradicciones entre normas
jurídicas se aplicará la competente, la jerárquicamente superior, la especial o la
45
posterior” (Ley Orgánica de Garantía Jurisdiccionales y Control Constitucional, 2012)
Art. 81.-Estabilidad de las y los servidores públicos.-“Se establece dentro del
sector público, la carrera del servicio público, con el fin de obtener eficiencia en la
función pública, mediante la implantación del sistema de méritos y oposición que
garantice la estabilidad de los servidores idóneos. Conforme lo dispuesto en la
Constitución de la República, el régimen de libre nombramiento y remoción tendrá
carácter de excepcional” (LOSEP, 2010)
A pesar que muchos de las servidoras y servidores públicos han ingresado a la
administración pública cumpliendo con los requisitos al sistema de méritos y
oposición ganando los concursos actualmente están siendo obligados a vender su
renuncia, a pesar de haber demostrado eficiencia durante su carrera laboral
Convenio 158 de la Organización Internacional del Trabajo. 1.2.12
Art. 4.- “No se pondrá término a la relación de trabajo de un trabajador a menos
que exista para ello una causa justificada relacionada con su capacidad o su
conducta o basada en las necesidades de funcionamiento de la empresa,
establecimiento o servicio” (Convenio 158 de la Organización Internacional del Trabajo)
Art. 7.- “No se deberá darse por terminada la relación de trabajo de un trabajador
por motivos relacionados con su conducta o su rendimiento antes de que se le
haya ofrecido la posibilidad de defenderse de los cargos formulados contra él, a
menos que no pueda pedirse razonablemente al empleador que le conceda esta
posibilidad” (Convenio 158 de la Organización Internacional del Trabajo)
Una vez observado todo el procedimiento, me permito realizar la legislación
comparada que sustentará mayormente mi investigación y conjuntamente con los
criterios jurídicos y posterior investigación de campo como metodología me
permitirán la realización de la propuesta respectiva.
46
Debido proceso. 1.2.13
Mario Garrido Montt, en su obra Derecho Penal Tomo 2, define al debido proceso
así:
“El debido proceso es un principio legal por el cual el gobierno debe respetar
todos los derechos legales que posee una persona según la ley. El debido
proceso es un principio jurídico procesal según el cual toda persona tiene derecho
a ciertas garantías mínimas, tendientes a asegurar un resultado justo y equitativo
dentro del proceso, a permitirle tener oportunidad de ser oído y a hacer valer sus
pretensiones legítimas frente al juez.
El debido proceso establece que el gobierno está subordinado a las leyes del país
que protegen a las personas del estado. Cuando el gobierno daña a una persona
sin seguir exactamente el curso de la ley incurre en una violación del debido
proceso lo que incumple el mandato de la ley.
Por lo tanto puedo decir que el debido proceso es el que en todo se ajusta al
principio de juridicidad propio del Estado de derecho y excluye, por consiguiente,
cualquier acción contra legem o praeterlegem. Como las demás potestades del
Estado, a la de administrar justicia está sujeta al imperio de lo jurídico: sólo puede
ser ejercida dentro de los términos establecidos con antelación por normas
generales y abstractas que vinculan en sentido positivo y negativo a los
servidores públicos.
Estos tienen prohibida cualquier acción que no esté legalmente prevista, y sólo
puede actuar apoyándose en una previa atribución de competencia. El derecho al
debido proceso es el que tiene toda persona a la recta administración de justicia.
El derecho al debido proceso es el derecho a un proceso justo; a un proceso en el
que no haya negación o quebrantamiento de los que cada uno tenga
jurídicamente atribuido o asignado.
47
En conclusión se llama debido proceso porque se le debe a toda persona como
parte de cosas justas y exigibles que tienen su propia subjetividad jurídica.
Legislación Comparada. 1.3
Legislación de Venezuela. 1.3.1
ESTATUTO DEL FUNCIONARIO PÚBLICO.
“CAPITULO VII. RETIRO DE LA ADMINISTRACION PÚBLICA NACIONAL DE VENEZUELA Art. 53.- El retiro de la Administración Pública Nacional, procederá en los
siguientes casos:
1.- Por renuncia escrita del funcionario debidamente aceptado.
2.- Por reducción de personal, aprobada en Consejo de Ministros, debida a
limitaciones financieras, reajustes presupuestarios, modificación de los servicios o
cambios en la organización administrativa.
3.- Por invalidez o por jubilación de conformidad con la Ley.
4.- Por estar incurso en causal de destitución.
Parágrafo Primero.- Cuando el funcionario retirado por invalidez se rehabilite en
un lapso no mayor de un año, tendrá derecho a ser incorporado en el registro de
elegibles en orden cronológica de la rehabilitación y con procedencia sobre los
aspirantes incorporados al registro mediante concurso.
Parágrafo segundo.- Los cargos que quedaren vacantes conforme el ordinal 21 de
este Artículo no podrá ser provisto durante el resto del ejercicio fiscal. Las
48
vacantes producidas deberán ser notificadas de inmediato a la Asamblea
Nacional de Representantes por el Contralor General de la República.
Art. 54.- La reducción del personal prevista en el ordinal 2 del artículo anterior
dará lugar a la disponibilidad hasta por el término de un mes, durante el cual el
funcionario tendrá derecho a percibir su sueldo personal y los complementos que
le correspondan. Mientras dure la situación de disponibilidad la Oficina de
personal del Organismo respectivo o la Oficina Central de Personal tornarán las
medidas tendientes a la reubicación del funcionario en un cargo de carrera para el
cual reúna los requisitos previstos en esta Ley y sus Reglamentos.
