Apuntes de Derecho Civil Introductorio

APUNTES DE DERECHO CIVIL INTRODUCTORIO

_________________________REINALDO JOSE RIOS CATALDO ___________________________

APUNTES DE DERECHO CIVIL INTRODUCTORIO

PROF AYTE. Reinaldo Jos Ros Cataldo.

CLASIFICACIONES DEL DERECHO

1. D Publico: Conjunto de normas que mirando un preponderante inters colectivo regulan la organizacin y actividades del estado y dems entes pblicos menores, sus relaciones entre s o con los particulares, actuando el estado y dichos entes como sujetos dotados de poder soberano o publico (Vodanovic).2. D Privado:Conjunto de normas que se establecen entre sujetos que considerando un preponderante inters individual, regulan las relaciones de los particulares entre s o de estos con el estado o los dems entes polticos en cuanto estos ltimos no actan con poder poltico o soberano, sino como si fueran particulares.

RAMAS DEL DERECHO

1. DERECHO PUBLICO

1.1 D Publico Nacional

Derecho Constitucional

Derecho Administrativo

Derecho Penal ?

Civil

Derecho Procesal

Penal

1.2 D Publico Internacional.

2. DERECHO PRIVADO

2.1 D Privado Nacional

Derecho civil

Derecho comercial

Derecho de minera ?

Derecho agrario

Derecho industrial y de la propiedad intelectual.

2.2 D Internacional Privado (D Privado de fuente internacional).

Convencin Americana de los D Humanos del 22/11/69 ratificada el 22/08/90 (Pacto de San Jos de Costa Rica).

DISTINCIN ENTRE DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO

Criticas

1. Surgimiento de un derecho intermedio:

Derecho laboral. Derecho cooperativas. Derecho de asociaciones de profesionales.Advertencia la ubicacin de la norma no es fundamental para calificarla. (Art. 590, 55 c.c.)

Normas de orden pblico: son principios que se consideran fundamentales en la estructura de un ordenamiento jurdico determinado.

El justo y armnico mantenimiento de las instituciones permanentes del estado y de las leyes que lo organizan y reglamentan con el fin de promover el mejor bien de la sociedad y de la familia. (Rdj t. 39)

Valoracin judicial (relativa).Las normas de orden pblico se utilizan en cualquier disciplina, no solo en el derecho pblico. Ej., las normas de orden publico en el derecho privado:

Familia.

Propiedad.

Solemnidad de los Actos Jurdicos.En consecuencia no pueden ser modificadas por los particulares (Ej. Art. 99 y 1.801 CC.), compraventa.

D PRIVADO Y EL D CIVIL

1. D Civil: Conjunto de normas reguladoras de las relaciones ordinarias y ms generales de la vida en que el hombre se manifiesta como tal, es decir como sujeto de derecho y de patrimonio y como miembro de una familia para el cumplimiento de los fines individuales de su existencia dentro del concierto social.Es el campo mas extendido del derecho privado, consiste en los principios y reglas aplicables a las personas en cuanto a tales, sus relaciones ordinarias y naturales.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO CIVIL

1. Es un derecho de carcter general.2. Es un derecho comn.3. Tiene un carcter supletorio.4. Es un derecho modificable.5. Tiene un carcter residual (opinin compartida.)

1. D DE CARCTER GENERAL: regula las relaciones ms frecuentes u ordinarias de los particulares entre s, sean o no de contenido patrimonial, independiente a las otras actividades que realicen las personas.

Las relaciones jurdicas ms frecuentes de los particulares son:

Bienes

Testamentos

D reales

Contratos

Patrimoniales

D personales

Personalidad

Organizacin familiar

2. ES UN DERECHO COMN: por ser aplicable a todas las personas, en oposicin a ciertos d privados especiales que se circunscriben su mbito de aplicacin a ciertas y determinadas actividades particulares. (Ej. Derecho comercial)

Los derechos especiales se han constituido en el tiempo salindose del tronco comn, el derecho civil y constituyendo disciplinas separadas como: el derecho laboral, agrario, minera entre otros).3. TIENES UN CARCTER SUPLETORIO: el derecho civil comn suple el vaco de los derechos especiales.

4. ES UN DERECHO MODIFICABLE: por la voluntad de los particulares.

Algunos opinan que:

5. TIENE UN CARCTER RESIDUAL: Art. 4. Todo aquello que no sea un derecho privado especial queda residualmente adjunto dentro de la esfera del derecho civil.

Limite: respeto de ciertas normas que aparecen como inmodificables: cuestiones de orden pblico. Art. 12.Adagio: en el derecho privado puede hacerse todo aquello que no est expresamente prohibido por el legislador y contrario al derecho pblico donde solo puede hacerse aquello que est expresamente permitido.

EVOLUCIN DEL DERECHO CIVIL

Fuentes remotas, Derecho Romano, Ius Civile.La codificacin justinianea

ao

El primer cdigo

529

El digesto

533

Las instituciones

533

El codex iustinianus repetitae praelectionis 534

EDAD MEDIA

Corpus iuris civiles/ corpus iuris canonici. Exclusin del derecho cannico. Desmembramiento del derecho comercial.EDAD MODERNA

Desmembramiento del derecho procesal. La edad de las codificaciones. Las codificaciones es un fenmeno extendido en Europa continental, en Amrica latina se relaciona con el proceso de independencia..1804 Dictacin del cdigo civil francs, siendo el primer cdigo serio que resulta el fenmeno en Amrica latina se vio muy influenciado por el cdigo civil francs.

El primer cdigo americano fue dictado en Luisiana, estados unidos. El primer cdigo latinoamericano es el de Hait, copia del francs.

Cdigo: Especie de cuerpo fijador del derecho, consistente en un conjunto escrito y sistematizador de una manera mas o menos amplia, con vigencia en cuanto a tal.

Fijacin: Reunin de un conjunto de normas jurdicas en forma escrita y sistemtica como un cuerpo nico.

EJ. De fijacin

El digesto.

La magna glosa.

Recopilacin de leyes indias.

Cdigo civil francs.

Hablar de cdigo es diferente que hablar de compilacin, ya que este es una agrupacin de disposiciones legales de diversas materias que conservan su propia individualidad sin que conformen un carcter unitario. En cambio el cdigo es unitario y regula una determinada materia. El cdigo unifica materialmente la regulacin de una materia.

EDAD INDUSTRIAL S. 20

Desmembramiento del derecho laboral; derecho industrial, derecho de propiedad intelectual, los cuales se separan de derecho civil.

EN LA ACTUALIDAD

El surgimiento de la biotica, de la contratacin informtica.

EVOLUCIN DEL DERECHO CIVIL

Caractersticas

Proceso de humanizacin y flexibilizacin. Ej. Como responda el deudor en roma.Pugna: el inters individual e inters de la comunidad.

DERECHO CIVIL Y EL CDIGO CIVIL

El proceso codificador se establece desde fines de s. 18 en adelante.

Los cdigos civiles son leyes, pero no se puede identificar el derecho civil con el cdigo. Con la decodificacin proliferan las leyes especiales.

En cuanto a las recodificaciones podemos destacar:

Italiana 1492

Portuguesa1966

Brasilea 2002

Qubec 1994

CONTENIDO DEL DERECHO CIVIL

1. DE LAS PERSONAS

Principio y fin de la existencia. Derechos y atributos de la personalidad. Personalidad jurdica.2. DERECHO PATRIMONIAL

Teora general del acto jurdico. La prueba de los hechos y actos jurdicos. La propiedad y los dems derecho reales. Teora general de las obligaciones. Fuente de las obligaciones en particular, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos, ley Art. 1437 CC.

