5 Tipicidad

8/17/2019 5 Tipicidad

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Prof. Dr. Rodrigo Cardozo [email protected]


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Tipo Aquella descripción hecha por la ley penal delcomportamiento humano socialmente relevante y prohibido,acción u omisión en su fase subjetiva y objetiva”

Enrique Cury, lo define como “el conjunto de característicasobjetivas y subjetivas (externas e internas o psíquicas) queconstituyen la materia de prohibición para cada delito”

En definitiva, el tipo penal es la descripción del tipo prohibidoque hace la ley, descripción que es generalmente abstracta.

Los tipos penales se describen en la parte especial del CódigoPenal.


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Tipicidad Es la coincidencia de una conducta concretacon el esquema abstracto contenido en el tipo penal.

Tipicidad es una característica o cualidad de la conductaque la hace adecuarse o subsumirse al tipo.

Son, por tanto, diferentes los conceptos de tipo penal y laconducta típica, esta es realizada en un momento dadopor una persona determinada.


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El tipo penal es una abstracción. Así, el tipo de lesionesque describe al artículo 397 C.P. consiste en herir,maltratar o golpear a otro, esto es una descripciónabstracta.

La conducta real que calza en aquel tipo, por ejemplo,golpear a Juan, es una conducta que puede revestirmúltiples formas, pero que se adecuará al tipo si enesencia consistió en golpear, herir o maltratar de hecho aun tercero, en esa última alternativa se dirá que es unaconducta típica.


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1º FUNCIÓN GARANTISTA La función garantista del tipo se manifiesta en que dentro de

los múltiples comportamientos antijurídicos que puedenexistir, sólo constituyen delitos aquellos que estánexpresamente descritos en una ley penal, los restantescomportamientos, aunque sean antijurídicos no van aconstituir delito.

En consecuencia, la función garantista del tipo penal esseleccionar dentro de los comportamientos injustos aquelconstitutivo de delito.

Así mismo, el Estado sólo puede imponer una sanción penal aaquella conducta descrita en un tipo penal.


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2º FUNCIÓN SISTEMÁTICA Incide en que el tipo esindiciario de la antijuricidad:

El tipo es una descripción abstracta de un comportamiento. Tipicidad es la cualidad de una conducta que consiste en

adecuarse a una descripción típica.

Antijuricidad, es la constatación de que una conducta noestá autorizada o permitida por el ordenamiento jurídico, yel comportamiento es típico en la forma o circunstancia quese lleva a cabo.


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Esto se determinará examinando si concurre, en el casoconcreto, una causal de justificación.

Estas causales están constituidas por circunstancias en las

cuales el ordenamiento jurídico de manera excepcionalautoriza la ejecución de un acto típico. Pueden, porconsiguiente, existir comportamientos típicos que no sonantijurídicos. Ver artículo 10 Cp.

De esta manera la función sistemática del tipo consiste en que

si la conducta es típica ello es indicio de que es contraria alordenamiento jurídico.

Esta función sistemática del tipo está referida a que la tipicidad,en el sistema de la teoría del delito, es indiciaria de laantijuricidad.


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3º FUNCIÓN MOTIVADORA GENERAL

Con la descripción de los comportamientos en el tipo

penal, el legislador indica a los ciudadanos quécomportamientos están prohibidos.

Con ello se espera que, con la conminación penal

contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengande realizar la conducta prohibida.


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ELEMENTOS DESCRIPTIVOS Y NORMATIVOS DEL TIPOPENAL.

ELEMENTOS DESCRIPTIVOS

Son aquellos susceptiblesde ser captados por los sentidos.Ej. La el término cosa en el artículo 432 C.P. que contempla eldelito de hurto, la palabra postes del artículo 333 C.P.

ELEMENTOS NORMATIVOS Son aquellos de carácterideal, cuya realidad implica, en el caso concreto, efectuar unavaloración o juicio de valor. Estos a su vez se clasifican en:


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Culturales Aquellos que requieren de un juicio devalor que se realiza relacionándolos con normasculturales ajenas al derecho.

