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LOS CONTRATOS MERCANTILES.

La fuentes ms importante de las Obligaciones mercantiles esta constitu ida por los contratos.

CONCEPTO

De acuerdo con nuestra legislacin civil , contrato es el acuerdo de dos o mas personas que produce o transfiere obligaciones y derechos. es una especie del genero convenio, que es el acuerdo para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones.

Elementos esenciales del contrato

ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO

A) El consentimiento.

B ) El objeto que pueda ser materia del mismo.

El consentimiento es la manifestacin de voluntad , que debe ser libre, esto es sin vicios (error, violencia, dolo o mala fe) ; por la que una persona da su aprobacin para celebrar un contrato. El consentimiento puede ser expreso o tcito . Es expreso cuando se manifiesta verbalmente , por escrito o por signo inequvocos. El consentimiento tcito resulta de hechos o de actos que lo presupongan o que autoricen a presumirlo.

Son objeto de los contratos: 1 a la cosa que el obligado debe dar, 2 a el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. Para poder ser objeto del contrato , las cosas deben reunir los requisitos siguientes :

1 a Existir en la naturaleza .

2a Ser determinadas o determinables.

3a Estar en el comercio.

Forma de los contratos

FORMA DE LOS CONTRATOS

Articulo 78. Cdigo de Comercio.

En las convenciones mercantiles Cada uno se obliga en la manera y trminos que aparezca que quiso obligarse, sin que la validez del acto comercial dependa de las observancia de formalidades o requisitos determinados. Se pretende as establecer en materia mercantil el principio de libertad de forma.

Articulo 79.Cdigo de Comercio.

Excepta de la regla expresada: A) Los contratos que con arreglo al mismo ordenamiento u otras leyes deban reducirse a escritura publica o requieran formas o solemnidades necesarias para su eficacia. B ) A los contratos celebrados en p 3iS extranjero en que la ley exija escritura , formas o solemnidades determinadas para su validez, aunque no las requiera la ley mexicana.

En estos casos, los contratos que no llenen la forma o solemnidad requerida no producirn obligacin ni accin en juicio.

Cuando la ley exija determinada forma para un conlrato, mientras este no revista esa forma no ser valido , salvo disposicin legal en contrario; pero si la voluntad de las partes para celebrarlo consta de manera fehaciente , cualquiera de ellas puede reclamar se de al contrato fa forma legal exigida.

DIVERSAS CLASES DE CONTRATO MERCANTIL

Los contratos de Adhesin.- Los contratos se forman generalmente mediante una elaboracin preparada en cada caso por las partes.

Tienen un contenido, que representa el resultado de los tratos , discusiones y negociaciones que en el caso particular se ha llevado a cabo entre las dos o mas partes sobre intereses opuestos .

Se conoce por contrato de adhesin aquel cuyas clusulas son previamente determinadas y propuestas por uno solo de los contratantes, de modo que el otro no tiene el poder de introducirles modificaciones y si no quiere aceptar debe renunciar a celebrar el contrato, lo que introduce una limitacin a la libertad contractual y se resuelve en una imposicin del contenido contractual ( o tomar o dejar) .

En los trminos del articulo 63 de la LFPC, la procuradura Federal del Consumidor vigilar que los contratos de adhesin no contengan clusulas que establezcan prestaciones des proporcionadas a cargo de los consumidores o les impongan obligaciones in-.equitativas. La misma atribucin se ejercer respecto a las clusulas uniformes y generales o estandarizadas de los contratos hechos en formularios, machotes o reproducidos en serie mediante cualquier procedimiento y, en general, cuando dichas clusulas hayan sido redactadas unilateralmente por el proveedor del bien o servicio sin que la contraparte tuviere posibilidad de discutir su contenido.

EL CONTRATO DE ASOCIACION EN PARTICIPACION . f N ') (:. !;l;,fA....'f (

La as.ociacin en participacin es un contrato por el cual una persona (llamada as.m:i~ ) concede a otra u otras ( llamadas asociados } que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y perdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio.

La asociacin en participacin no tiene personalidad jurdica ni razn social o denominacin.

La asociacin en participacin aun cuando se encuentra regulada por la LSM, no es una sociedad mercantil.

Forma del Contrato.- En el contrato de asociacin en participacin , que debe hacerse constar por escrito, se fijaran los trminos, proporciones de inters y dems condiciones en que deba realizarse.

El contrato de asociacin en participacin no esta sujeto a registro.

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL y CONTRATOS AFINES

Es aquel por el cual uno de los contratantes (vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de un derecho, y el otro (comprador), a su vez, se obliga a pagar por ellos un precio cierto y en dinero.