3. DERECHO DE FAMILIA

Matrimonio Art. 102 c.c.

Derechos y deberes entre cnyuges

Relaciones econmicas entre cnyuges

Derechos y deberes entre padres e hijos

4. DERECHO SUCESORIO: Una mixtura.

EVOLUCIN DEL DERECHO CIVIL EN CHILE

PRIMERA ETAPA ( DERECHO ANTIGUO).

Desde el descubrimiento a la emancipacin poltica 1810.

Rige el derecho indiano en sentido amplio, integrado en orden de prelacin:

1. Derecho indiano en sentido restringido

2. Derecho castellano

3. Derecho romano (Corpus Iuris Civiles) y el derecho Cannico (Corpus Iuris Canonici)

El derecho en sentido amplio: el derecho que regia en las indias

1. El derecho indiano restringido: el derecho especialmente dirigido a indios, ya dictado por el monarca o las autoridades indianas. Casi no contiene normas aplicables al derecho privado.

Fijaciones importantes: 1680 recopilacin de las leyes de los reinos indios (cedularios).

2. Derecho castellano: orden de prelacin. Ley de toro de 1505

1. los ordenamientos y las pragmticas

2. Fuero de leyes y fueros municipales no constituyeron derecho indiano.

Estos no contenan soluciones a problemas de derecho privado pero si podan servir:

Las siete partidas: es un cdigo redactado entre los aos 1256 al 1263 o 1265. por el rey Alfonso dcimo el sabio. Rigi por 300 aos, fue un texto muy importante para bello ya que sigui mucho de sus puntos.

SEGUNDA ETAPADesde la emancipacin poltica hasta la entrada en vigencia del cdigo civil.

Continan rigiendo la legislacin precedente.

Surgen leyes especificas de la nueva autoridad. Ej. 1844 matrimonio de los catlicos.

TERCERA ETAPA

Desde la dictacin del cdigo civil.

El cdigo civil

Otros cdigos ( de comercio, procedimiento civil)

Leyes complementarias y modificatorias.

EL CDIGO CIVIL CHILENO

Critica a la legislacin patria.

Intento de cambios legislativos.

Propuesta de OHiggins: traduccin de los cdigos franceses.

Propuestas restantes elaboracin de cdigos fundados en el derecho patrio.

Compilacin del derecho patrio.

Rechazo al derecho espaol y aceptacin del derecho francs.

Reforma a la legislacin espaola sin acudir al derecho extranjero.

Fijacin del derecho.

HISTORIA DE LA GESTACIN DEL CDIGO

Texto de Brito, en fotocopiadora.

FUENTES DEL CDIGO CIVIL CHILENOLegislacin positiva

Cdigo civil francs

Cdigo civil sardo

Cdigo civil de la Luisiana

Cdigo civil austriaco

Cdigo civil del cantn de Vaud

Cdigo civil de las dos Sicilias

Fuentes positivas del derecho civil espaol:

Las siete partidas

Fuero real

Novsima recopilacin

Derecho romano

Doctrinarias

Florencio Garca Goyena en su obra concordancia, motivos y comentarios del proyecto de cdigo civil espaol

Matienzo, Tapia

Doctrina francesa:

Doctrina alemana:

Photier

Savigny

Domat

Delvincourt

Rogron

ESTRUCTURA DEL CDIGO CIVIL

Sigue el modelo del Cdigo Civil francs.

Su composicin es de 4 libros, un titulo preliminar y un titulo final

Libro primero de las personas.

Libro segundo de los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce.

Libro tercero de la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos.

Libro cuarto de las obligaciones en general y de los contratos.

Titulo preliminar 53 Art.

Titulo final 1 Art.

Los libros a su vez se dividen en ttulos, estos en prrafos, los artculos en incisos

El cdigo posee 2524 Art. Ms un Art. Final.

Caractersticas del cdigo civil

1. Nuestro cdigo civil con las modificaciones, varios preceptos han sido derogados sin ser remplazados

2. Las modificaciones a los preceptos del cdigo civil han procurado mantener la numeracin original

3. El cdigo civil a experimentado modificaciones principalmente en el derecho de familia.

PRINCIPIOS QUE FORMARON EL CDIGO CIVIL CHILENO

1. Mencionaremos el igual tratamiento de los derechos entre chilenos y extranjeros. Art. 57.

2. Principio de autonoma de la voluntad, los seres humanos al ser libres podan pactar sin limitacin lo que les pareca conveniente debiendo buscarse la intencin de obligarse, sin mas limite que el orden publico y las obligaciones. Art.. 1545, 1546, 1560 c.c.

3. Proteccin de la familia legitima

Patria potestad, derecho de alimento

Derecho sucesorio

Fuertes poderes del padre sobre los hijos

Fuertes poderes del marido sobre la mujer

Matrimonio indisolubles

4. Proteccin de la propiedad privada y libre circulacin de la riqueza

La generalidad de los bienes pueden ser de dominio privado. Acciones protectoras del dominio (directamente Art.. 889, indirectamente Art. 916)

4.1 Libre circulacin de la riqueza

La generalidad de los bienes pueden transferirse y transmitirse sin trabas o restricciones proveniente de terceros ajenos o de anteriores propietarios.

Feudalismo concentracin de fortunas, mensaje Art. 745, 769, 981, 982.

EVOLUCIN DE ESTOS PRINCIPIOS

1. La igualdad jurdica entre chilenos y extranjeros se mantiene

2. Autonoma de la voluntad

Libertad contractual siempre?

Plano de igualdad siempre?

3. Efectos de contratos y terceros

Intervenciones legislativas:

4. Arrendamiento de predios urbanos y rsticos

Ley de proteccin al consumidor (ley n 19496 de 07/03/97)

INTERVENCIONES JURISPRUDENCIALES Y DOCTRINARIAS, TEORA DE LA IMPREVISIN.

Proteccin de la familia legitima:

Aumento de proteccin a los hijos nacidos fuera del matrimonio.

Ley 10.271 de 1952 aumento de derechos a los hijos naturales.

Ley 19.585 de 1998 igualdad de derechos entre los diversos hijos ( hijos de filiacin matrimonial e hijos de filiacin no matrimonial).

Reconocimiento de ciertas consecuencias jurdicas al concubinato (seguridad social, Art. 89 c.c.).

Jurisprudencia, nuevos regmenes matrimoniales, disminucin de facultades del marido.

Las nulidades de matrimonio proyecto de ley de divorcio.

PROTECCIN DE LA PROPIEDAD PRIVADA Y DE LA LIBRE CIRCULACIN DE LA RIQUEZA.

Libre circulacin de la riqueza, se mantiene.

Proteccin de la propiedad privada (evolucin conflictiva) hoy se acepta ( Art. 19 n 24 Cont.).

Limitaciones por funcin social de la propiedad urbansticas, ambientales, agrcolas, expropiacin por causa de utilidad publica.

Propiedad poder absoluto?.

MODIFICACIONES Y COMPLEMENTACIONES DEL CDIGO CIVIL.

AOLEYMODIFICACIONES

19345.521Modificacin al patrimonio reservado de la mujer casada.

19437.612Suprime la muerte civil que suceda con los sacerdotes

Rebaja la mayora de edad de 25 aos a 21.

195210.271Modificacin en el derecho de familia chileno tmidamente admiti la investigacin de la paternidad, ya que permiti la demanda sobre el elemento forzado de la paternidad en base a pruebas.

Aumento de los derecho de los hijos naturales y permito que pudieran concurrir con los hijos legtimos.

Modificaciones en materia de legitimacin.