Ej. Art. 344 inc. 2º Cp.

Jurídicos También requieren un juicio de valor, unavaloración, pero que se realiza en relación con las

normas jurídicas.

Ej. Arts. 193, 197, 432. Todos del Código penal.


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ELEMENTOS POSITIVOS Y NEGATIVOS DEL TIPO PENAL.

POSITIVOS: De manera usual la descripción típica se formulasirviéndose de elementos positivos, esto es, aludiendo a lo quetiene que ocurrir en el hecho concreto para que este sea punible.

Ej. en el homicidio se requiere matar a un hombre. En el hurto quese haya apropiado de cosa ajena.

NEGATIVOS: Se refiere a algo que no debe darse en el caso

concreto para que el hecho pueda ser sancionado, por ejemploen el hurto, este es calificado como tal, si se produce sin elconsentimiento del dueño, en la violación de morada, artículo144 C.P., sólo se pena si se entró a la morada sin consentimientodel dueño o contra su voluntad.


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ELEMENTOS OBJETIVOS Aluden a

características que deben cumplirse en el mundoexterior.

ELEMENTOS SUBJETIVOS Aluden a la actitudpsicológica del sujeto respecto del hecho cometido.


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La tipicidad exige que concurran ambos elementos. Enconsecuencia, no puede hablarse de hechos que siendoobjetivamente típicos no lo sean subjetivamente o viceversa,así decimos que lo que no es adecuado al tipo tanto objetivacomo subjetivamente no lo es en absoluto.

Los elementos subjetivos cumplen, además, una funcióngarantista pues, determinadas descripciones típicas seríanimprecisas si no se recurrieran a estos elementos subjetivos

que las limitan. Así, por ejemplo, no cualquier apoderamiento de cosa mueble

constituye el delito de hurto o robo, sino que debe concurrir elánimo de lucro (art. 432)


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TIPO PENAL OBJETIVO:

1º LA ACCIÓN

2º EL RESULTADO

3º LA RELACIÓN CAUSAL

TIPO PENAL SUBJETIVO:

1º EL DOLO

2º LA CULPA


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1º La Acción

La acción es aludida gramaticalmente mediante un verbo rector,que ocupa el núcleo de la descripción típica. Así, el verbo rector delhurto y el robo será apropiación, del homicidio matar, de la injuriaproferir y ejecutar.

Sin embargo, la descripción de la conducta no se agota en el verborector, por regla general el legislador no tipifica toda forma de unaacción de esta manera. Por ejemplo, no todo imputar es calumnia(artículo 412 C.P.) sino sólo el que sea falso y se pueda perseguir deoficio.

La acción típica es precisada no sólo por el verbo rector, sino queademás por el sujeto del tipo penal y los respectivos complementos,o sea, el modo de la acción.


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Modalidades de la Acción.

a) Sujeto: O sujeto activo de la acción. Se puede decir que todoindividuo de la especie humana puede ser sujeto activo de la

acción típica. Sin embargo, en muchos casos el tipo penal exige en el sujeto

activo la concurrencia de una calidad especial, así porejemplo, sólo el empleado público puede incurrir en los

delitos del artículo 148 C.P. y siguientes. Su importancia es para efectos de que solamente algunos

sujetos pueden incurrir en determinados delitos.


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b) El objeto material de la acción

El objeto material de la acción es aquella cosa o persona sobrela que recae la acción, así por ejemplo, en el robo o en el hurto

de una billetera esta será el objeto material. El objeto material de la acción se debe diferenciar del objeto

material del resultado, este es aquella persona o cosa sobre laque recae el efecto de la acción y en la que se materializa laconcreta lesión o puesta en peligro del bien jurídico tuteladopor la norma jurídica.

c) El objeto jurídico del delito Este es de naturaleza inmaterial y está constituido por el o los

bienes jurídicos que el tipo penal pretende tutelar.