Parágrafo único.- Si vencida la disponibilidad a la que se refiere este artículo no
hubiese sido posible a reubicar al funcionario éste será retirado del servicio con el
pago de las prestaciones sociales contempladas en el Art. 26 de esta Ley e
incorporado al registro de elegidos para cargos cuyos requisitos reúna.” (Estatuto
del Funcionario Público, República Bolivariana de Venezuela)
“RETIRO Y REINGRESO A LA ADMINISTRACION PÚBLICA. Art. 78.- El retiro de la Administración Pública procederá en los siguientes casos:
1.- Por renuncia escrita del funcionario o funcionaria pública debidamente
aceptada.
2.- Por pérdida de la nacionalidad.
3.- Por interdicción civil.
4.- Por jubilación o por invalidez de conformidad con la ley.
5.- Por reducción de personal, debido a limitaciones financieras, cambios en la
organización administrativa, razones técnicas o la supresión de una dirección
división o unidad administrativa o órgano o ente. La reducción de personal será
49
autorizada por el Presidente de la República en el Consejo de Ministerios, por los
consejos legislativos en los estados, o por los consejos municipales en los
municipios.
6.- Por estar incurso en causal de destitución.
7.- Por cualquier otra causa prevista en la presente Ley.
Los cargos que quedaren vacantes conforme al numeral 5 de este artículo no
podrán ser provistos durante el resto del ejercicio fiscal.
Los funcionarios o funcionarias públicas de carrera que sean objeto de alguna
medida de reducción de personal, conforme al numeral 5 de este artículo, antes
de ser retirados podrán ser reubicados. A tal fin gozarán de un mes de
disponibilidad a los efectos de su reubicación. En caso de no ser esto posible, el
funcionario o funcionaria público será retirado e incorporado al registro de
elegibles” (Estatuto del Funcionario Público, República Bolivariana de Venezuela)
Como puedo observar en la legislación de este país, no se establece la compra
de renuncias a los servidores públicos, por lo que considero que se respeta el
derecho a la estabilidad laboral del servidor público; así como los principios del
derecho laboral establecidos en los diverso Tratados y Convenios Internacionales
así como en las Constituciones vigentes en cada país.
Legislación de Bolivia 1.3.2
ESTATUTO DEL SERVICIO PÚBLICO.
“Art. 41.- CAUSALES.- El retiro podrá producirse por cualquiera de los siguientes
causales.
50
a) Renuncia entendida como el acto por el cual el funcionario de carrera
manifiesta voluntariamente su determinación de concluir su vínculo laboral con la
administración.
b) Jubilación conforme a las disposiciones del régimen
correspondiente.
c) Invalidez y muerte, conforme a las disposiciones legales aplicables.
d) Los previstos en el Art. 39 del presente Estatuto.
e) Destitución como resultado de un proceso disciplinario por responsabilidad por
la función pública o proceso judicial con sentencia condenatoria ejecutoriada.
f) Abandono de funciones por un periodo de tres días hábiles consecutivos, o seis
discontinuos, en un mes, no debidamente justificados.
g) Por supresión del cargo, entendida como la eliminación de puestos de trabajo o
cargos en el marco del sistema de organización Administrativa.
Art. 43.- SUPRESION DE CARGOS.- En el caso de retiros por supresión de
cargos, se realizarán en forma obligatoria, exámenes de auditoria gubernamental
que verifiquen la oportunidad, méritos y conveniencia de la decisión.
La comprobación de que la decisión de retiro no estuviese legalmente justificada,
podrá ser objeto de sanciones por responsabilidad administrativa y civil, sin
perjuicio de las reclamaciones que pueda interponer los servidores públicos
afectados, ante la Superintendencia del Servicio Civil.
En los casos de retiro por supresión del cargo, la institución no podrá, en lo que
resta de la gestión, reponer el mismo” (Estatuto del Servicio Público de Bolivia)
51
“Art. 44 (PROHIBICION DE RETIRO DISCRECIONAL).
1.- Se prohíbe el retiro de funcionarios de carrera atreves de decisiones
discrecionales y unilaterales de las autoridades, bajo alternativas de iniciarse
contra estas el procedimiento y las acciones de responsabilidad por la función
pública y sin perjuicio de las reclamaciones que puedan interponer los afectados
ante la Superintendencia del Servicio Civil.
2.- Excepcionalmente, por motivos fundados y de acuerdo a reglamento, la
máxima autoridad ejecutiva de las entidades sujetas al ámbito de aplicación de la
presente Ley; podrá disponer el retiro de un funcionario de carrera, debiendo
informar expresamente tal decisión, en forma inmediata, a la Superintendencia de
servicio Civil, en un plazo no mayor de 90 días computables a partir de recibida la
información” (Estatuto del Servicio Público de Bolivia)
Igualmente en esta legislación, no se establece la compra de renuncias a los
servidores públicos, para dar por terminada la relación laboral, lo cual me parece
muy acertado, pues debe terminar un contrato de trabajo por causas debidamente
justificadas, más de forma arbitraria como sucede en la compra de renuncias
establecidas en el Decreto Ejecutivo Nro. 813, en el Ecuador.
Del estudio de Derecho Comparado a en las legislaciones de los países de
Venezuela y Bolivia, puedo deducir que efectivamente se respetan los derechos
de los servidores públicos, por cuanto una relación laboral o contrato de trabajo
termina únicamente por causas justificadas; mientras que en nuestro país, bien
puede terminarse además por la compra de renuncias a los servidores públicos
con indemnizaciones de hambre y miseria.
52
Conclusiones parciales del capitulo 1.4
• El trabajo de investigación sobre Cómo afecta a los Servidores Públicos
los Despidos a través de las Renuncias Obligatorias, nos ha llevado a
hacer un análisis comparativo con algunas legislaciones, a fin de encontrar
las causas que produce los despidos a través de las renuncias, para poder
tener una visión real de sus efectos y consecuencias y no a cada
legislación.