198918.802Ley que suprimi la incapacidad relativa a la mujer casada.

199319.221Rebaja de la mayora de edad a 18 aos.

1998 entrada

en vigencia

oct. 199919.585Introduce reformas sustanciales en los preceptos que regulan la filiacin.

Iguala los derechos de estos, derecho sucesorios, nacimientos, etc.

Facilita la investigacin de la paternidad sobre todo por que le da facultades.

Al juez para decretar elementos probatorios de oficio.

PRINCIPALES LEYES QUE HAN COMPLEMENTADO EL CDIGO

1. Ley de efecto retroactivo 1861

2. Ley de matrimonio civil 1884

3. Ley de registro civil 1884

4. Ley 17.344 cambio de nombres y apellidos 1970

5. Ley sobre arrendamiento de predios urbanos

6. Ley sobre prenda sin desplazamiento

7. Ley sobre copropiedad inmobiliaria

OTROS CUERPOS COMPLEMENTARIOS

Decreto ley 2.695 regularizacin de la pequea propiedad raz

Reglamento del conservador de bienes races

Reglamento sobre la concesin de la persona jurdica a corporaciones y fundaciones

FUENTES DEL DERECHO CIVIL.

1. Fuentes inmediatas o directas

2. Fuentes mediatas o remotas

1. INMEDIATAS O DIRECTAS

2. MEDIATAS O REMOTAS La ley

Realidad social, sentido de justicia.

La costumbre

La jurisprudencia

La doctrina

La equidad

TEORA DE LA LEY.

Concepto.

Art. 1 CC "La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la constitucin, manda, prohibe o permite".Este concepto no slo es aplicable al CC, cuerpo legal que lo contiene, sino que l alcanza toda clase de leyes, sean civiles, tributarias, penales, etc.

Criticas al concepto

Desde un punto formal se dice que la redaccin no es la mas adecuada, porque da la impresin que "manda, prohibe o permite" por estar manifestada en la forma prescrita por la constitucin, y no por el hecho de ser una declaracin de la voluntad soberana.

Desde otra perspectiva se seala que la definicin indica que la ley manda, prohibe o permite, pero no se refiere al contenido de la ley, de manera que toda manifestacin de la voluntad soberana en la forma prescrita por la constitucin, tendr el carcter de ley, a tal punto que revestirn de tal carcter meros actos administrativos, como por ejemplo las leyes de pensin de gracia, ley de carcter expropiatorio, etc.

Pese a tales criticas, no podemos desconocer los aportes del concepto vertido en el art. 1:

- Es importante la vinculacin que hace de la ley con la constitucin.

- Hace la clasificacin tradicional de la ley, imperativa, permisiva y prohibitiva.

3. Ley Planiol: Norma social obligatoria, establecida con carcter permanente, por la autoridad publica y sancionada por la fuerza.Requisitos de la ley.

- Externos:

Declaracin de la voluntad soberana.

Esta declaracin se manifiesta en la forma prescrita por la constitucin. La ley para ser tal debe emanar del Congreso Nacional, ya que all se representa la voluntad de la nacin.

No es ley un decreto ley, no obstante ser norma obligatoria, pues formalmente no hay aprobacin del Congreso ni responde a la tramitacin propia de la ley, en relacin con los Art. 6 y 7 CC.

- Internos:

Dicen relacin con el contenido de la ley, pudiendo ser la ley prohibitiva, permisiva o imperativa.

Caractersticas de la ley.

1. - Es obligatoria.

2. - Es de carcter general.

3. - Su observancia esta sujeta a sanciones que establece la propia ley.

4. - Es cierta. La certeza de la ley deriva principalmente del hecho de ser escrita.

5. - En general, las leyes civiles de derecho privado, aun cuando puedan significar una limitacin a la libertad individual, son supletorias de la voluntad de las partes.

6. - Las partes pueden renunciar a los derechos que estas normas sealan a su favor. En todo caso, esta renuncia, slo podr tener lugar, segn el Art.12, respecto de derechos que miran el inters individual del renunciante, y siempre que su renuncia no este prohibida por la ley.

RENUNCIA DE LOS DERECHOS. ART.12

El CC exige la concurrencia de dos requisitos:

- Que el derecho slo mire el inters individual del renunciante.

- Que no est prohibida su renuncia.

Esta situacin obedece a que en derecho privado las normas tienen tal carcter, existen normas de orden publico en cuya virtud aquellas se tornan inderogables, inmodificables, irrenunciables, ya que el inters general va a prevalecer por sobre el inters personal del renunciante.

La norma de orden pblico es aquella que en sustancia mira al funcionamiento del Estado. En general, en su contenido, pretende cierta organizacin que se estima como necesaria para toda la comunidad, se considera indispensable para el mantenimiento de toda la sociedad. As ocurre con las normas de derecho privado que regulan las relaciones de familia y que, por tal razn, son irrenunciables. En este caso el inters individual cede paso al inters general.

La irrenunciabilidad puede deberse a dos condiciones:

Casos de irrenunciabilidad porque la norma no mira al inters individual del renunciante sino al inters general, como las normas que regulan la propiedad inmueble.

Casos en que la renuncia esta prohibida. As la ley no permite la renuncia en variados casos, por ejemplo Art. 153, 334, 1469, etc.

La renuncia puede revestir dos formas:

Expresa, aquella que se realiza por medios explcitos y formales.

Tcita, Aquella que se deduce de ciertos hechos que inequvocamente no dejan lugar a dudas que el titular esta renunciando a un derecho.

En relacin con la renuncia tcita debe tenerse presente que la renuncia en ningn caso se presume. Esto se aclara a propsito de la prescripcin en el art. 2494. Toda renuncia de un derecho debe interpretarse restrictivamente, a tal punto que en caso de duda la interpretacin de una renuncia debe ser con carcter restrictivo y no extensivo.

Esto se relaciona con la clasificacin de la renuncia en especial y general:

Es general si se refiere a todos los derechos que se tengan sobre un determinado asunto.

Es especial si comprende derechos determinados, sean uno o ms.

Por ejemplo, a propsito de la compraventa, el comprador tiene derecho al saneamiento de eviccin y al saneamiento de los vicios redhibitorios. La renuncia de uno de estos derechos no implica la renuncia de ambos, y en caso de duda se debe hacer una interpretacin restrictiva. Esta teora se aplica a propsito de la transaccin en el Art. 2462.

CLASIFICACIN DE LAS LEYES.

Por la propia definicin de la ley del art. 1, desprendemos la clasificacin de las leyes en imperativas, permisivas y prohibitivas.

Esta clasificacin es importante para determinar cual ser la sancin para aquel que infrinja uno u otro tipo de ley, ya que ella variar de acuerdo al tipo de norma.

1.- Leyes imperativas.

Es aquella que impone el cumplimiento de ciertos requisitos para la celebracin de un acto o ejecucin de un hecho. (Art. 2144, 2145, 1749 inc. 3 y 4)

Sancin a la infraccin de la norma imperativa. 1681 y 1682

Celebracin de un acto

1. Sancin legal expresa.

2. Finalidad del requisito.

3. Especie o naturaleza del acto que se realiza. La sancin es la nulidad absoluta. Como aqu se persigue el inters general, la nulidad del acto puede ser invocada por el solo inters de la ley o de la moral, e incluso ser declarada de oficio por el tribunal.

4. Calidad o estado de las partes que ejecutan o celebran. La sancin ser la nulidad relativa. Aqu los requisitos exigidos lo son como medida de proteccin o beneficio para determinadas personas, la nulidad solo podr invocarse por quien es objeto de la proteccin.