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d) Sujeto pasivo de la acción Este es la persona sobre la cual recae laactividad delictiva, en cambio el sujeto pasivo del delito es el que detentael bien jurídico afectado. Así por ejemplo, en los delitos de peligro, en elmanejo en el estado de ebriedad no se sabe quien es el que detenta esebien jurídico, por lo tanto, no siempre será una persona determinada. Asímismo, el sujeto pasivo de la acción con el sujeto pasivo del delito noforman parte del tipo penal.

Por ejemplo:

“Un trabajador trasporta dinero de su empleador y otro sujeto se lo arrebata.” Sujeto pasivo del delito el empleador.

Sujeto pasivo de la acción el trabajador.Objeto material de la acción el dinero.Objeto jurídico del delito la propiedad


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e) El tiempo de la acción Éste, habitualmente es indiferenteal tipo, pero a veces adquiere significación constitutiva delmismo. Ej. en el artículo 394 C.P. infanticidio que dice “... dentrode las cuarenta y ocho horas siguientes al parto...”, si no

concurre esta modalidad será parricidio. f) Lugar de la acción Éste tiene un papel de importancia en

gran número de estructuras típicas, por ejemplo en al artículo349 C.P. que prescribe “... el que abandonare en lugarsolitario...”, Artículo 357 C.P. “...el que abandonare el hogar de

los padres...”, artículo 440 C.P. del robo con fuerza en las cosasen lugar habitado o destinado a habitación, artículo 443 C.P.robo con fuerza en las cosas en lugares de uso público nodestinados a la habitación, artículo 442 C.P. robo en lugar nohabitado.


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2º El resultado de la acción Ésta es la consecuencia que en larealidad provoca el comportamiento del sujeto activo.

Característica del resultado es la independencia de la acción,

ambos se encuentran en una relación de causa efecto, peroaquella vinculación entre la acción y el resultado no implicaidentificación, así por ejemplo ocurre con la tentativa hay acciónsin resultado, en cambio en el caso fortuito hay resultado sinacción.

El resultado de la acción no siempre será relevante, será

penalmente relevante cuando:- Se encuentre considerado por la descripción típica;- Se encuentre causalmente vinculado con la acción.


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3º Relación Causal

Entre la acción y el resultado.

LO VIMOS CUANDO EXPLICAMOS

LA ACCIÓN.


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NOCIÓN DE DOLO El dolo es el conocimiento del hechoque integra el tipo acompañado por la voluntad de realizarloo al menos por la aceptación de que sobrevenga el resultado

como consecuencia de la actuación voluntaria. De esteconcepto se puede deducir que el dolo puede ser directo yeventual.

La faz subjetiva en los delitos dolosos se va a caracterizar poruna rigurosa coincidencia entre la finalidad del agente y elhecho típico objetivo, es decir, entre la faz subjetiva y la fazobjetiva de la acción.


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La noción civilista del dolo del artículo 44 inciso final delCódigo Civil que preceptúa “El dolo consiste en la intenciónpositiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.”

Es insuficiente para el derecho penal porque únicamenterefiere el dolo sólo a dos bienes jurídicos como son la personay la propiedad, en tanto el concepto penal de dolo abarcatambién a otros bienes jurídicos.

La definición civil de dolo sólo puede explicar la naturalezadel dolo directo, ya que exige, según la propia definición, unaintención positiva excluyendo la noción de dolo eventual queen materia penal es fundamental.


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La noción civil de dolo es inaplicable a los delitos penales en queno ocurre ningún resultado que cause injuria, entendida estacomo daño. Así, no es aplicable la noción civil a los delitos depeligro ni a los delitos tentados.

El art. 44 inc. final del CC exige sólo una intención genérica decausar injuria a otro y, al derecho penal, le repugna laindeterminación de tan fundamental concepto como es el dolo.

