Contratos Mercantiles Modernos

Joint VentureHistóricamente, las empresas se han organizado desde siglos atrás, teniendo una larga trascendencia. Hechos relevantes:

•Civilizaciones fenicias, compañías indias

•Derecho Anglosajón

•Instituciones de derecho societario: Partnership y la Corporation

Definición Sr. J.M. Farina:

“acuerdo que se celebra entre dos o más empresas que mantienen sus respectivas autonomías jurídicas con el fin de realizar un objetivo común mediante la aportación de recursos y la administración compartida de ellos”

Dictionary of Modern Economics:

 “Una asociación de individuos o firmas formada para realizar un proyecto comercial especifico"

•Es un acuerdo o contrato atípico •Se involucran 2 o más personas, Tiene un objetivo determinado.•Posee un plazo determinado o determinable.•Su operación comercial se basa en fines de lucro•Genera una administración en conjunto•Los recursos (conocimientos, capital, tecnología, entre otros) son contribuidos. •La autonomía jurídica es conservada entre las partes involucradas.•No se posee una personalidad jurídica propia.•Carácter intuitu personae (atención a la persona) entre las partes involucradas.

ClasificaciónJoint Venture Corporativa:

•Este tipo se constituye mediante una figura de sociedad anónima. •Las partes no son socios.•Es restringido el acceso a terceros.•Se conserva la identidad y estructura empresarial.•Se le puede llamar Societario.•Los participantes pasan a formar una relación más compleja que la de una simple sociedad. •Proporcionado para las organizaciones de operaciones amplias y es facilitador de inversiones en gran tamaño.

ClasificaciónJoint Venture Contractual:

•Podrían decírseles consorcio.•Se usan los contratos no asociativos.•Participación en contribuciones y riesgos.•No se constituye una sociedad con personalidad jurídica independiente. En donde las partes tengan acciones de capital en proporción a su aporte.•En conformidad con el acuerdo, se establecen los derechos y obligaciones.

ClasificaciónJoint Venture Internacional:

•Participan 2 o más países de diversos sectores del mundo. •Son proyectos en grandes proporciones.•Se busca una penetración hacia nuevos mercados.•La ventaja comparativa es un factor importante aquí, debido a que los recursos que se ofrecen giran en torno a este elemento.

Características del Joint Venture•Consensual (voluntad).

•Oneroso (lucro)

•Atípico (fuera de leyes)

•De Adhesión (resultado de negociación)

•Ejecución permanente (un solo proyecto)

•Bilateral (reciprocidad)

•Comunidad de intereses

•Colaboración

•Control en conjunto

•Resulta hacer más llevaderos los riesgos y cargas financieras.•Permite modificar y mejorar la aptitud y actitud •Se pueden realizar obras mas grandes.•Agiliza la realización de proyectos.•Rompe esquemas de organización.•Menores costos.•Nuevas experiencias de marketing.•Dependiendo del tipo de Joint Venture, permite la colaboración de capital nacional y extranjero.•Nuevos métodos de administración y gerencia, •Acceso a tecnologías más modernas y avanzadas.•Ganar nuevos colaboradores de negocios

•Riesgos financieros, la inflación es un elemento a tener presente.•Riesgos políticos.•Discrepancias en relación a estrategias, estructuras y prioridades de tareas.•Necesidad de una mayor inversión.•Un riesgo en general muy alto.•Surgimiento de conflictos entre los colaboradores y partes involucradas.•Problemas relacionados con la distribución de utilidades y la reinversión de utilidades. •Altos costos de administración y control.•Dificultad en las convivencias de las sociedades.•Posibles rupturas del equilibrio del proyecto.

• General Motors ha anunciado la creación de una Joint venture con el fabricante de coches chino FAW Group para juntos producir coches comerciales, con una inversión total de 293 millones de dólares. 

•La constructora de coches de lujo Jaguar Land Rover y la empresa de automoción china Chery han llegado a un acuerdo para la firma de una Joint venture que sentará la base para la producción de vehículos Jaguar y Land Rover en el gigante asiático.