5. Proteccin de terceros. La omisin no alcanza a la nulidad sino solo a la inoponibilidad, es decir, el acto no se puede hacer valer frente a los terceros que se pretende proteger con la norma. El tercero puede desconocer el acto, an cuando ste es plenamente vlido entre las partes.

Celebracin de un hecho


2. Otra sancin establecida en el Ord. Jurdico.

3. No existe sancin.

2.- Leyes prohibitivas.

Es aquella que impide la celebracin de un acto o la ejecucin de un hecho bajo toda circunstancia y bajo todo respecto. (Art. 1796,1798, 402 inc. 1)En este caso el acto prohibido no se puede ejecutar en ninguna forma, pues si el acto pudiera realizarse de algn modo o bajo ciertas circunstancias, la norma seria en realidad imperativa.

Sancin para la transgresin de la norma prohibitiva.

Celebracin de un acto

1. Sancin legal expresa (Art. 10 parte final).

2. Nulidad absoluta (Art. 10, 1466, 1682, 11).

Ejecucin de un hecho


2. Otra sancin en el Ord. Jurdico.

3. No existe sancin.

La sancin es la nulidad absoluta, de acuerdo a los Art.10, 1466 y 1682. El Art. 10 seala que los actos que prohibe la ley son nulos y de ningn valor, lo que se complementa con el Art.1466 que establece que hay objeto ilcito en las deudas contraas y generalmente en todo "contrato" prohibido por las leyes. La expresin "contrato" debe entenderse como "todo acto prohibido por las leyes", de suerte que tales actos adolecen del vicio de objeto ilcito, el que, segn el Art.1682, acarrea la nulidad absoluta.

Alcances sobre los preceptos prohibitivos.

1. - La primera cuestin dice relacin con la parte final del Art.10, que expresa "...salvo cuando se designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin."

Podr haber casos especiales de normas prohibitivas que la ley no sanciona con la nulidad absoluta, sino que con otro tipo de sancin. Ello porque la ley entiende que de aplicar la nulidad absoluta en tales casos, los efectos que pudieran suscitarse seran ms graves y perjudiciales para las partes. 745 (fideicomisos sucesivos), 769 (usufructos sucesivos), 114 (matrimonio del menor sin autorizacin).

2. - El Art.11 seala "Cuando la ley declara nulo algn acto, con el fin expreso o tcito de evitar un fraude, o de prever algn objeto de conveniencia publica o privada, no se dejara de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley."

Por su ubicacin, se ha entendido que la norma se refiere a aquellos casos de nulidad absoluta provenientes de actos prohibidos por la ley.

Lo que sucede es que si a las partes se les permitiera probar que celebraron un acto que la ley anulaba, que no les provoco perjuicio, que no fue fraudulento o contrario al fin de la ley, la existencia de los preceptos prohibitivos seria ley muerta. En la nulidad absoluta siempre est comprometido el inters general, la moral o el fin de la ley.

Este Art.11 tiene clara aplicacin respecto de las normas prohibitivas, pero no as tratndose de las imperativas, ya que ella no distingue entre nulidad absoluta y relativa.

3.- Leyes permisivas.

Reconoce una facultad o derecho a una persona, y son de este tipo la mayor parte de las normas de derecho privado. (Art. 1117)La norma permisiva no trae aparejada una sancin, pero una vez que el titular ejerce esa facultad, el ejercicio de ese derecho que nace al haberse ejercitado la norma permisiva traer como consecuencia el derecho de exigir su cumplimiento y el respeto de los dems, o de quien contrat con aquel que realiza el acto.

Algunos sostienen que la norma permisiva no es ley debido a que no lleva aparejada una sancin. Lo que sucede es que si bien en los otros tipos de leyes la obligacin nace de la ley misma, en las permisivas la obligacin no esta sealada de inmediato, sino que una vez ejercida la facultad aparece la obligacin de la contratare o del resto de las personas.

De lo anterior se desprende que aunque la norma permisiva no lleva en s la sancin, ella se encuentra en el ejercicio de la facultad contenida en la norma, y en el evento que tal derecho sea desconocido. Es inadmisible el no considerar ley a este tipo de normas. Ella es una ley, aun cuando en principio no tenga una sancin y slo tengamos la facultad de obrar o no de determinada manera.

APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO.

La ley produce sus efectos durante el tiempo que est en vigor, esto es, durante dos acontecimientos bien definidos:

- Desde su promulgacin, publicacin y entrada en vigencia.

- Hasta su derogacin.

Toda actividad humana desarrollada en el espacio que media entre la entrada en vigencia de la ley y su derogacin va a quedar bajo el imperio o dominio de sta.

PROMULGACIN Y PUBLICACIN DE LA LEY.

Las normas fundamentales en esta materia son los Art. 6 y 7.

Promulgacin.

Es el acto por el cual el jefe de estado en su calidad de representante del poder ejecutivo atestigua o certifica la existencia de una ley y ordena observarla y hacerla observar.La promulgacin por si sola no es suficiente, se requiere tambin de su publicacin mediante la insercin del texto en el Diario Oficial. Ambas instituciones constituyen las condiciones para que la ley sea obligatoria.

Mientras la promulgacin tiene por objeto atestiguar la existencia de la ley y ordenar su ejecucin, la publicacin tiene por objeto dar a conocer el texto legal.

Publicacin.

Significa darla a conocer a los habitantes de la repblica.La publicacin de las leyes debe hacerse, segn seala el Art. 7, mediante su insercin en el Diario Oficial. En casos especiales puede tambin usarse otra forma de publicacin.

En efecto, el CC agrega "sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que habr de entrar en vigencia." De acuerdo a esto la ley podra publicarse por bandos, carteles, o mediante su insercin en algn otro tipo de publicacin.

La importancia de la publicacin radica, por un lado, en que desde la fecha de ella la ley se entender conocida por todos y ser obligatoria, como lo seala el propio Art.7 y, por otro lado, la fecha de la publicacin en el Diario Oficial lo ser tambin de la ley respectiva.

La entrada en vigencia de la ley se determina por la fecha de su publicacin, sin perjuicio de la excepcin consagrada en el propio Art.7, en virtud de la cual una ley puede disponer por si sola que no entrar a regir a contar de la fecha de su publicacin, sino un tiempo despus, o bien que en una o ms provincias o regiones del pas entre a regir en una fecha, y en otras en una distinta.

PRESUNCIN DE CONOCIMIENTO DE LA LEY. ART. 8

El Art.8 contiene una presuncin de derecho de conocimiento de la ley. En doctrina se seala que constituira un principio de derecho, no se puede alegar la ignorancia ni se admite prueba en contrario.

La presuncin parte de un hecho conocido del cual se infiere otro, que se desconoce. En este caso el hecho conocido es la publicacin de la ley, hecho del que se infiere otro desconocido, el que todas las personas tengan conocimiento de la ley. Es discutible que en realidad sea una presuncin, sostenindose por algunos autores, entre ellos el profesor Rent Ramos, que, mas que una presuncin, se trata de una ficcin necesaria creada por el legislador, que justifica su existencia en virtud del principio de la seguridad jurdica, ya que si admitiramos que las personas pudieran alegar ignorancia de la ley se producira la anarqua.

El Art.706 inc. Final confirma lo anteriormente sealado.

No obstante lo que hemos sealado, la doctrina cita algunos casos en los que se admite invocar el error de derecho o ignorancia de la ley, como son los Art. 2297 y 2299 a propsito de la devolucin del pago de lo no debido. Sin embargo se trata de una excepcin slo aparente ya que, por ejemplo, en el caso del pago de impuestos, si una persona paga y luego pide la devolucin de lo pagado en virtud de la ley que lo exime de dicho pago, en realidad no alega ignorancia de la ley o error de derecho, sino que s esta dando cumplimiento a la ley que exime del pago.Ejemplo.