• Se trata, de un análisis sobre la violación de los derechos laborales por
medio de los despidos a través de la renuncia obligatoria que se han
presentado en nuestro un país provocando un verdadero caos que nos
invita a reflexionar sobre la necesidad de replantearnos la cuestión desde
su origen, sin omitir el tema de la estabilidad laboral
53
CAPÍTULO II
2 MARCO METODOLÓGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA.
A fin de realizar una investigación de campo, mismo donde se encuentra la
problemática, se acudido a las distintas entidades del Cantón Santo Domingo;
también enuncio la metodología utilizada en el desarrollo del presente Trabajo
Investigativo, que ha servido como base para fundamentar de la mejor manera la
propuesta como solución al problema investigado.
Caracterización del problema seleccionado para la investigación. 2.1
Gráfico 1: Gobernación de Santo Domingo de los Tsáchilas.
Con la investigación realizada en la ciudad de Santo Domingo, se verifico que
existe un alto porcentaje de servidores públicos a los que se aplicó y otros que se
les está aplicando indiscriminadamente el Decreto Ejecutivo 813, esto es la
compra de renuncias obligatorias. Lo cual viola la Constitución, la Ley del Servidor
Público (LOSEP), los derechos humanos, al dejar al servidor público y a sus
familiares en la indefensión jurídica con la aplicación de este Decreto, ya que no
se concientiza acerca de los graves problemas que esto trae consigo, sean estos
de carácter social, económico, Psicológico, etc. Para lo cual se acudió ante la
54
Gobernación de Santo Domingo de los Tsàchilas, a fin de tener respuesta de los
servidores Públicos que salieron por compra de renuncia con indemnización, sin
que ningún funcionario del departamento de Talento Humano de información al
respecto, puesto que decían que no podían informar sobre asuntos internos de la
institución.
Con la aplicación de este Decreto, se cometen muchos abusos a los derechos
de los servidores públicos, con el pretexto de que se quiere reestructurar las
instituciones públicas para mejorar los procesos, la atención, cumplimiento, etc.
Sea cual sea la razón fundamental, es imperativo que el Estado acate y practique
las diferentes Leyes que protegen a los servidores públicos, y así mejorar no solo
nuestra cultura, sino también mejorar el estilo de vida de los servidores que han
sido vulnerados sus derechos, en la ciudad de Santo Domingo.
Los antecedentes expuestos son el fundamento, cuya finalidad es contribuir a la
protección de todos los servidores públicos que se encuentren en este tipo de
situaciones.
Es critico determinar que existe una consigna generalizada por parte de los
Ministros del gobierno para dejar en la desocupación a la totalidad de servidores
públicos, a quienes se los considera seres humanos no aptos para seguir en el
sector público; aún más a toda persona mayor a los setenta años, este en la
condición que este deberá salir del sector público y llevarse su conocimiento ya
que no es necesario para nadie el aporte de experiencia del servidor saliente.
Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de 2.2la investigación.
La investigación realizada fue basada en ciertos parámetros en cuanto a la
metodología, y son los siguientes:
55
Modalidad de la Investigación. 2.2.1
La presente investigación es cualitativa y cuantitativa.
Investigación Cualitativa. 2.2.1.1
Con esta investigación cualitativa pude estudiar la calidad de las actividades,
relaciones, asunto, medios, que son los hechos jurídicos que permite identificar la
naturaleza profunda de las realidades y su estructura dinámica del problema
planteado.
Investigación Cuantitativa. 2.2.1.2
Es cuantitativa porque se ha trabajado sobre datos demostrativos, particularmente
estadísticos que nos permitieron llegar a conclusiones determinadas.
Tipos de Investigación. 2.2.2
El presente trabajo se enmarca en los siguientes tipos de investigación:
De Campo. 2.2.2.1
Por lo que la investigación se la ha realizado en el lugar de los hechos a fin de
determinar sus problemas y características objetivas.
Bibliográfica. 2.2.2.2
Porque para fundamentar las variables se ha recurrido a los datos científicos,
contenidos en la bibliografía que consta en el trabajo, sobre todo se recurrió a la
doctrina y legislación nacional e internacional.
56
Documental. 2.2.2.3
Porque ha sido necesario completar la investigación con datos contenidos en
documentos públicos y privados.
Población y Muestra. 2.2.2.4
Para la elaboración de este trabajo ha sido necesario recurrir a un universo de
personas que están verdaderamente capacitadas con sus conocimientos sobre el
tema, por tanto el universo por sí solo es reducido y equivalente a su muestra en
tal razón no es necesario la aplicación de la correspondiente fórmula.
Tabla 1: Población utilizada para la investigación.
COMPOSICIÓN POBLACIÓN %
Jueces 1 2%
Directores Provinciales 10 20%
Servidores Públicos 30 60%
Abogados en el Libre Ejercicio Procesional 9 18%
TOTAL 50 100%
Métodos utilizados para el desarrollo de la investigación. 2.2.3
Métodos. 2.2.3.1
En el desarrollo del presente trabajo investigativo, se ha utilizado los siguientes
métodos a fin de alcanzar los objetivos planteados y a su vez fundamentar
jurídicamente la propuesta hecha en base de la derogatoria planteada:
Método Inductivo. 2.2.3.1.1
Porque a través de éste método se ha investigado y deducido a través de hechos
particulares lo que he permitido obtener conclusiones o leyes universales con
57
principios generales o universales que explican o relacionan el fenómeno
estudiado.
Método Deductivo. 2.2.3.1.2
Mediante este método se ha logrado obtener razonamientos partiendo de
conocimientos generales, los cuales permitieron explicar y solucionar problemas
particulares, presentados en el planteamiento del problema.
Método Histórico. 2.2.3.1.3
Porque el tema del presente proyecto se ha logrado estudiar la trayectoria y
evolución con fenómenos no jurídicos, su aplicación desarrollo, fortalezas y
debilidades, logrando así entender su importancia y necesidad en los distintos
tiempos y espacios de la humanidad.