•Mediante un Joint Venture con base en Londres, las empresas Sony y Ericsson formaron un Joint venture en 2001 y este se convirtió rápidamente en uno de los jugadores más importantes del mercado móvil. Entonces se formó Sony Ericsson y ambas compañías dejaron de desarrollar sus propios celulares, con la finalidad de aprovechar el renombre de Sony en electrónica de consumo y la experiencia en telecomunicaciones de Ericsson

Walkman

Cybershot

Underwriting“Una entidad financiera y una sociedad comercial pactan con el fin de que la primera se obligue a prefinanciar, títulos valores emitidos por la sociedad comercial para su posterior colocación en el respectivo mercado”

Underwriting

Empresas

Mercado de

capitales

Expansión

Desarrollo tecnológic

o

Underwriting“Este contrato tiene su origen en el Derecho Anglosajón, siendo ampliamente difundido en Estados Unidos y Brasil. Posteriormente se expande en los países europeos”

Origen histórico

Es un contrato de crédito, por el que una entidad financiera compromete un préstamo en condiciones específicas.

UnderwritingCaractere

s del contratoEstructurales

•Consensual y Bilateral

•Sinalagmático

•Oneroso

•No formal

Funcionales

•Financiero y canalizador de recursos

•De servicio

Underwriting

Objeto“El objeto inmediato es la prefinanciación por parte de la entidad financiera (underwriter) de la emisión de títulos o de acciones que hace la empresa comercial”

El objeto mediato, lo constituyen las acciones u obligaciones negociables de la emisión respectiva

Underwriting

Función económica

“Permite a las empresas tener acceso al mercado de capitales con el fin de llenar sus necesidades, en el mundo actual globalizado y sus crecientes exigencias de capital ”

Underwriting

Proceso de la contratación en underwriting

– Diseño de la emisión de títulos valores

– Valoración de los títulos que se emitirán

– Inscripción ante los organismos reguladores si se va a realizar una oferta pública de los títulos.

– Colocación de la emisión en el mercado

UnderwritingEtapas en la relación de la empresa emisora con el underwriter 1.La entidad financiera realizará un estudio de la entidad emisora que desea negociar el underwriting:

la posible ganancia estará en la diferencia que se dé entre el valor de las acciones pactado en el contrato y el que se logre en la colocación de ellas en el mercado.

Underwriting

Etapas en la relación de la empresa emisora con el underwriter 2.Se realiza la suscripción del convenio por el cual la entidad financiera, se obliga a prefinanciar la emisión de la sociedad emisora.

3.El underwriter ejecuta la actividad de colocación de los títulos en el mercado de las acciones prefinanciadas

Underwriting

Partes

La entidad Emisora

Underwriter o

Financiera

Underwriting

Tipos

En Firme

De Garantía

Colocación al mejor esfuerzo

Colocación del todo o

nada

Underwriting

En nuestro mercado

De Acciones

De Deuda

UnderwritingObligaciones de la entidad emisora

•Indemnizar a los underwriters por los perjuicios ocasionados por

una información falsa o por haber omitido informar debidamente

sobre aspectos importantes para la operación.

•Informar al underwriter todo lo relacionado con la emisión

anticipadamente, incluyendo el precio de la emisión de los títulos y

el plazo para la colocación de los mismos.

•Notificar al underwriter de cualquier cambio o hecho importante

que signifique una variación en la proyectada operación.

UnderwritingObligaciones de la entidad emisora

•Pagar los gastos legales que suponga la emisión.

•No utilizar otros underwriters diferentes, salvo pacto en contrario.

•No vender ninguna acción o bono adicional o emitido anteriormente

durante el período acordado para la operación.

•Pagar la comisión convenida.

UnderwritingObligaciones del underwriter (entidad colocadora)•Realizar las gestiones tendentes a obtener las autorizaciones

administrativas para realizar la oferta pública.

•Adquirir la totalidad de la emisión.

•Respetar el precio y demás condiciones acordadas.

• Pagar a la empresa encargante el precio acordado por la emisión

que adquiere.

• Colocar ante el público la emisión respectiva, al precio y

condiciones previamente estipuladas.

UnderwritingObligaciones del underwriter (entidad colocadora)•Realizar las actividades promocionales de la emisión.