Elementos esenciales del contrato -La cosa y el precio. La cosa debe ser determinada o determinable en cuanto a su especie.

El precio deber pagarse precisar k;!nte en dinero y ser determinado o determinable.

Forma.- el contrato de compraventa, no requiere para su validez formalidad alguna especial.

La voluntad de las partes puede manifestarse de cualquier modo, a menos que la ley imponga una forma especial , como es el caso de la compra venta de inmuebles.

EL CONTRATO DE PRESTAMO MERCANTIL

Es un contrato por el cual uno de los contratantes se obliga a transferir la propiedad de una suma de dinero o de otras cosas fungibles al otro, el que se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y calidad .

EL CONTRATO DE COMISIONO MANDATO MERCANTIL

Es aquel por el que una persona (comisionista ) se obliga a ejecutar o realizar por cuenta de otra (comitente) los actos concretos de comercio que este le encarga.

Elementos del contrato: a} Consentimiento. La comisin es perfecta por la simple aceptacin del comisionista. Este libre de aceptar o no el encargo que le hace el comitente, pero si lo rehsa, lo avisara as inmediatamente, o por el correo mas prximo al da en que recibi la comisin, si al comitente no residiera en el mismo lugar. b) Objeto.- El objeto de la comisin lo constituye la realizacin del acto o actos de comercio encargados al comisionista por el comitente. C)Forma.- La comisin puede otorgarse por escrito o verbalmente. En este ultimo caso, la comisin deber ratificarse por escrito, antes de que concluya el negocio para el que se dio.

EL CONTRATO DE DEPSITO MERCANTIL

Es un contrato por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a recibir una cosa, mueble o inmueble, que este le confa, y a guardarla para restituirla cuando la pida el depositante.

El deposito es de naturaleza mercantil cuando las cosa depositadas son objeto de comercio o si se hace a consecuencia de una operacin mercantil. Son tambin mercantiles los depsitos hechos en almacenes generales y los depsitos bancarios.

Puede ser gratuito u oneroso. En la conservacin del deposito responder el depositario de los menoscabos, daos y perjuicios que las cosas depositadas sufrieren por su malicia.

EL CONTRATO DE TRANSPORTE TERRESTRE

Una persona llamada porteador se obliga , mediante una retribucin o precio, a trasladar cosas o personas de un lugar a otro.

El contrato se reputar mercantil cuando : a) tenga por objeto mercaderas o efectos de comercio ; b) cuando siendo cualquiera su objeto, sea comerciante el porteador o se dedique habitualmente a verificar transportes para el publico.

Elementos personales del contrato del transporte de cosas son : a) el porteador, que es la persona que se obliga a ejecutar el transporte ; el cargador (o remitente), que es la persona que entrega al porteador las cosas para su transporte; e) el consignatario (o destinatario), que es a quien o a cuya orden van dirigidas las cosas objeto del transporte .

EL CONTRATO DE SEGURO

El contrato de seguro es un contrato bilateral, ya que las partes se obligan recprocamente. Es un contrato oneroso por que las partes estipulan gravmenes y provechos recprocos Es un contrato aleatorio.

CONTRATOS DE GARANTIA.

A) LA PRENDA MERCANTIL

En materia mercantil es apl icable el concepto de prenda del derecho comn. El artculo 2856 del Cdigo civil para el D.F. dice, que la prenda es un derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable para garantizar el cumpl imiento de una obligacin y su preferencia en el pago.

La prenda es mercantil cuando se constituye para garantizar un acto de comercio o cuando recae sobre cosas mercantiles (ttulos de crdito)

B) LA FIANZA MERCANTIL.

COMPRA VENTA

Es un contrato por el cual una persona, llamada fiador, se compromete con el acreedor a pagar por el deudor (fiado) ,

Contrato de compraventa es aquel por el cual uno de los contratantes (vendedor) , se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de un derecho, y el otro (comprador), a su vez se obliga a pagar por ellos un precio cierto y en dinero.

Cabe sealar, sin embargo, que este concepto tomado del derecho civil , es insuficiente para precisar el concepto de la compraventa mercantil , que, por supuesto, posee caracteres propios que le distinguen de la civil. precisa, por tanto, determinar en que caso un contrato de compr~venta debe calificarse como mercantil.

Actos de comercio :

A las adquisiciones y enajenaciones, a las compras y ventas de artculos, mercaderas, muebles e inmuebles, verificadas con propsito de especulacin comercial.

No son actos de comercio las reventas hechas por obreros, cuando ellas fueren consecuencia directa de la practica de su oficio.