30 de sept. De 20003 ley interpretativa declara aplicable a los estibadores el beneficio.

Respecto de los que no haban demandado o su juicio estaba pendiente a esta fecha: tienen el beneficio.

Los que demandaron y obtuvieron sentencia ejecutoriada antes del 30/09 de 2003: lo conservan o no segn la sentencia.

Lo mismo se aplica si hubo transaccin.

* Una sentencia firme o ejecutoriada no se vuelve a discutir.

Interpretacin judicial: es la que realiza el juez mediante la sentencia.

En cuanto a su fuerza obligatoria, hablamos del efecto relativo, el que esta consagrado en el inc. 2 del Art. 3, sin embargo, existen fallos erga omnes, generalmente en materia del estado civil.

COMPARACIN ENTRE INTERPRETACIN LEGAL Y JUDICIAL.

Ambas son publicas o de autoridad

Ambas son obligatorias, pero la obligatoriedad es distinta.

La obligatoriedad de la interpretacin legal es general.

La fuerza obligatoria de la interpretacin judicial es relativa, ver Art. 3.

Se interpreta legalmente cada vez que se necesite aclarar normas contradictorias o ambiguas.

La interpretacin judicial se realiza al dictar sentencia.

La interpretacin legal es libre, el legislador no se encuentra sujeto a ninguna norma al desarrollar el proceso interpretativo.

El juez en cambio, deber someterse a las reglas de interpretacin presentes en el C.C..

B. Segn las situaciones que resultan cubiertas en relacin con el tenor de la formula legal.

1. Interpretacin declarativa: se concluye que la s situaciones que regula la norma son aquellas que se desprenden de su tenor literal. Constituye la regla general. (Art. 74)

2. Interpretacin extensiva: las situaciones que la norma regula son mas que las que se desprenden de su tenor literal. Se concluye que el legislador pretendi incluir mas situaciones que las que a primera vista la ley declara. No debemos confundirla con la analoga interpretativa. (Art. 1466,1447)

3. Interpretacin restrictiva: los casos a los que se refiere la norma son menos que los que pudieran desprenderse de su tenor literal. Hay ciertas materias en que las normas han de interpretarse siempre restrictivamente. Ej. En materias de solemnidades, sanciones y modalidades. (excepciones-sanciones, al menos no extensivamente)

Acto jurdico unilateral (TESTAMENTO)

Acto jurdico

Crear (contrato)

Acto jurdico bilateral

Modifica

Extinguir

C. Segn la existencia de reglas o no que la regulen.

1. Interpretacin reglada: el ordenamiento contiene normas a las que deberemos sujetarnos al interpretar la ley.

2. Interpretacin no reglada: se concede muy amplia libertad para interpretar.

ELEMENTOS DE INTERPRETACIN

Savigny distingue 4 elementos.

No son 4 clases de interpretacin, si no son 4 operaciones diversas que actan o pueden actuar juntas en un proceso interpretativo.

- Elemento gramatical.

- Elemento histrico.

- Elemento lgico.

- Elemento sistemtico.

ELEMENTO GRAMATICAL. ART. 19 INC. 1, 20 Y 21Definicin: Consiste en determinar el sentido de una ley analizando las palabras o frases u oraciones que conforman el texto legal.Si interpretar implica determinar el sentido o alcance de un precepto, este elemento implica que habr que buscarlo en las palabras de que se haya valido el legislador.

Las palabras son el medio a travs del cual al legislador se comunica con nosotros, y por ende es en el lenguaje donde encontraremos las respuestas.

La primera, segn el Art., 19 inc.1 (solo para algunos)

Es clara la ley cuando su tenor literal es claro?

No, y el precepto distingue entre el sentido de la ley y el tenor literal.

La claridad a que se refiere el precepto es una claridad de sentido (contenido y alcance jurdico)

La determinacin del sentido implica siempre un proceso de interpretacin.

La claridad no se debe analizar aisladamente.

Sentido natural y obvio. Art.20. Esta norma nos dice que las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, y ste es aquel que determina al diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua. Pero, y as lo entiende la norma, ste puede no ser el significado legal correcto, sino aquel que determine el uso general de las mismas palabras, que corresponde al significado que se le atribuye al termino en el medio social.

En todo caso, y como lo indica la parte final de la norma, si el legislador ha definido expresamente las palabras para ciertas materias, se les dar en estas tal significado legal. Prevalece entonces la definicin que hubiere dado el legislador, frente al sentido natural y obvio que pudiese tener la expresin verbal en cuestin.

En los Art.25 y sgts. del CC encontramos definiciones legales de palabras de uso frecuente, lo que ocurre tambin en los Art.. 44 inc. final, 45, 46 y 47.

Las palabras tcnicas. Art., 21. De esta norma se aprecia que para dar el verdadero sentido a la palabra no basta con estar al sentido que le den los que profesen la respectiva ciencia o arte, sino que habr que analizar si se ha tomado o no en un sentido diverso por el legislador, para lo cual habr que considerar la poca de dictacin de la norma. Por ejemplo, la palabra demencia es una palabra tcnica que se refiere a cierto tipo especifico de enfermedad mental. Pero se ha entendido que el legislador no la toma en este sentido especial, sino que para referirse a todas las enfermedades que privan de razn a la persona.

ELEMENTO LGICO. ART.19 INC. 2, 22 INC.1 ALGUNOS( ART. 4 Y 13) PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD.Definicin: consiste en interpretar los pasajes oscuros de una ley en el sentido en que se logre una armona entre las diversas secciones de la ley.Este elemento busca el sentido, alcance o inteligencia de la norma, a travs de la relacin que debe existir entre el pasaje oscuro y el cuerpo de la ley de la cual aqul forma parte. Se busca el sentido dentro del contexto de la propia ley.

Como este elemento busca desentraar el verdadero sentido de la norma tratando de lograr que ella no escape al contexto de la ley en la que se inserta, resultan de particular utilidad en esta labor los elementos prcticos de interpretacin, como la analoga. A este respecto, resulta lgico pensar que si el legislador dio una determinada solucin para un caso particular, la misma solucin sea aplicable a un caso similar.

ELEMENTO HISTRICO. ART.19 INC.2

Definicin: consiste en determinar el sentido y alcance de una ley acudiendo a la historia fidedigna de su establecimiento.Este elemento nos invita a buscar la historia del establecimiento de la ley, tanto en los proyecto e iniciativas de ley, como en las opiniones de esa poca.

En el CC es frecuente recurrir a la historia fidedigna de su establecimiento, expresada tanto en los proyectos del CC, como en los pareceres de Andrs Bello, y aun ms, en fuentes tales como el Cdigo Civil Francs o de autores como Garca Pelez, Poitier, etc.

Indaga sobre el estado del derecho existente a la poca de la confeccin de la ley y sus antecedentes que tomo en cuenta el legislador al dictar la ley.

Art. 19 inc. 2 Historia fidedigna:

Autentica, comprobable cientficamente. La establecida en la particular elaboracin de la ley. Ej. Art. 1447.

ELEMENTO SISTEMTICO. ART. 22 INC. 2 Y 24.

Definicin: consiste en determinar el sentido y alcance de la ley del modo que se logre una armona entre los distintos textos legales del ordenamiento jurdico.

Aqu se parte del supuesto de que toda norma forma parte de un sistema legal, sistema dentro del cual debe existir armona. La totalidad del ordenamiento de un pas debe ser un cuadro armnico y lgico de textos legales.