La imputación penal requiere que el sujeto activo, haya previsto yquerido el hecho típico, y no una consecuencia dañosacualquiera.

De aceptarse la definición civil de dolo, se llegaría a un sistemade responsabilidad por el resultado, lo que es incompatible conlos modernos principios del derecho penal.


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En definitiva, el dolo va a consistir en que el sujeto sabe lo queva a ejecutar y lo quiere ejecutar, por lo que se va a identificarcon la noción de finalidad

De esta manera, sucintamente puede afirmarse que el dolo esuna finalidad dirigida a la realización del tipo penalobjetivo.

Parte de la doctrina señala que el art. 1 del CP establece en laexpresión “se reputan siempre voluntarias”, una sinonimia dedolo, posición que la jurisprudencia alguna vez compartió.


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La buena doctrina, sin embargo, establece que no essinónimo de dolo, sino que tiene relación con la

culpabilidad, lo que se justifica por:Esta presunción legal de dolo sería inconciliable oincompatible con las normas del artículo 19 numeral3º C.P.R. en cuanto está prohibido presumir de

derecho la responsabilidad penal.


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1.- ELEMENTO COGNITIVO

Al momento de ejecutar la acción, el sujeto debe conocertodo el hecho integrante del tipo legal. Esto se refiere a queel sujeto debe conocer la acción y además sus modalidadestípicas, el resultado y la relación causal, en su caso.

Así, por ejemplo, el sujeto activo del delito de robo o hurtoha de saber que la cosa de la que se apropia es mueble yajena, y que con su acción la sustraerá de la esfera deresguardo del titular de la misma.


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El conocimiento debe extenderse a todas lascaracterísticas del hecho típico, sean descriptivas onormativas.

Así, en el delito de parricidio del artículo 390 C.P., elsujeto activo debe saber que se mató a otro y conocerque a quien mató lo ligaba una relación deparentesco.

El conocimiento que se requiere es el de un hombremedio, o sea el común de las personas.


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Error de Tipo

El error de tipo es aquél que recae sobre un elementointegrante del hecho típico.

El error de tipo que excluye al dolo existe cuando el agente serepresenta su acción como dirigida a causar un resultadoatípico y a consecuencia de su error, produce un resultadotípico o,

Cuando habiéndose representado su acción como dirigida aproducir un determinado resultado típico, causa otro másgrave.


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Debe distinguirse entre el error de tipo que excluye el dolo(caso anterior) y el error de tipo que va en perjuicio del agente.

El llamado error de tipo en perjuicio del agente, existe cuandoeste se representa su acción como dirigida a causar unresultado típico y, como consecuencia del error, aquélresultado no se produce sino uno atípico o de menorgravedad.

Es conocido también como “Error de Tipo al revés”, pues por elcontrario de beneficiar al sujeto activo, le perjudica, ya que sele sancionará como tentativa o frustración.


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El error de tipo que excluye al dolo, va a recaer sobre loselementos objetivos del tipo o sus circunstancias, o sea,sujeto activo, sujeto pasivo, acción, resultado y relación

causal. Este error de tipo va a constituir el aspecto negativo del

elemento cognoscitivo del dolo, en definitiva se opone alelemento conocimiento y por ser el aspecto negativo va a

repercutir en el tipo penal y lo puede excluir. Por lo tanto, el error de tipo excluyente del dolo será una

causal de atipicidad.


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Ejemplo:

Juan quiere acceder carnalmente a María creyendo queella tiene 15 años, por su desarrollo físico, por suexperiencia sexual, pero en realidad tenía 13, ese errorque se produce en el tipo penal va a excluir el dolo ydesaparecerá el delito de violación (art. 362 cp.)


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Las consecuencias del error de tipo hay que relacionarlas con si estaclase de error es esencial o no lo es. Será esencial cuando el errorrecaiga sobre uno de los elementos del tipo penal, y no esencialcuando recaiga sobre otras circunstancias.