Adems, la mercantilidad de una compraventa puede depender de otros elementos, a saber:

a) Del carcter del objeto sobre el que recae , y b) De la calidad de las partes que intervienen en ella.

As , deben considerarse mercantiles las compraventas que tienen por objeto cosas mercantiles (Ttulos de crdito, cuotas o partes de las sociedades mercantiles, buques, empresas) y las celebradas entre comerciantes.

Por otra parte, apartndose del sistema tradicional , nuestro cdigo de comercio, recuerden que en su articulo 75 fraccin XXIII , considera acto de comercio: La enajenacin que el propietario o cultivador haga de los productos de su finca o cultivo.

Son tambin mercantiles los contratos de compraventa que se celebren en relacin con objetos de la industria petrolera.

Naturaleza consensual del contrato de compraventa. El contrato de compraventa es un contrato consensual. Esto quiere decir que el contrato produce sus efectos, en virtud del simple acuerdo de las partes sobre la cosa y el precio.

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR. a ) La entrega de la cosa . la entrega de la cosa al comprador debe de ser: real , jurdica o virtual.

La entrega real : Consiste en la entrega material de la cosa vendida, o en la entrega del titulo si se trata de un derecho.

Hay entrega jurdica : Cuando aun sin estar entregada materialmente la cosa, la ley la considera recibida por el comprador (Art. 2228 del cdigo civil).

Ahora bien, desde el momento en que el comprador acepta que las mercancas vendidas queden a su disposicin, dice el articulo 378 del cdigo de comercio, se tendr por virtualmente recibido de ellas, y el vendedor quedara con los derechos y obligaciones ellas, y el vendedor quedara con los derechos y obligaciones de un simple depositario.

Asimismo, la entrega de la cosa vendida debe hacerse en el plazo establecido en el contrato, y si no lo hubiere, el vendedor deber tenerla a disposicin del comprador, dentro de las veinticuatro horas siguientes al contrato. (Articulo 382 del cdigo de comercio)

Respecto a los gastos de entrega de las ventas mercantiles, sern:

A cargo del vendedor, todos los que se ocasionen hasta poner las mercancas pesadas o medidas a disposicin del comprador;

Los de recibido y extraccin fuera del lugar de entrega , sern por cuenta del comprador. (Articulo 382 del cdigo de comercio) .

El vendedor no esta obligado a entregar la cosa si el comprador no ha pagado el precio, salvo que en el contrato se haya sealado un plazo para el pago (articulo 2286 del cdigo civil) . Tampoco esta obligado a la entrega, aun cuando haya concedido plazo para el pago del precio, si con posterioridad a la venta , se descubre que el comprador se haya en estado de insolvencia, de suerte que el vendedor corra el peligro inminente de perder el precio, a menos que el comprador le garantice que le ser pagado al termino del plazo convenido. (Articulo 2287 del cdigo civil) .

CAPITULO 1 LAS ASLIGACIONES MERCANTILES.

1.- EL DERECHO MERANTIL MEXICANO ACTUAL.- El derecho Mercantil que originalmente naCio como una rama autnoma del Derecho Privado aplicable a los comercantes, ha evolucionado y ampliado notablemente su mbito de aplicacin para convertirse modernamente en un conjunto de normas que regulan relaciones de la ms diversa ndole relativas a la actividad econmica y a los empresarios.

As adems de la actividad de la intermediacin que supone la compra y venta de mercancas lo que es propiamente el comercio, el Derecho Mercantil comprende materias tan diferentes como el Derecho Martimo y el aeronutico, la propiedad industrial, el contrato de Seguro con sus modalidades, los ttulos de crdito, las Sociedades Mercantiles, la actividad Bancaria y Financiera y recientemente en su proyeccin de leyes econmicas de origen tutelar, El Derecho Mercantil abarca tambin las inversiones extranjeras, la proteccin al consumidor, y la competencia econmica . stos ltimos ordenamientos participan de normas que aplica la Administracin Pblica y tienen algn carcter administrativo.

El nuevo Texto del artculo lo. Seala que los actos comerciales solo se regirn por lo dispuesto en este Cdigo y las dems leyes especiales. Y es aqu en donde entran todas las leyes y disposiciones que regulan actos de comercio en donde amplia su concepto de aplicacin. Lo cual trae como consecuencia una desintegracin o disgregacin del Derecho Mercantil Mexicano, en contracto la contratacin Internacional, reafirma el principio de autonoma privada, y tiende a la uniformidad de las normas que regulan las relaciones mercantiles internacionales mediante contratos tipo. Convenios internacionales y organismos de carcter mundial.