Método Analítico. 2.2.3.1.4
Porque ha sido posible comprender en toda su extensión el tema, separando las
partes que lo componen, analizar y determinar con ello la característica general
del fenómeno investigado.
Método Sintético. 2.2.3.1.5
Porque reunidos los elementos en un todo gracias al análisis, ha sido posible
llegar a la síntesis.
Método Comparado. 2.2.3.1.6
Porque he visto la necesidad del estudio y análisis de diferentes instituciones
jurídicas a fin de poder establecer las particularidades del tema.
58
Técnicas investigativas utilizadas. 2.2.4
A través de varios instrumentos propios para la investigación científica, se ha
podido receptar información de suma importancia para el desenvolvimiento del
presente informe jurídico y todo lo que en él conlleva, particularmente utilice la
entrevista realizada a varios de los funcionarios de las entidades en las que se
ven reflejadas la problemática del tema investigado, y fundamentalmente mi
trabajo se sustenta en la encuesta, la cual me ha servido para conocer el tema su
problemática y la aceptación tanto de la investigación como de la propuesta a los
individuos que son parte de la población y muestra; y de esta forma alcanzar los
objetivos que he planteado.
Entrevista. 2.2.4.1
Gráfico 2: Entrevista a Juez de la Sala Multicompetente de la Corte Provincial de Santo Domingo.
1.- ¿Conoce usted del Decreto Ejecutivo 813 que hace relación a la compra de renuncias obligatorias en las entidades del sector público?
La mayoría de servidores públicos debemos conocer el Decreto Ejecutivo 813,
expedido el 7 de julio del 2011, por el señor Presidente de la Republica Econ.
Rafael Delgado, el cual reza la cesación de funciones mediante compra de
renuncia con indemnización.
59
4.- ¿Está Usted de acuerdo que se compre la renuncia obligatoria a los empleados públicos?
No estoy de acuerdo, puesto que la aplicación del Decreto Ejecutivo 813 misma
que hace relación a la compra de renuncias obligatorias, se lo ha realizado
violando normas expresas consagradas en la Constitución de la República del
Ecuador en sus art 33, 325 y 326 numeral 2; así como la Ley Orgánica del
Servicio Público, en sus art 23, literal a) y Art 81.
3.- ¿A quiénes considera que el Gobierno Nacional debe aplicar la renuncia obligatoria? A nadie puesto que se atenta contra la estabilidad laboral, y todos los ciudadanos
debemos entender que la Norma Normarun, y los tratados internacionales de
derechos humanos ratificados por el Estado deben de reconocer los derechos
más favorables a los contenidos en la Constitución, puesto que estos derechos
prevalecerán sobre cualquier otra norma jurídica o acto del poder público.
El Gobierno Nacional se ha equivocado al aplicar este decreto ya que para que los servidores públicos renuncien de sus lugares de trabajo, estos lo harán en forma voluntaria no como se está implementando y actuando con la compra de renuncia en forma obligatoria.
4.- ¿Qué tipo de derechos se está violando con la compra de renuncia obligatoria que se está aplicando contra los servidores públicos?
Unos de los principales derechos es la estabilidad laboral, dejando al traste otras
normativas como la misma Ley de Servicio Público que en su Art. 23 literal a),
donde menciona que uno de los derechos y el más principal de todos es Gozar de
estabilidad en su puesto.
5.- Cree usted necesario que se debe derogar la letra k) del Art. 47 de la LOSEP, con el fin de que se elimine la compra de renuncia con indemnización.
60
La figura legal de la compra de renuncias obligatorias establecidas en el
reglamento a la “LOSEP”, se la puede asimilar como el despido intempestivo
establecido el Código de Trabajo, constituyéndose en un atropello a los
elementales derechos constitucionales y se asemeja a un despido intempestivo,
por ende es inconstitucional la misma que deber ser derogada.
Encuesta. 2.2.4.2
La Encuesta es una técnica que recoge la información por medio de preguntas
escritas organizadas en un cuestionario impreso y elaborado en razón del tema
que se investiga, es así que en esta tesis he ocupado está técnica para encuestar
a las personas involucradas en el área laboral sobre el proyecto de derogatoria
que planteo, para ello formule un cuestionario mismo que en las páginas
posteriores quedará plasmado.
Interpretación de Resultados. 2.2.5
Tabla 2: Resultados de la encuesta pregunta 1 - 5.
NO. PREGUNTAS SI NO %
1 ¿Conoce usted que es la renuncia obligatoria? 45 5 50
90% 10% 100%
2 ¿Conoce usted las causa para ser desvinculado de
servicio público?
25 25 50
50% 50% 100%
3 ¿Considera usted que la renuncia obligatoria afecta los
derechos consagrados en la Constitución de la
República del Ecuador?
100 0 50
100% 0% 100%
4 ¿Considera usted que la renuncia obligatoria permite
garantizar un eficiente servicio público?
0 100 50
0% 100% 100%
5 ¿Considera usted que la renuncia Obligatoria permite
contratar servidores públicos sin algún tipo de concurso
de méritos y oposición?
15 35 50
30% 70% 100%
61
Gráfico 3: Representación gráfica encuesta pregunta 1 – 5.
Análisis de resultados.
Pregunta Nº 1.- Con los resultados expuestos en el gráfico podemos deducir que
la mayor parte de los encuestados conocen que es la renuncia obligatoria
atentando así a la estabilidad laboral. Pregunta Nº 2.- De los resultados podemos divisar que un 50% de los
encuestados conoce las causas para ser desvinculado del servicio público,
mientras que el otro 50% del personal encuestado lo desconoce. Pregunta Nº 3.- La mayor parte de encuestados consideran que la renuncia
obligatoria afecta los derechos consagrados en la Constitución de la República del
Ecuador.