•Procurar la colocación de la emisión ante el público inversionista

•La colocación de los títulos valores deberá realizarla dentro del

plazo acordado para el efecto.

•Hacerse cargo de toda la transacción relacionada con el paso y

entrega de valores.

UnderwritingObligaciones del underwriter (entidad colocadora)•Estabilizar el precio de la emisión por un cierto plazo después de

que se hayan ofrecido los valores a los inversionistas.

•Atender todas las exigencias que demanden las autoridades

reguladoras de la actividad.

• Una reflexión sobre la responsabilidad del underwriter tiene

importancia en cualquiera de las modalidades de la operación.

Underwriting

”En cuanto que a los derechos de las

partes, los mismos son los correlatos

respectivos de la otra parte. Lo que es

una obligación de una parte, se convierte

en el derecho de exigirlo para la otra.”

Derechos de las partes

Underwriting

Artículo 73, inciso 3

“Queda estrictamente prohibido a los bancos

comerciales:

Participar, directa o indirectamente, en empresas

agrícolas, industriales, comerciales o de cualquier

otra índole; y, comprar productos, mercaderías y

bienes raíces que no sean indispensables para su

normal funcionamiento.”

Legislación

Underwriting

Artículo 116, inciso 2

Los bancos comerciales podrán efectuar las

siguientes comisiones de confianza:

Actuar como agentes financieros y comprar o

vender, por orden y cuenta de sus clientes, toda

clase de valores y bienes.

Ley del mercado de valores, N°. 7732, 1997 Artículo

56, b)

Legislación

LeasingDefinición:

“El Leasing es una actividad comercial en que una sociedad especializada (Arrendador) adquiere, a petición del cliente

(Arrendatario), determinado(s) bien(es) que le entrega a título de alquiler, mediante el pago de una remuneración por un plazo

definido”.

• Origen en Estados Unidos, décadas de los años 50´s.• Proviene de la traducción de “To lease”, arrendar.

•Surgió como solución a las necesidades de las empresas de contar con nuevos mecanismos que les permitieran adquirir activos fijos, como bienes muebles e inmuebles, con la necesidad de mantener capital circulante, evitando gran endeudamiento.

Relación tripartita en leasing

Usuarioarrendatario

Entidad financieraarrendador

Vendedor del bien

proveedor

Tipos de LeasingLeasing Financiero

“La empresa de leasing tiene solo la característica de intermediario financiero, por lo cual opera en los más variados campos, tratando de eliminar al máximo el stock de sobrantes. Tiene por objeto la cesión en uso y goce a un sujeto (por lo general, un empresario) de bienes muebles o inmuebles, por parte de otro sujeto (la empresa de leasing – una entidad financiera-) que le adquiere o lo hace construir por un tercero, bajo expresa indicación del primero, con el fin de cederlos en uso. El usuario se compromete a abonar a la empresa de leasing (entidad financiera) un canon periódico como equivalente de dicho uso y goce. Es facultad del usuario convertirse en propietario de los bienes locados, al vencimiento del periodo convenido, contra el pago de un precio residual predeterminado, si bien esto no es esencial en el leasing financiero.”

• Conceptualmente es un préstamo de largo plazo.• Intención del arrendatario: compra.

• Al término del contrato el bien pasa a ser del arrendatario.

 Leasing Operativo

“La empresa elige el sector en el que va operar, y en vista de ello se anticipa a la demanda de la clientela preparando previamente el stock necesario de los bienes a colocar. Virtualmente es una locación de cosa, con opción de compra mediante el pago de un precio residual.”

• Conceptualmente es un alquiler de largo plazo.• Intención del arrendatario: uso temporal.• Al término del contrato el bien se:

Compra (al valor de mercado o negociado)Se regresaSe renueva

Lease BackEl propietario de un bien determinado lo vende a una empresa de leasing, que paga su precio al enajenante. Simultáneamente dicha empresa otorga la tenencia del bien al vendedor en leasing. Leasing RentingEl fabricante de un bien lo retira de su propio stock y lo da en locación al usuarioLa propiedad del bien la mantiene el locadorCaracterísticas del renting son los bienes de alta y compleja tecnología

Obligaciones a cargo del locatario:Suministrar un ambiente apropiado para instalar el bien recibido en locación.