Este elemento se parece al lgico, en el sentido que busca el sentido y contenido de la norma en su contexto, pero aqu la labor de armonizacin y concordancia de la ley es ms amplia aun, ya que se extiende a todo el ordenamiento jurdico.

El fundamento de este elemento est en que las normas que forman parte de un ordenamiento jurdico determinado, en cierto momento histrico, obedecen a una idea de unidad jurdica, y es en esa unidad donde deber encontrarse el recto sentido de la norma que nos aparece como obscura y ambigua.

El espritu general de la legislacin. El Art.24 habla de l.

Definicin: conjunto de principios que pueden detectarse como los inspiradores del conjunto de leyes vigentes en el pas en un momento determinado.

La equidad natural. Tambin la seala el Art.24. Ella se aplica solo en defecto de los otros elementos. Este elemento deber tomarse, en todo caso, como el sentido de justicia para el caso concreto, es decir, siguiendo a Ulpiano, "dar a cada quien lo suyo". Es el sentimiento del propio juez, el que emana de su naturaleza humana.

ORDEN DE APLICACIN DE ESTOS ELEMENTOS

Para algunos:

Gramatical (art. 19 inc. 1)

Lgico-histrico

Sistemtico (Art.24)

Otros establecen que no existe un orden.

Art. 19 inc. 1 nada dice para el caso en que el sentido sea oscuro.

Art. 24 no es concluyente, tambin esta en el Art. 22 inc. 2.

En la practica el juez utiliza todos los elementos indistintamente y le asigna mayor o menor fuerza segn la claridad con que se presente el elemento en este caso.

Atencin: estos elementos obligan al juez, no a la doctrina ni al legislador.

OTROS FACTORES O REGLAS DE INTERPRETACIN CONSAGRADOS EN EL CDIGO CIVIL.

El Art.23 seala que lo favorable u odioso de una disposicin no se tomara en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley se determina por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes. Es difcil de determinar.

Esta norma tiene un fundamento histrico, ya que en tiempos pasados lo que resultaba odioso o desfavorable restringa el alcance del precepto, mientras que si el resultado era favorable se aceptaba su sentido o alcance, lo que condujo a abusos e injusticias.

Esta norma es obligatoria para el juez, principalmente en materia penal. En todo caso, en esta materia, el juez no puede pasar por alto el principio pro-reo, de manera tal que ante una duda interpretativa, y consultando el espritu general de la legislacin, deber considerar tal principio.

Regla de especialidad de la ley. El Art.4 seala que las disposiciones contenidas en cdigos especiales se van a aplicar con preferencia a las del CC. Agrega el Art.13 que las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre unas y otras hubiere oposicin.

La idea es que en una determinada materia prevalecer la ley especial sobre la general, ya que se estima que el legislador ha querido exceptuar de la aplicacin de la ley general a dicha materia.

La equidad natural como elemento de interpretacin Art. 24.

Concepto flexible: sentimiento seguro y espontneo de lo justo y lo injusto.

No es la equidad individual.

Tambin tiene funcin integradora el Art. 170 n 5 del c.p.c..

REGLAS PRCTICAS DE INTERPRETACIN. AFORISMOS LEGALES Y JURDICOS.

Adagios o aforismos: son afirmaciones sobre el correcto proceso de interpretacin de las leyes que se han configurado a lo largo de la historia del pensamiento jurdico.

No tienen fuerza obligatoria.

No son reglas obligatorias ni tienen un carcter absoluto, pero su uso conviene, en cierto modo, a las reglas de interpretacin que da la ley. Particularmente podramos decir que tienen cabida en el elemento lgico.

La analoga.

"Donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin".

Este argumento cabe perfectamente en el elemento lgico. Frente a un texto legal, si hay vacilacin entre dos o ms posibilidades, se puede elegir aquella que sea similar o equivalente a otra que da el legislador para una situacin parecida. La analoga puede revestir dos formas:

a) Analoga interpretativa propiamente tal. Tendr lugar frente al precepto oscuro, dudoso o ambiguo, encontramos el recto sentido del pasaje utilizando la solucin que el legislador a dado a una situacin de similar naturaleza.

b) Analoga integradora. Aqu no hay un precepto oscuro o contradictorio, sino que un vaco legal. En este caso la analoga viene a solucionar el caso no reglado en la ley, utilizando la misma solucin que da la ley en una materia similar a la que no se encuentra reglada.

La analoga tiene limites. Hay materia en las que no opera, como la penal, incapacidades, solemnidades, prohibiciones, debido a que tales situaciones son de derecho estricto, no admitiendo la interpretacin analgica. As, por ejemplo, no hay mas incapacidades que las que seala la ley, de modo que por similar que sea la condicin de un individuo en relacin a una incapacidad sealada en la ley, no se le puede hacer extensiva por la va de la analoga.

REGLAS PRACTICAS DE INTERPRETACIN

Argumento de contradiccin. A contrario censu."Lo que la ley afirma de una cosa lo niega de otra".

Se estima que incluida una situacin en la ley, se entienden excluidas las dems. Pero esto es muy peligroso, pues estamos suponiendo que el silencio de la ley implica la situacin contraria a la establecida en ella, lo que pudiera no ser as. Es por ello que, aun cuando aceptamos esta regla tendr que ser en aquellos caos en que las alternativas de interpretacin son varias. De ah que resulta difcil de aceptar esta regla, ya que supone una voluntad de la ley, que pudo no haber existido.

Argumento de no distincin.

"Donde la ley no distingue no le es lcito al interprete distinguir".

Segn el Art. 1796, por ejemplo, es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente. No le corresponde, por ende, al juez investigar si estn separados de bienes, o alguna otra circunstancia.

Argumento del absurdo. Per absurdus.

Debe rechazarse toda interpretacin que conduzca a una interpretacin absurda, ya que de lo contrario seria negar el sentido de la propia ley.

Argumento de mayor razn. A fortiori.

"Quien puede lo ms puede lo menos; a quien le est prohibido lo menos le est prohibido lo ms".Puede suceder, en todo caso, que a quien le est prohibido lo menos no le est prohibido lo ms, como por ejemplo el Art. 2143 en materia de mandato, donde la facultad de hipotecar no comprende la de vender, y viceversa.EL DERECHO COMPARADO Y LA INTERPRETACION

Auge del derecho comparado:

Procesos de integracin

Innovaciones tecnolgicas y accesos a la informacin

Funciones del derecho comparado

Funcin unificadora

Proyectos de legislacin uniformes en materia mercantil (Uncitral, Unidroit)

Funcin interpretativa

Existencia de textos legales semejantes o de origen comn

Examen de sus alcances en distintas latitudes pude guiar el proceso interpretativo.

INTEGRACION DE LA LEY

Principio de inexcusabilidad: Art. 73 conti., Art. 10 cot.

Lagunas legislativas (no existe ley aplicable ni clara, ni oscura)

CMO RESUELVE EL JUEZ?

Art. 170 n 5

Analoga

Discutida

No en derecho penal

En derecho privado: si, salvo en materias de excepciones, sanciones, solemnidades.

En derecho comercial cuando no hay ley aplicable, rigen las costumbres mercantiles cumpliendo los requisitos establecidas en el art. 4 del cdigo de comercio:

Artculo 4. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio.

EFECTOS DE LA LEY EN EL ESPACIO

Principio en el art. 14 y 57 del c.c.

Derecho internacional privado: estudia las situaciones en que dos o ms legislaciones pretenden regir simultneamente una misma situacin jurdica (relaciones complejas).