Pregunta Nº 4.- La mayor parte de los encuestados no consideran que la
renuncia obligatoria permita garantizar un eficiente servicio público puesto que el
personal que labora en alguna dependencia pública ya tiene experiencia y sabe
cuál es su itinerario de trabajo.
62
Pregunta Nº 5.- La mayor parte de los encuestados no consideran que la
renuncia Obligatoria permite contratar servidores públicos sin algún tipo de
concurso de méritos y oposición, mientras el 30% si lo considera.
Tabla 3: Resultados de la encuesta pregunta 6 - 10.
NO. PREGUNTAS SI NO %
6 ¿Cree usted que con la renuncia obligatoria se
deja sin sustento económico a muchas familias
ecuatorianas?
45 5 50
90% 10% 100%
7 ¿Conoce usted que el derecho al trabajo está
garantizado en la Constitución de la Republica?
40 10 50
80% 20% 100%
8 ¿Considera usted útil el despido de servidores
Públicos a Través de la renuncia obligatoria?
0 100 50
0% 100% 100%
9 ¿Considera usted, que estas políticas de despido
masivo de los servidores públicos son
adecuadas?
0 100 50
0% 100% 100%
10
¿Estaría de acuerdo que se derogue la letra k)
del artículo 47 de la LOSEP, a fin de se elimine la
compra de renuncia obligatoria con
indemnización?
100 0 50
100% 0% 100%
63
Gráfico 4: Gráfico 3: Representación gráfica encuesta pregunta 6 – 10.
Análisis de resultados.
Pregunta Nº 6.- De los resultados es alentador divisar que la mayor parte de
personas creen que con la renuncia obligatoria se deja sin sustento económico.
Pregunta Nº 7.- De los resultados de la encuesta la mayor parte de personas
conocen que el derecho al trabajo está garantizado en la Constitución de la
República del Ecuador.
Pregunta Nº 8.- En una mayoría absolutoria los encuestados consideran que no
es útil el despido de servidores Públicos a Través de la renuncia obligatoria,
puesto que atenta a la estabilidad laboral.
Pregunta Nº 9.- Este resultado nos indica que un gran número de personas
participan de la idea de que las políticas de despido masivo de los servidores
públicos no son adecuadas, ni las correctas en la aplicación de derechos contra
los trabajadores.
64
Pregunta Nº 10.- En esta respuesta la simpatía de los encuestados ha sido
mayoritaria, razón que compromete aún más la presente investigación en o que
se derogue la letra k) del artículo 47 de la LOSEP, a fin de se elimine la compra
de renuncia obligatoria con indemnización.
Desarrollo de la propuesta. 2.3
Una situación que se hace evidente ante la reducción del tamaño del Estado, es
la llamada nación moderna, de eficiencia y eficacia, misma que debe ubicarse en
parámetros legales, pues al vivir en un Estado de derechos, todo debe reflejarse
en una realidad jurídica, de lo contrario no serviría decirlo o tener ese estado de
derecho.
Es claro observar que en determinado momento la ley y el estado de derecho se
plasman solo en la letra y no en el derecho como tal, ya que se ha visto
centenares de servidores públicos que han recibido la notificación de la
terminación de su dependencia laboral, por la aplicación del Decreto Ejecutivo
813, de julio del 2011 pasado, con la cuestionada figura de la renuncia obligatoria
e indemnizatoria.
Primeramente, se debe manifestar que la renuncia siempre ha sido calificada
como de carácter libre y voluntario; el calificativo de “obligatoria” disfraza una
realidad, es decir un despido intempestivo masivo. Segundo, este gobierno sin
desmerecer las cosas buenas, no se puede hacer de la vista gorda que en
relación a la cifra de servidores públicos ha crecido de forma alarmante, llama
pues la atención ahora del por qué reducirla. Y es que las únicas razones caerían
en el desmedro y fin de mecanismos que solo han buscado deshacerse de los
diferentes líderes gremiales si es que escasamente quedan en las entidades del
sector público, igualmente acabar con aquellos que contrarían la tesis del
Ejecutivo, sencillamente entender el por qué es una cuestión sencilla, pero que a
la larga se convierte en inconstitucional e ilegal forma de despido.
65
Ya se ha visto que grupos masivos de servidores públicos, de distintos lugares
han salido, se ha tenido el caso de hospitales públicos del país, en cuanto a la
salida de un numeroso grupo de médicos y otros funcionarios, entre ellos varios
especialistas, sembrando la incertidumbre entre miles de pacientes. En este caso,
formar médicos y prepararlos con estudios universitarios y programas de
posgrado para distintas especialidades e insertarlos a estos puestos como se
piensa no es tarea fácil, supone para el erario nacional y para la economía
privada de las familias cuantiosos esfuerzos económicos. Las constantes
actualizaciones en seminarios, congresos, talleres, que han adquirido a lo largo
de los años, es una muestra fehaciente de que tenemos que preservar nuestros
talentos, en vez de ahuyentarlos, desencadenando con esta situación el hecho de
que se trasladen hacia otros países o lo que se llama fuga de cerebros. A la par
de admitir situaciones positivas, no podemos concebir y aceptar que a pretexto de
mejorar un sistema se mancille el derecho de las personas en general. Por eso,
expulsar del sistema laboral en forma indiscriminada no debería ser el camino, y
menos continuar creando tanto ministerio, cuando esta proliferación de
secretarías de Estado solo hace en la práctica lo mismo de siempre, incrementar
la burocracia.
En cuanto al campo jurídico, la primera objeción se relaciona con el hecho de que
un decreto no puede reformar una norma mayor, como en este caso sucede con
la Ley Orgánica de Servicio Público. Es precisamente esa presunción de
inconstitucionalidad la que alentó a los trabajadores a presentar un recurso ante la
Corte Constitucional. Si bien el objetivo anunciado es el relevo generacional en el
servicio público, las compras de renuncias de manera forzosa no obedecen a
estudios técnicos. No hay claridad sobre la manera en que se hacen los relevos,
pues los cargos que dejan los empleados despedidos son llenados con nuevos.