En nuestro Pas la influencia del derecho de los Estados Unidos se manifiesta en el Derecho Mercantil en la prctica y celebracin de Contratos de origen Anglosajn como es el Arrendamiento Financiero ( leasing), el factoraje (factoring) la franquicia (franchissing) el join ventura, as como la transferencia de tecnologa y otras figuras e instrucciones que han recibido el reconocimiento de la legislacin Administrativa, fiscal y mercantil, y as vemos que independientemente de las figuras contractuales que mencionados anteriormente se han incluido normas de las de Proteccin al consumidor, como reflejo del movimiento mundial y recientemente la promulgacin de la Ley de competencia econmica que tiene influencia de Estados Unidos.

2.- TENDENCIAS DEL DERECHO MERCANTIL DOMESTICO.- El derecho mercantil moderno tiende a configurarse como el Derecho ordenador de la actividad econmica. Las ideas liberales e individualistas con que nacin codificado en el siglo XIX, la libertad de comercio, la libertas profesional, y libertad de contratacin han tenido una disminucin en su importancia, por la mayor participacin DE L Estado en la economa y un nuevo sentido social en muchas de sus instituciones: Sociedades, Bancos, Contratos, y es a este fenmeno que algunos pensadores han calificado como crisis en el derecho mercantil, y se manifiesta de la siguiente manera

A.- La fuerte tendencia al sentido social y pblico, que parece desnaturalizar al derecho Mercantil.

b).- Unas de sus ms importantes Instituciones va perdiendo sus rasgos de naturaleza de rgimen capitalista.

C).- Nacimiento de nuevos elementos de definitivo inters del Estado, ( empresas de economa mixtas, nacionalizaciones, monopolios del Estado, nuevas reas del sector pblico) .-

As vemos como hay un fenmeno de la llamada COMERCIALIZACION DEL DERECHO CIVIL PATRIMONIAL, que se explica apor el natural carcter conservador de ste, frente al dinamismo del Derecho Mercantil y por el hecho de nuevas necesidades econmica dentro y fuera del capitalismo han motivado la difusin y generalizacin de figuras contractuales nuevas, de la empresa.

Asl vemos que la Ley Federal del Trabajo regula reas que antes eran del Derecho Mercantil, como lo es los agentes de comercio que cuando hay subordinacin se les considera trabajadores y no comerantes, y estn sujetos a esa Ley.

La misma Ley concede a los trabajadores una participacin en las utilidades de la empresa, beneficios que solo correspondan exclusivamente al capital.

Hay leyes de orden pblico e inters social que regulan materias que son propias del Derecho Mercantil como la Ley de Inversin extranjera, la Ley Sobre el control y registro de la transferencia de tecnologa, y el usos y explotSacin de patentes y marcas, recientemente abrogada, La Ley de Proteccin al Consumidor, la Ley del Mercando de Valores, La Ley Federal de competencia Econmica, yt la reciente Ley General de Sociedades Cooperativas

La expropiacin o nacionalizacin de la banca privada para constitu irse en monopolio estatal. Por reforma constitucional de 1982, La Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de banca y crdito. Aunque en 1990 con otra modificacin constitucional se reverti la casi totalidad de los efectos de esta medida.

La Organizacin del Estado Federal, en su ley orgnica, contempla una serie de organismos y entidades clasificados dentro de la Administracin Pblica paraestatal que tienen funciones que desarrollaban generalmente los particulares y que no son propias del Gobierno, sin embargo hay una tendencia a que el Gobierno ya no participe de ellas como los es la venta de empresas del Estado a los Particulares, la Nueva Ley de Proteccin al consumidor, de 1992, los criterios ms liberales para la inversin extranjera que introdujo el Reglamente hoy abrogado de la ley dse inversin extranjera que ahora recoge la nueva Ley de 1993.

3.- DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.- La paulatina internacionalizacin de lso mercados ha dado lugar a que surja todo un nuevo derecho uniforme sobre la contratacin comercial, se trata de un derecho que regula el comercio internacional al que se califica de autnomo porque no est formado y regido conforme a un sistema legal determinado, sino que ha sido la comunidad empresarial internacional la que lo ha creado a medida de sus necesidades para regirse por l. Y es as como se puede hablar ya de un Derecho Mercantil Internacional.

Y As vemos que en nuestro pas conviven los derechos Mercantil Nacional con el Internacional, cuando ser aplica el Derecho interno con una tolerancia de ste, que reconoce los negocios internacionales, les da valor legal y preserva el inters pblico, pues el internacional no puede ir en contra del orden pblico interno.

Las fuentes del derecho internacional son variadas y las ms importantes son: Las convenciones internacionales, Las leyes modelo, las compilaciones de usos y costumbre, las clusulas legales y las guas legales.