Otras normas art. 15, 18, 955 del c.c. y el cdigo de Bustamante.

APLICACIN (EFECTOS) DE LA LEY EN EL TIEMPO.

Efecto normal:

La ley produce sus efectos entre su entrada en vigor, hasta su derogacin (o cumplimiento del plazo o hecho preestablecido para la cesacin de su vigencia)

Excepciones:

Aplicacin de la ley antes de su entrada en vigor, RETROACTIVIDAD DE LA LEY

Aplicacin de la ley despus de su derogacin, SUPERVIVENCIA DE LA LEY (Art. 22 LER.)

EL PROBLEMA DE RETROACTIVIDAD DE LA LEY.El principio bsico est constituido por el principio de la no retroactividad, formula consagrada como mandato para el juez en el Art.9.

Este principio se justifica tomando como base la seguridad jurdica y la estabilidad de los derechos, puesto que ellos aconsejan que la ley no se remonte a una poca anterior a la de su vigencia.

El legislador y la retroactividad.El principio consagrado en el Art.9 constituye un mandato para el juez. Es el juez el que no le puede otorgar a una ley efecto retroactivo. No siendo ste un mandato para el legislador, ste si puede dictar leyes con efectos retroactivos, cuando dicho efecto aparezca conveniente por razones de inters social. Si el legislador dicta leyes con efecto retroactivo el juez debe aplicarlas con tal efecto, pues a ste slo le corresponde aplicar la ley, sin importar su carcter.

Para el legislador no existe mas limite que la constitucin.

Limitaciones al legislador:No obstante lo dicho, dentro de la constitucin el legislador encuentra lmites a su posibilidad de dictar leyes con efecto retroactivo, no pudiendo hacerlo respecto de dos materias:

1. - Respecto del derecho de propiedad. Si se dicta una ley con efecto retroactivo en esta materia el recurso procedente es el de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. (Art. 19 n 24 de la conti.)

La proteccin constitucional al derecho de propiedad significa que no puede privarse del dominio, o de alguno de sus atributos, a su titular, siempre que no nos encontremos en un caso en que se alegue la funcin social de la propiedad, en virtud del cual el legislador puede imponer limitaciones y obligaciones al titular del derecho afectado.

2. - En materia penal, de acuerdo al art.19 N3 de la constitucin, en sus incisos 4, 6, 7 y 8, coincidentes con el art.18 del CP.

DIFICULTADES PARA EL JUEZ

Hechos o actos jurdicos que empiezan a tomarse bajo una ley pero que se terminan de consumar o perfeccionar bajo el imperio de otra.

Efectos de hecho o acto jurdico nacido bajo una ley, pero cuyos efectos se producen bajo el imperio de otra.

CMO SOLUCIONA EL PROBLEMA EL JUEZ?

La ley resuelve expresamente conflictos, con otras anteriores. (Usualmente en disposiciones transitorias).

Si no existe solucin expresa: art. 9 c.c.

Teora sobre retroactividad

Ler.

TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS Y DE LAS MERAS EXPECTATIVAS. (CLSICA)

Esta teora fue enunciada por Blaundeau, en el ao 1809, a travs de la publicacin de su obra "Ensayo sobre el supuesto efecto retroactivo de las leyes".

Esta teora postula que una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituan derechos adquiridos bajo la ley anterior, pero no es retroactiva la ley cuando slo lesiona meras facultades o simples expectativas. Si en el caso que debe resolver el juez hay derechos adquiridos por las partes bajo la vigencia de la antigua ley el juez debe aplicar sta, pues de aplicar la nueva se perjudica el derecho. Si la ley nueva slo atenta en contra de meras expectativas o facultades legales no ejercidas, entonces el juez aplica la nueva legislacin. (Gabba)

Los conceptos bsicos para esta doctrina son:

Derecho adquirido: aquel que por cumplir todos los requisitos impuestos por la ley bajo cuya vigencia nace, entra a formar parte del patrimonio de su titular, aunque la ocasin de hacerlo valer se presente bajo la ley posterior.

Meras expectativas: germen o esperanza de adquisicin de un derecho fundado en la ley vigente pero aun no convertida en derecho por faltar alguno de los requisitos exigidos por la ley (Ej: derecho a heredar a una persona que aun vive)

Facultad legal no ejercitada: supuestos para la adquisicin de un derecho y la posibilidad de tenerlos y ejercerlos (capacidad de ejercicio, facultad de testar).

CUNDO TIENE EFECTO RETROACTIVO UNA LEY PARA ESTA TEORIA?

Cuando vulnera un derecho adquirido contrario sensu no tendr efecto retroactivo cuando lo afectado sea una mera expectativa o una facultad legal.

INCONVENIENTES

Dificultad para distinguir hiptesis practicas. Resulta a veces muy difcil de distinguir, de un modo indubitable, si una determinada situacin es un derecho adquirido, una mera expectativa o una facultad legal no ejercida, dificultando la decisin de s la nueva ley es o no retroactiva.

TEORIA DE PAUL ROBIER

Distingue entre efecto retroactivo y efecto inmediato.

Efecto inmediato: la ley produce sus efectos desde que entra en vigencia. Es la regla general.

Efecto retroactivo: la ley produce sus efectos antes de su entrada en vigencia.

La problemtica radica en determinar la accin de la ley frente a las situaciones jurdicas.

Situaciones jurdicas: la posicin que ocupa un individuo frente a una institucin jurdica determinada.

Frente a un cambio legislativo toda situacin jurdica puede encontrarse:

En el de su constitucin.

En el de su extincin.

Produciendo sus efectos, en curso.

La ley tiene efecto retroactivo cuando afecta :

La creacin de una situacin jurdica ya constituida

Los efectos de una situacin jurdica ya constituida

Las causales de extincin y los efectos de una situacin jurdica ya extinguida.

La ley produce efecto inmediato, regla general, cuando afecta:

La creacin de una situacin jurdica aun no constituida

Los efectos no producidos de una situacin jurdica constituida.

La extincin y constitucin de situacin jurdica nuevas.

Excepciones: el efecto inmediato de la de la ley no afecta a los contratos: queda regulado por la ley vigente al momento de su celebracin incluyendo sus efectos no producidos y su extincin.

Precisin: los contratos en que su contenido queda entregado a la voluntad creadora de los individuos, no en que se limitan a hacer aplicacin de un estatuto legalmente establecido.

Aclaracin: de no existir la ler del 7 de oct. de 1861, la teora clsica, y la teora de Pau Roubier las aplicara el juez, segn su criterio, cuando esta llamado a precisar los limites de la nueva ley respecto de los hechos pasados, en el supuesto de que esta nueva ley no contuviera disposiciones transitorias que los resuelva. La ler resuelve los problemas de la aplicacin de la ley frente a un cambio legislativo en una serie de materias. Se inspira en la teora clsica de los derechos adquiridos y de las simples expectativas.

Ley el Sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes.

Esta ley est inspirada en la teora de los derechos adquiridos y de las meras expectativas, del 07/10/1861, complementa el principio del art. 9 del c.c. es decir al dictarse una nueva ley el juez resolver atendiendo a :

1. Si la propia nueva ley resuelve el problema, si contiene disposiciones transitorias.

2. Aplicara la ler, (Art. 1 ler)

3. Resolver aplicando el art. 9 en relacin con alguna teora.

mbito de aplicacin.Se aplicaran sus preceptos cuando el propio legislador no hubiere solucionado el cambio de una ley a otra mediante una formula legislativa expresa como, por ejemplo, las disposiciones transitorias, o que ellas fueren insuficientes y no contemplan todas las situaciones.