No se puede jugar con la salud ni con otro tipo de servicios del pueblo
ecuatoriano, ya que se ha dado el caso, que en algunos sitios se suspendió
actividades hasta que llegue el personal que lo sustituirá.
66
Todo lo anteriormente dicho constituyen acciones arbitrarias, absurdas e
intransigentes, es pertinente destacar que la Ley Orgánica de Servicio Público no
autoriza la compra de renuncias obligatorias; el artículo 47, establece, La
servidora o servidor público cesará definitivamente en sus funciones en los casos
como en su letra k, que se refiere a la compra de renuncias con indemnización.
La posibilidad de comprar renuncias obligatorias fue discutida en la Asamblea
Nacional, con ocasión de la objeción parcial del presidente Correa a la Ley
Orgánica de Servicio Público. Esta posición no prosperó, por el rechazo de más
de noventa asambleístas, quienes se ratificaron en el texto inicialmente aprobado,
el cual no contemplaba incorporar la compra de renuncias obligatorias.
De lo reseñado se desprende que el decreto 813 contraviene la Carta Política, al
menos en los artículos 33 donde establece, el trabajo es un derecho y deber
social, y el Art. 325 dice, el Estado garantizará el derecho al trabajo y el Art. 326
dice, las disposiciones legales y reglamentarias se aplicarán en el sentido más
favorable a las personas trabajadoras. También se infringe el Pacto Mundial para
el Empleo, adoptado por la Organización Internacional del Trabajo (OIT), de junio
de 2009, el cual es para proteger a los trabajadores frente a la crisis mundial; esto
es en sí uno de los objetivos de este Pacto.
Por todo lo fundamentado anteriormente, es necesario derogar la letra k) del
artículo 47, ante la Inconstitucionalidad de la Compra de Renuncia Obligatoria
con indemnización, establecida en la LOSEP del Sector Público y su Reglamento.
67
Conclusiones parciales del capítulo. 2.4
Dentro del capítulo II en el cual se refiere al Marco Metodológico utilizado a lo
largo del desarrollo de la investigación, he consignado los principales métodos
como medio para obtener un resultado final que constituye la propuesta y los
considerandos que justifican su necesidad, he derivado a las siguientes
conclusiones:
• Se pudo observar en la presente investigación de campo que los
servidores públicos, abogados en libre ejercicio profesional así como los
Inspectores y Jueces de Trabajo conocen que nuestra constitución protege
el trabajo como un derecho social, fuente de realización personal y prohíbe
toda forma de violación a los derechos del trabajador, como el despido
mediante la renuncia obligatoria o cualquier otra forma que afecte los
derechos de los servidores públicos.
• Al realizar la encuesta aplicada a la muestra determinada por servidores
públicos, profesionales y personas en general se ha logrado determinar
que las reformas introducidas con el Decreto 813, no garantizan el Debido
Proceso de los servidores públicos, ya que les obligan a renunciar, y hoy
se encuentran desempleados.
• En las entrevistas a profesionales del Derecho y a inspectores de Trabajo
manifiestan que los despidos a través de renuncias obligatorias atentan
contra los derechos de los servidores públicos que se han visto obligados a
aceptar una indemnización a cambio de su renuncia, disfrazando de este
modo el despido intempestivo y violando el Debido Proceso.
68
CAPITULO III
3 VALIDACION Y/O EVALUACION DE RESULTADOS DE SU APLICACIÓN.
Procedimiento de la aplicación de los resultados de la 3.1investigación
Informe Jurídico. 3.2
• Verificación de los objetivos planteados. Objetivo General. Realizar un informe jurídico en el que se analice doctrinaria y jurídicamente la falencia del Art. 47 letra k) de la LOSEP y la necesidad urgente de eliminar la figura de las renuncias obligatorias con la finalidad de garantizar los derechos de los servidores públicos. He podido cumplir con este objetivo general en el desarrollo de todo mi trabajo
investigativo, esto me ha permitido enriquecer mis conocimientos acerca de lo que
corresponde a la compra de renuncia obligatoria por parte del gobierno, todo ello
en el levantamiento de texto que he realizado desde la perspectiva de varios
autores, como doctrina que emiten algunos de ellos respecto de este trabajo de
tesis.
Objetivos Específicos. Fundamentar teóricamente las bases doctrinarias y jurídicas de las falencias del Art. 47 letra K) de la LOSEP, y la necesidad Urgente de eliminar la figura de las renuncias obligatorias así como los derechos de los servidores públicos.
69
He podido cumplirlo, puesto que como se puede observar dentro de la parte
jurídica, se ha demostrado que el Art. 47 letra K) de la LOSEP, violenta normas
constitucionales, siendo de imperiosa necesidad la derogación de la letra K) del
artículo en referencia.
Determinar la incidencia de los servidores públicos por las renuncias obligatorias en las diferentes instituciones del Estado.
Se ha determinado durante el presente trabajo investigativo la vulnerabilidad de
muchos derechos de los empleados públicos, especialmente a gozar de
estabilidad, así como también el derecho que tiene toda persona al debido
proceso y a la debida defensa ya que al aplicarse el Art. 47 letra K) de la LOSEP,
indiscriminadamente y sin motivo alguno se notificó a los funcionarios para que
cesen en sus funciones dejándolos en la calle sin una fundamentación del porque
lo hacen. VIVO EJEMPLO LO PODEMOS EVIDENCIAR EN LA GOBERNACION DE SANTO DOMINGO DE LOS TSÀCHILAS. Elaborar los componentes básicos del informe jurídico en el que se analiza la falencia del Art. 47 letra K) de la LOSEP, así como la necesidad de eliminar la figura de la renuncia obligatoria Mediante una propuesta de que se derogue la letra K) del Art. 47 de la LOSEP, el
cual se encuentra violentando los derechos de estabilidad laboral de todas y todos
los servidores Públicos, por ende es necesario que se elimine la figura de la
renuncia obligatoria en la legislación ecuatoriana.