Por tanto, cuando el error es esencial hay que distinguir entre errorinvencible y error vencible. El error invencible es el que atiende a si elsujeto tuvo la posibilidad de evitar o no el error, haciendo que elsujeto no responda a título de dolo, es por tanto, excluyente del doloy más aún, en los casos que sea pertinente, excluirá la culpa o

negligencia. En cambio, si el error era vencible, dicho error será excluyente del

dolo pero dejará subsistente la culpa en los casos en que laestructura del tipo penal lo admita.


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Error en el Curso Causal

Aquí, quien realiza la acción, tiene prevista una manera de alcanzarel resultado y éste se concreta en la realidad por una vía distinta, alsufrir una modificación del curso causal previsto.

Por ejemplo, se desea causar la muerte de una persona mediante suahogamiento por inmersión y, para conseguirlo, se lanza a estapersona desde una roca en el borde costero, y el ofendido en vez demorir por inmersión, fallece producto de un golpe que se da en laroca al ir cayendo.

La desviación del curso causal es inesencial porque esa alternativa,de que se golpeara la cabeza, estaba dentro del ámbito de lopredecible, por lo tanto, el autor responderá a título de dolo,aquella desviación no excluye el dolo de la acción.


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El Error en la Persona.

Las personas no integran el tipo penal, por lo que el error a surespecto en principio no tiene trascendencia en el tipo.

Art. 1º inciso final: “El que cometiere delito será responsable de él e incurrirá en la pena que la leyseñale, aunque el mal que recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se proponíaofender. En tal caso no se tomarán en consideración las circunstancias, no conocidas por eldelincuente, que agravarían su responsabilidad; pero sí aquellas que la atenúen.”

De manera que el error en cuanto a la persona del sujeto pasivono tiene relevancia para efectos del tipo, a menos que dicho error

afecto a uno de sus elementos. Ello ocurrirá cuando el sujetopasivo es al mismo tiempo el objeto material de la acción y seexija alguna condición especial que califique al sujeto pasivocomo puede ser el parentesco o la menoría de edad.


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2.- ELEMENTO VOLITIVO

Es la voluntad de concretar el tipo objetivo, así por finalidaddebe entenderse no sólo el saber lo que se pretende ejecutar,

sino que además la decisión de concretarlo. La voluntad de realizar la acción típica se extiende a la decisión

de lograr el objetivo, de emplear los medios escogidos y dellevarlo a cabo en todas sus etapas en la forma prevista.

Así el dolo será la voluntad de concreción, o sea, no sólo deiniciar algo sino también la decisión de ejecutarlo.


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Así el aspecto volitivo del dolo abarca tres etapas: La voluntad de realizarlo; Los medios escogidos para realizarlo; y La ejecución.

El querer el resultado del tipo, o sea de la acción típica,no implica que el autor aspire a a su realización, que su

intención sea justamente alcanzarlo, ya que es suficienteque sepa que si realiza la acción el resultado seproducirá.


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El dolo se clasifica en: DIRECTO INDIRECTO EVENTUAL

DOLO DIRECTO Se da esta clase de dolo cuando la intención del sujeto lo que pretende

coincide con el resultado de la acción realizadora, por ejemplo, elsujeto perseguía matar a quien había agredido a su hijo, y lo logra, hayplena coincidencia entre la acción y el resultado, o sea, entre suvoluntad y el efecto alcanzado.

Cuando el legislador se refiere a esta clase de dolo emplea vocablos otérminos como “conociendo, a sabiendas o maliciosamente”, suimportancia es que en aquellos delitos en que se empleen estostérminos revela en la norma penal la exigencia de dolo directo, excluyela posibilidad de que el sujeto obre con dolo eventual, por ejemplo en elartículo 395 C.P.