Usar el bien conforme a las instrucciones.Abonar el precio de la locación.Adquirir accesorios conforme lo determine el locador.Permitir la libre inspección por parte del locador.Asegurar contra todo riesgo el bien recibido.

Entidades financieras

• Scotiabank • Bac San José• Improsa• Mutual Alajuela• Financiera Desyfin

Activos sujetos arrendamiento

• Vehículos: Carga liviana y particular • Flotilla de distribución • Maquinaria y equipo para uso industrial y de construcción • Equipo Electrónico • Equipo Médico • Equipo de Cómputo

Solicitante

• Persona física • Persona jurídica

Factoring

FactoringEs el contrato por el que el factor adquiere en firme de los productores los créditos de que son titulares contra clientes o compradores, garantizando su satisfacción y prestando servicios complementarios de contabilidad, estudios de mercado, investigación de la clientela, etc., a cambio de una retribución, a lo que puede agregarse una posibilidad de financiación mediante anticipos con devengo de intereses.

Desarrollo del factoringEn la práctica, es conocido como un instrumento de financiación a corto plazo, destinado a pequeñas y medianas empresas, que paralelamente al servicio de carácter financiero desarrolla otros de gestión, administración y garantía por la insolvencia de los deudores de los créditos cedidos.

IMPORTANTE

• De esta definición podemos obtener algunos de los elementos subjetivos y objetivos que tipifican el contrato de factoring. En primer lugar, individualiza los sujetos intervinientes en la operación: de un lado, «la empresa de factoring», constituida bajo la forma de sociedad anónima, que tiene por objeto la intermediación financiera o específicamente este tipo de negocios

En segundo lugar, individualiza el objeto de negocio, es decir, no cualquier tipo de créditos, sino los provenientes única y exclusivamente de su actividad empresarial. Según esto, la facturada está obligada a transferir a la empresa factora , sea por endoso o cualquier otra forma que permita la transferencia en propiedad, parte o todos los créditos no vencidos que tiene frente a sus clientes, previamente aprobados por a factora. Estos créditos pueden ser letras, facturas conformadas, facturas simples y cualquier otro título valor representativo de deuda. No pueden, en cambio, ser objeto de un contrato de factoring los créditos vencidos u originados en operaciones de financiamiento con empresas del sistema financiero

Caracteres del factoring

Es un contrato:«Consensual». «Oneroso». «Conmutativo». «De duración». «De prestaciones recíprocas». «De empresa ».«A cláusulas generales».

• Consensual, se perfecciona por la sola manifestación del consentimiento por las partes contratantes.

• Oneroso, atendiendo al reconocimiento del factoring como una técnica de financiamiento realizada por una institución bancaria o especializada y una empresa dedicada a la actividad de producción de bienes o la prestación de servicios, no es posible presumir la gratuidad de la operación

• Conmutativo, la empresa de factoring y la facturada, realizan la valoración del sacrificio y la ventaja que le depara su celebración.

• De duración; tanto de la empresa factora como de la facturada, se van ejecutando en el tiempo, durante un lapso prolongado.

• De prestaciones recíprocas; ya que la empresa factora es acreedora de los créditos cedidos e, inversamente, deudora de los servicios a que se obligó con la firma del contrato; la facturada, por su parte, es acreedora de las sumas acordadas por la cesión de los créditos y deudora de estos créditos

• A clausulas generales; mediante cláusulas que abarcan solamente determinadas partes del contrato, de allí el calificativo de generales, dejando a las partes contratantes en libertad de negociar las otras cláusulas especiales o típicas del contrato en particular

Entre las ventajas que el factoring ofrece están:

•Libera la entidad de la administración de cartera.•Otorga liquidez en el momento oportuno.•Sus trámites no son engorrosos.•No hay límite de financiamiento.•Permite que las entidades negocien precios con sus proveedores al proveerles de dinero.•Ayuda a la clasificación de clientes en cuanto a riesgo. •Ayuda a la investigación crediticia.