Existe una gran actividad para uniformas normas y criterios en materia mercantil internacional que llevan a cabo organismos como el Instituto para la Unificacin del Derecho Privado UNIDROIT, con sede en roma, la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, UNCITRAL, son sede en viena y Nueva York, como resultado de este inters en uniformas las normas mercantiles se tienen leyes MODELO, algunas preparadas por la UNCITRAL como son

a).- La ley Modelo sobre Arb itraje comercial (1985), y que fue adoptada por nuestro Pas b) L~ Modelo sobre transferencia Internacionales de crdito (1992) e) .- L'y modelo sobre comercio electrnico (1996.-d) .-Lal Ley modelo sobre la contratacin Pblica de bienes obras y servicios (1994)

Las recopilaciones de reglas usos y costumbres tambin llamadas lineamientos son de gran utilidad y aplicacin en la contratacin internacional. Son documentos que contienen por escrito las pautas de conducta a seguir por los contratantes y solo se aplican cuando las partes lo acuerdan o convienen.

)

Algunas de las ms importantes recopilaciones de la Cmara de Comercio Internacional que tienen enorme difusin y aplicacin son :

a) . LOS INCOTERMS 2000 como trminos comerciales para los contratos de compraventa internacionales que toman en cuenta los ltimos desarrollos de las prcticas comerciales y modifica algunos de los existentes. La Ley de Navegacin y Comercio Martimos (lo. De junio del 2006), remite a los INCONTERMS en la regulacin de las compraventas martimas .

b).- Las Reglas y usos uniformes relativos a los crditos documentarios o cartas de crdito llamadas UCP 600

e).- Las llamadas IPS98 que se aplican a las cartas de crdito standby. d) .- Las reglas de UNCTAD y la cmara de Comercio Internacional relativa a los documentos de

transporte multimodal.

Los principios sobre los contratos mercantiles Internacionales son una importante recopilacin que el UNIDROIT, pblico en 1994, y de las que se ha hecho una nueva versin en el ao 2004, y que se aplican cuando las partes acuerdan que su relacin contractual se rija por stos, y pueden referirse a ellos como LEX MERCATORIA, o principios generales del derecho. ste Instituto ha publicado recientemente 1998, la Gua para los contratos maestros de franquicia,

Tambin se han elaborado clausulas estndar, contratos tpicos o modelos de contratos internacionales usuales que ha publica la Cmara de Comercio Internacionales.

Como ejemplo de la clusula estndar, la Cmara de Comercio Internacional ha sugerido una clausula compromisoria para incluir en los contratos.

4.- UNIFICACIN DEL DERECHO PRIVADO En nuestro derecho existen dos clases de legislacin la Civil y la Mercantil, en otras legislaciones como la Italiana, la Suiza y el Cdigo Holands ha unificado paulatinamente el derecho privado y en Canad han adoptado una regulacin unitaria en materia de obligaciones y contratos y han concentrado en un solo ordenamiento esta materia.

En el derecho Mercantil Mexicano, se tiende a la institucionalizacin de esta disciplina para plicarse a los comerciantes sociales que realizan actos en masa. Y esto lo vemos en la Ley de Proteccin al Consumidor que unifica relaciones civiles y mercantiles en un solo ordenamiento aunque le de a ste el carcter de mercantil y sea materia federal.

Se puede lograr la unificacin para el derecho Mexicano sin reforma constitucional y respetando la competencia legislativa federal y local, de la siguiente manera.

a).- traspasando al campo del Derecho Civil los principios e instituciones jurdicas nacidas en el Derecho Mercantil.

b).- La reforma debe hacerse de una forma importante en el Cdigo civil ya que la tendencia general es favorable a la emigracin al Cdigo civil de las normas especiales nacidas en el trfico mercantil y

recogidas en el Cdigo de comercio. e).- suprimiendo las es..casas normas sobre obligaciones mercantiles y las relativas a los contratos . d).-que se regulen en el cdigo de comercio contratos que no estn disciplinados en el Cdigos

Civiles y que tienen en la mayora de los casos el carcter mercantil por actividad empresarial.

5.- Los actos mercantiles ms importantes y ms frecuentes son los que engendran obligaciones. Po esta razn el Derecho Mercantiles es preponderantemente un Derecho de Obligaciones, sas no solo dominan el mbito del Derecho Mercantil sino tambin el sector entero de la contratacin privada. Por sta razn el nmero de contratos puramente civiles es reducidsimo.

Con base en las escasas normas que sobre obligaciones mercantiles especialmente en el Cdigo de Comercio es que no puede hablarse de una teora general de las obligaciones mercantiles.