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DOLO INDIRECTO (o de segundo grado)

En esta clase de dolo, el sujeto no persigue el resultado que serepresenta como necesario o como inevitable consecuencia de

la acción que realizará para alcanzar el objetivo que pretende. Así, lo que caracteriza a esta clase de dolo, es que el sujeto se

representa el efecto y el resultado típico que no desea comoinevitablemente aparejado a la consecución del fin quepersigue. O sea, como un plus, un elemento inseparable delresultado.

En esta clase de dolo, debe existir una alta probabilidad de quesobrevendrá la consecuencia no deseada.


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DOLO EVENTUAL

La noción más acertada de este dolo lo define como aquél enque el sujeto, si bien no persigue el resultado ilícito, se lo

representa como una posibilidad de su acción que noobstante lleva a cabo sin medidas para evitarlo.

Es decir, cuando el sujeto se representa el efecto típico ymantiene su actitud de indiferencia para con tal posibilidad.

La actitud del sujeto activo se resume en la clásica frase “pase lo que pase hago lo que tengo que hacer.


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El dolo eventual se diferencia del indirecto, en que el hechor tiene lacertidumbre que existe alta probabilidad que se concrete el efectono deseado. En el dolo eventual, el sujeto se representa laposibilidad de la ocurrencia del efecto típico, ante el cual queda

indiferente. La mayor dificultad se da en diferenciar el dolo eventual de la culpa

con representación, ya que en esta última también hay de parte delsujeto activo previsión que se produzca el efecto dañoso.

La gran diferencia es la postura psicológica. En la culpa conrepresentación, el sujeto activo no queda indiferente ante laeventualidad del resultado típico, siempre lo rechazará. Actitudanímica que debe ir acompañada de un comportamiento que evite laposibilidad del peligro previsto.


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Esta es la ausencia de tipicidad. La tipicidad como se ha dichoes la primera características que debe cumplir elcomportamiento del hombre para determinar si es o no

delito. Si falta, debe descartarse toda posibilidad que unaconducta pueda calificarse de delictiva.

La falta de tipicidad es la regla general en la mayor parte delos comportamientos humanos, esto por el carácter de últimaratio que exige que sólo excepcionalmente deban describirse

acciones u omisiones como constitutivas de delito.


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1.- Atipicidad por ausencia de elementos objetivos osubjetivos del tipo.

Se debe señalar que al estar conformado el tipo penal por un

conjunto de elementos objetivos y subjetivos que, cuando noconcurren, no se da el tipo penal.

Por ejemplo, cuando no hay acción, cuando no hay relacióncausal, cuando no está presente el objeto material de la

acción o falta el dolo o la culpa o algún elemento subjetivodel tipo penal, como el ánimo de lucro en el hurto.


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2.- Conducta socialmente aceptada y la no afectación de un bienJurídico

La conducta, aunque encuadre en una descripción penal, no debe

ser considerada típica si la sociedad normalmente la acepta. Con esto, se quiere decir que los hechos habitualmente tolerados

no pueden ser socialmente lesivos o, por lo menos, la comunidadacepta correr el riesgo que ellos provocan.

No pueden ser típicas las lesiones de poca importancia que se

sufren en ciertos deportes cuando se cumplen las normas mínimasde cuidado, como en el fútbol, boxeo o rugby.

Otro tanto ocurre en el caso de la tentativa irreal, por ejemploquien intenta hacer daño a alguien a través de un mal de ojo.


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3.- Excepcionalidad de los delitos culposos

Finalmente en relación con el delito culposo, en general, la

culpa no se castiga penalmente de modo que elcomportamiento lesivo de un bien jurídico que se ocasionapor culpa del sujeto activo es atípico.

Así, el articulo 10 número 13 C.P., o sea, el hecho atribuible aculpa sólo se va a penar excepcionalmente (estos soncuasidelitos de lesiones y homicidio). Ver Art. 490. Cp ycuando así lo establezca expresamente la ley.

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