Documentos recibidos por los factores:

Letra de cambio: Documento mediante el cual una entidad puede obligar a una persona natural o jurídica que pague en un plazo especifico, el monto de una negociación de mutuo acuerdo.Pagare: representa una promesa por escrito de cancelar en una fecha determinada el importe derivado de una negociaciónFactura conformadas o comprobantes de Crédito: Documentos que extienden los contribuyentes a sus clientes que ostentan la calidad de consumidores finales o contribuyentes, en el que se detalla la transferencia de bienes o los servicios prestados.Cheques: Instrumento de pago mediante el cual las personas naturales o jurídicas, cancelan sus obligaciones.

Contrato de know-how

Es un contrato atípico en el sentido de que no existe legislación específica. Sin embargo es de creciente uso, y su aplicación muy importante por sus efectos en el desarrollo económico. Con este contrato, una de las partes se compromete a poner a disposición de otra, los conocimientos constitutivos del know-how para ser utilizados por un tiempo determinado, recibiendo a cambio una cantidad de dinero.

Características del contrato

O Es un contrato con similitudes con otros, como los de compraventa, locación de servicios, arrendamiento, licencia de patente, y de asistencia técnica.

O Este tipo de contrato es también innominado (por cuanto no tiene una denominación jurídica única).

O Es un contrato bilateral y único pues sólo existen dos partes y no es posible sub-contrataciones. También es un contrato oneroso expresado en el pago por la transferencia de conocimientos, pago que se hace en forma convenida.

Así, este tipo de contrato tiene las siguientes notas distintivas: formal, secreto y oneroso. Se requiere una estipulación formal y precisa que diferencia el tipo de know-how, sea industrial, comercial, e incluso administrativo.

Este contrato debe inscribirse, usualmente, ante el organismo nacional competente, encargado de la transferencia de tecnología y de la inversión extranjera. Es secreto, pues únicamente las partes tienen acceso a un determinado saber; sólo excepcional y ocasionalmente puede faltar esa calidad. El hecho de que un conocimiento pueda ser patentable, no lo aleja de ser considerado como know-how, pues si así fuera se estaría obligando siempre al inventor para que patente un conocimiento, procedimiento, plan o diseño ya que de lo contrario se le negaría la protección del contrato. Finalmente, es oneroso porque se hace mediando un pago, aun cuando éste puede estar incluido en otras prestaciones, como es el caso, por ejemplo, en donde el propietario de la tecnología pide que el pago esté representado por un aporte en el capital social, o bien está incluido en el precio del equipo industrial que se vende para hacer factible la técnica.

No es que necesariamente el know-how sea un "contrato sobre conocimiento no patentado", pues si así fuera todo el conocimiento especializado que no está patentado y que se desea tansferir debería hacerse vía contrato de know-how. En muchas ocasiones, un procedimiento patentable o una invención no son presentados para su patentamiento porque se teme la divulgación. Uno típico es el de la Coca Cola, cuya fórmula no está patentada, otros como en la industria química que pierden rápidamente su valor por el desenvolvimiento industrial, y que tampoco están patentados. Y en consecuencia los contratos de explotación y transferencia no son, necesariamente de know-how, sino de concesión o de licenciamiento.

Las partes y el objetoDos son las partes de este tipo de contrato.·    El transferente o licenciante del know-how como titular de los conocimientos, el cual se obliga a transferir los conocimientos técnicos, modelos o avances constitutivos del know-how. Podría también incluirse la asistencia técnica para el adiestramiento del personal del usuario.·         El usuario o licenciatario de los conocimientos transferidos, por lo cual se obliga al pago convenido (en un solo monto o a través de regalías). Igualmente se obliga a no divulgar tales conocimientos, informar sobre las ventajas obtenidas, así como a devolverlos a la finalización del contrato.

O Los conocimientos constitutivos del know-how se expresan en diferentes formas, como: prototipos, modelos, instalaciones, inventos no patentados, fórmulas, datos y documentación técnica e instrucciones. Todo ello es el objeto del contrato.

O Respecto a la causa del contrato, la transferencia y el pago, pueden hacerse en una o varias entregas parciales, según se convenga.

O En relación con la forma, y dadas las características del contrato de know-how, debe hacerse por escrito.