Fundamentación del informe jurídico. El Art. 11, numeral 6, de la Constitución establece “Todos los principios y los
derechos son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de
igualdad jerárquica” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
70
Este principio es claro porque indica que todas las personas tienen igualdad de
derechos y no pueden ser privados de ningunos de ellos por voluntad propia ni
ajena. Y tengamos muy en cuenta que los tratados internacionales, Convenios,
Pactos ratificados por el Ecuador, así como los Art.33, 229, 326, de la
Constitución de la República se refieren directamente a este tipo de situaciones
que son promulgadas por parte del ejecutivo.
Cada uno de nosotros al gozar de derechos y al no ser cumplidos, podemos exigir
que se cumplan, las autoridades deberán garantizar que los mismos se cumplan
siendo de inmediata aplicación por parte de cualquier servidor o servidora pública,
administrativo o judicial, la misma puede ser de oficio o a petición de parte.
Propuesta del informe Jurídico. Los despidos de los servidores públicos en el Ecuador mediante la figura
arbitraria e inconstitucional de la “renuncia obligatoria” configuran una clara
violación a normas jurídicas que garantizan los derechos de los trabajadores.
La renuncia obligatoria afecta a la estabilidad laboral causando un gran problema
social en la población ecuatoriana. Por ende la letra k) del Art. 47 de la LOSEP,
violenta la estabilidad laboral de los servidores públicos y sus efectos tienen
perjuicios económicos atentando contra la gestión pública. Todo precepto
jurídico laboral engendra responsabilidad ulterior lo que se podría demandar al
Estado ecuatoriano por esta violación de la estabilidad de los derechos que
abala la Constitución, además de la vulneración del debido proceso lo que
perjudica enormemente al empleado del sector público ecuatoriano. Con esto se
crea un conflicto o vacío legal dentro de la Legislación Laboral Ecuatoriana y
especialmente de la Constitución Norma Supra y de acatamiento obligatorio de
todos los ecuatorianos, es menester hacer un frente, un debate Nacional
respecto a estos atropellos que viola la estabilidad del servidor público en
nuestro país.
71
En el contexto se aplicara el Art. 424 de la Constitución de la República del
Ecuador en el que dispone: “…La Constitución es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurídico. Las normas y los actos del poder público deberán mantener conformidad con las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecerán de eficacia jurídica. La Constitución y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado que reconozcan derechos más favorables a los contenidos en la Constitución, prevalecerán sobre cualquier otra norma jurídica o acto del poder público…” (Constitución de la República del Ecuador, 2008)
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Certificado de viabilidad del tema. 3.3
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CONCLUSIONES GENERALES.
Luego de haber realizado la presente Investigación he llegado a las siguientes
conclusiones Generales:
• Sobre el resultado de las encuestas, se pudo comprobar la afectación a los
servidores públicos luego del proceso de aplicación de renuncias
Obligatorias.
• Se comprobó que no se respetaron los derechos de los servidores que
fueron separados y abandonados en el desempleo.
• Que si bien la norma Constitucional reconoce la estabilidad laboral de los
servidores públicos del Ecuador, este Derecho se ve afectado con el
Decreto 813 que establece la renuncia obligatoria.
• Que el Estado ecuatoriano ratifique los convenios internacionales de la OIT
que se encuentran pendientes.
• Que los miles de despidos producidos al amparo del decreto 813,
configuran una flagrante contradicción, dado que el Estado está llamado a
garantizar los derechos, es él quien ilegal e inconstitucionalmente los
atropella, violentando los derechos establecidos en la Constitución de la
República del Ecuador, el Protocolo de San Salvador y El Convenio 158 de
la OIT.
• En la actualidad nuestro país no ofrece garantías laborales, los servidores
públicos se encuentran con mucha incertidumbre de lo que nos pueda
suceder, ya que tarde que temprano nos puede llegar el turno de la
notificación de salida de nuestros lugares de trabajo.
• La figura legal de la compra de renuncias obligatorias establecidas en el
reglamento a la “LOSEP”, se la puede asimilar como el despido
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intempestivo establecido el Código de Trabajo, constituyéndose en un
atropello a los elementales derechos constitucionales y se asemeja a un
despido intempestivo.
• La Constitución de la República del Ecuador consagra que los derechos de
los servidores públicos son irrenunciables e intangibles por mandato
constitucional, pero sin embargo todavía resulta una verdadera conquista
laboral poder hacerlos respetar, en el derecho privado como público, lo
cual se evidencia con la compra de renuncias a la cual no puede oponerse
el servidor público y que en los últimos momentos han dejado en la calle a
más de 4.000 empleados del sector público, lo que constituye que el
derecho al trabajo continua siendo un sueño por alcanzar.
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RECOMENDACIONES.
Luego de haber realizado la presente investigación me permito realizar las
siguientes recomendaciones:
• Que el Estado establezca los mecanismos para garantizar los derechos
establecidos en la Constitución de la República del Ecuador, el Protocolo
de San Salvador y El Convenio 158 de la OIT.
• Solicitar a la Asamblea Nacional la derogación del artículo 47 literal k) de la
Ley Orgánica del Servicio Público; ya que vulnera el derecho que tienen
los ecuatorianos al trabajo.
• Que siendo la Corte Constitucional el organismo que garantiza el
reconocimiento de los derechos consagrados en la Constitución de la
República, debe pronunciarse por la inconstitucionalidad del Decreto 813.
• Que la Ley de Servicio Público contempla varias causales para la cesación
de funciones o destitución de los funcionarios públicos. Entre estas,
acogerse a los planes de retiro voluntario con indemnización; al retiro por
jubilación; y la compra de renuncias con indemnización. Y estos
mecanismos son los que según los servidores públicos se deberían
utilizar y no la compra de renuncias obligatoria, que para ellos significa
un despido intempestivo.
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BIBLIOGRAFÍA.
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Código del Trabajo, Legislación Conexa, (incluye: Ley de Régimen de Maquila
(1990),
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estudios y Publicaciones, actualizado a Agosto 2009
CHÄVEZ SALAZAR Mario; EL DESPIDO INTEMPESTIVO, Segunda Edición
Corregida, ampliada y actualizada, Quito Ecuador.
DERECHO CONSTITUCIONAL ECUATORIANO: Corporación de Estudios y
Publicaciones, actualizado a Agosto 2009
FIEL MAGÍSTER, (2008), Guías Prácticas de los Regímenes Laboral y de
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Materia Laboral, Editorial Carrión, 1era ED, Cuenca - Ecuador.
Monografía sobre el despido intempestivo en el perú de Mario Tello Ponce.
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contrato individual del trabajo en el Ecuador, Editorial Jurídica 1 y l, 4ta ED,
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OCHOA ANDRADE, Dr. Guillermo, (2003), Compendio práctico del contrato
individual del trabajo, Tomo II, Del Arco Ediciones, 1era ED, Cuenca - Ecuador.
TRUJILLO, Dr. Julio César, (1986), Derecho del Trabajo, Tomo I, Ediciones de la
Pontificia Universidad Católica del Ecuador, EDIPUCE, 2da. ED, Quito - Ecuador.
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Universitaria, 1era ED, Quito - Ecuador.
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www.derechoshumanos.gov.co/.../ConveniosOIT_090921.pdf
www.derechoecuador.com
http://www.derechoecuador.com/index.php?option=com_content&view=article&id=
2655:ique-es-el-debido-proceso&catid=31:derecho-constitucio
repositorio.usfq.edu.ec/bitstream/23000/324/1/98195.pdf
http://es.wikipedia.org/wiki/Debido_proceso
http://es.wikipedia.org/wiki/Renuncia
www.elmercurio.com.ec/263046-el-despido-y-abandono-intempestiv..
www.derechoecuador.com/index.php?...despido-intempestivo
www.legal.gen.ec/Decreto-813-Expidense-reformas-Reglamento-Gen.
www.lexis.com.ec/
www.mrl.gob.ec/index.php?option=com_content&view.
http://es.wikipedia.org/wiki/Funcionario_p%C3%BAblico
http://es.wikipedia.org/wiki/Servicio_p%C3%BAblico
http://www.iepi.gob.ec/files/general/losep.pdf
ANEXOS. ANEXO Nº 1: FORMULARIO DE LA ENCUESTA.
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES UNIANDES Por favor lea detenidamente las preguntas y ponga la respuesta que usted considere la adecuada marque con una “X”. Preguntas: 1. ¿Conoce usted que es la renuncia obligatoria? SI ( ) NO ( ) 2.- ¿Conoce usted las causa para ser desvinculado de servicio público? SI ( ) NO ( ) 3.- ¿Considera usted que la renuncia obligatoria afecta los derechos consagrados en la Constitución de la República del Ecuador? SI ( ) NO ( ) 4.- ¿Considera usted que la renuncia obligatoria permite garantizar un eficiente servicio público? SI ( ) NO ( ) 5.- ¿Considera usted que la renuncia Obligatoria permite contratar servidores públicos sin algún tipo de concurso de méritos y oposición? SI ( ) NO ( )
6.- ¿Cree usted que con la renuncia obligatoria se deja sin sustento económico a muchas familias ecuatorianas? SI ( ) NO ( ) 7.- ¿Conoce usted que el derecho al trabajo está garantizado en la Constitución de la Republica? SI ( ) NO ( ) 8.- ¿Considera usted útil el despido de servidores Públicos a Través de la renuncia obligatoria? SI ( ) NO ( ) 9.- ¿Considera usted, que estas políticas de despido masivo de los servidores públicos son adecuadas? SI ( ) NO ( ) 10.- ¿Estaría de acuerdo que se derogue la letra k) del artículo 47 de la LOSEP, a fin de se elimine la compra de renuncia obligatoria con indemnización? SI ( ) NO ( )
ANEXO Nº 2: FORMULARIO DE ENTREVISTA.
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES UNIANDES 1.- ¿Conoce usted del Decreto Ejecutivo 813 que hace relación a la compra de renuncias obligatorias en las entidades del sector público? 4.- ¿Está Usted de acuerdo que se compre la renuncia obligatoria a los empleados públicos?
3.- ¿A quiénes considera que el Gobierno Nacional debe aplicar la renuncia obligatoria?
4.-. ¿Qué tipo de derechos se está violando con la compra de renuncia obligatoria que se está aplicando contra los servidores públicos?
5.- Cree usted necesario que se debe derogar la letra k) del Art. 47 de la LOSEP, con el fin de que se elimine la compra de renuncia con indemnización
ANEXO Nº 3: REPORTAJE DEL DIARIO EL UNIVERSO CON EL TEMA: RENUNCIAS OBLIGATORIAS.
ANEXO Nº 4: REPORTAJE DEL DIARIO EL COMERCIO CON EL TEMA: EMPLEADOS DE MAXIGRAF DENUNCIAN COMPRA DE RENUNCIAS OBLIGATORIAS
ANEXO Nº 5: REPORTAJE DEL DIARIO EL UNIVERSO CON EL TEMA: 20 EMPLEADOS DE LA GOBERNACION DE SANTO DOMINGO FUERON DESPEDIDOS.
ANEXO Nº 6: FOTOGRAGIAS DE CAMPO.
FOTOGRAFÍA Nº 1.
FOTOGRAFÍA Nº 2.