Esta LER no regula la retroactividad en materia de derecho publico, porque en tales asuntos no hay derechos adquiridos, siendo el efecto inmediato el normal. Tampoco hay referencias a materia penal, donde por regla general no hay efectos retroactivos, a menos que se aplique el principio pro-reo. art.18 CP

Materias que trata.- Estado civil.

- Capacidad.

- Guardas.

- Personas jurdicas.

- Normas sobre integrum restitucio.

- Derechos reales.

- Posesin.

- Derechos deferidos bajo condicin.

- Contratos.

- Prueba de actos y contratos.

- Derechos sucesorios.

- Prescripcin.

- Reglas de procedimiento.

Estado civil: arts.2 3 4 5 y 6 LER.

El Art.304 seala que el estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto lo habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Sin embargo, la doctrina piensa que esta es una definicin de capacidad, y por ello se seala que es en realidad la calidad permanente que una persona ocupa en la sociedad, y que depende fundamentalmente de sus relaciones de familia, y que le da ciertos derechos y obligaciones.

Tratndose de las personas jurdicas no se aplican estos artculos, sino que l articulo 10, que se refiere a la existencia y derechos de estas personas.

Cambio de legislacin.

Debemos hacer una serie de distinciones:

1) Estado civil no adquirido. Segn el art.2 prevalece ntegramente la nueva ley, ya que solo se tena una mera expectativa.

2) Estado civil adquirido. La ley lo considera en el art.3 inc.1 como un derecho adquirido, por ende la nueva ley no lo afecta, a menos que esta nueva ley fuera expresamente retroactiva, puesto que la LER se pone en el caso de que la ley nueva nada diga.

Dificultad de la teora clsica: Patrimonialidad (mientras no se adquiera: mera expectativa; efectos: facultad que la ley puede revocar)

EFECTOS:

Art. 3 inc. 2 ultima parte, deja a salvo los actos positivos realizados en uso de las facultades concedidas por la ley, por que tales actos han pasado a formar derechos adquiridos o situaciones jurdicas constituidas.

El derecho de alimentos de un hijo ilegtimo subsiste bajo el imperio de una nueva ley, pero en cuanto a su goce y extincin se rige por la ley nueva, segn el art.6. Esta es una norma excepcional en la que se asimila el derecho de alimentos a un derecho adquirido, porque el nico derecho que tiene el hijo simplemente ilegtimo es el de alimentos, y si una nueva ley le quitara ese derecho se producira un estado civil vaco, sin ninguna consecuencia.

APLICACIN DE LAS REGLAS DEL ESTADO CIVIL A LAS PERSONAS JURIDICAS ART. 10

Capacidad. arts.7 y 8.

Es la aptitud legal de una persona para ser sujeto de derechos y para poder ejercerlos por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra. Art,1445 inc.2

Se comprenden dos tipos de capacidad:

Capacidad de goce. Aptitud para ser titular o adquirir derechos, llamada tambin capacidad adquisitiva.

Capacidad de ejercicio. Aptitud para ejercitar o ejercer derechos.


1. Capacidad de goce. La LER la considera como una facultad legal no ejercitada, y por tanto quedara sujeta a la nueva ley sin ser esta retroactiva, y ello aunque la capacidad es un atributo de la personalidad. La nueva ley que priva de la capacidad de goce no es retroactiva.

2. Capacidad de ejercicio. El art.8 se refiere precisamente a esta capacidad, al hablar del "derecho de administrar sus bienes". La ley la considera un derecho adquirido, de manera que quien adquiri la capacidad de administrar sus bienes no la pierde con la nueva ley, pero la constitucin y ejercicio se sujeta a sta.

Los autores han sostenido que en materia de capacidad de ejercicio la ley chilena se separ de la doctrina clsica que considera a esta capacidad como una facultad legal no ejercitada.

Las guardas. art.9

Segn el art.338 inc.1, las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o madre que pueda darles la proteccin debida.

Las guardas son las tutelas o curatelas, y el pupilo es el que est sujeto a guarda.


1. Guardador validamente nombrado por una ley antigua. Sigue ejerciendo el cargo en conformidad a la nueva ley, aunque segn esta hubiere sido incapaz de asumirlo. As, la guarda se asimila a un derecho adquirido.

Aqu hace crisis la LER, ya que el cargo de guardador mas que un derecho es una carga para quien lo desempea. El legislador considera a la guarda como un verdadero estado civil adquirido.

2.Ejercicio de la guarda. Queda sujeta al cambio de legislacin, como tambin las remuneraciones e incapacidades o excusas sobrevinientes.

El inc.2 del art.9 seala que la pena que se aplicar por torcida o descuidada administracin se sujetara a aquella de las dos legislaciones que fuere menos rigurosa al respecto, pero las faltas cometidas bajo el imperio de la nueva ley se castigarn conforme a sta.

Personas jurdicas. art.10

El art.545 inc.1 del CC seala que se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representadas judicial y extrajudicialmente.


1. Existencia de la persona jurdica. No la afecta el cambio de legislacin.

2. Derechos y obligaciones que seala la ley. Son afectados por la nueva ley, porque se consideran equiparados a los derechos y obligaciones que nacen del estado civil que, segn el art.3, no son mas que facultades legales no ejercitadas.

Restitucin en integrum. art.11

La in integrum restitucio era un beneficio en favor de los incapaces para pedir que se dejara sin efecto un acto por haber sido perjudicial para l, restituyndosele lo dad en virtud del contrato, aun cuando el acto fuera validamente celebrado.


No constituye un derecho adquirido, de manera que la nueva ley la afecta. El principio est recogido en el art,1686 del CC, que seala que los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn declarase nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn de este beneficio las personas que administran libremente sus bienes.

LEYES RELATIVAS A LOS BIENES

Leyes relativas a los derechos reales. Principio del art. 12. Art. 576, 577 c.c.

El art.577 del CC seala que derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

El derecho real incorporado al patrimonio, en conformidad a la ley vigente al momento de dicha incorporacin constituyere derechos adquiridos:

Las facultades anexas no, sin embargo, bajo la apariencia de irretroactividad, otorga efectos retroactivos pues al decir que el derecho adquirido en conformidad a una ley, se extinguir por los medios que seale una ley posterior, ya que s esta afectando el derecho en s mismo y no solo las facultades que este otorga.

Para Roubier, el precepto no tendra alcance retroactivo: se tratara del establecimiento de nuevas formas de extincin de una situacin jurdica existente.

Derecho real de dominio (art. 582) protegido constitucionalmente no pudindose dictar leyes retroactivas.

La posesin. art.13

El art.700 define a la posesin como la tenencia de una cosa determinada con animo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por si mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.

El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo.

La posesin es un hecho, no existe un derecho de posesin sino slo la tenencia de la cosa. Otra cosa es que al poseedor se le confieran ciertos derechos, entre los que se incluyen las acciones posesorias.

Leyes sobre la posesin:

Ej.: hoy para adquirir la posesin se requiere:

Corpus ms animus

Nueva ley: corpus, animus mas declaracin en los diarios

Se debe cumplir con la nueva ley.

TODO SE REGULA POR LA NUEVA LEY.

Derechos adquiridos bajo condicin. art.14

La condicin es un elemento accidental del negocio jurdico, que puede dejar en suspenso la adquisicin de un derecho o extinguirlo si est cumplida.

Condicin pendiente: Cuando el hecho futuro e incierto que la constituye no se ha producido.

Condicin fallada: Cuando es seguro que el hecho futuro e incierto ya no se produjo.

El art.14 se pone en el caso de que la nueva ley seale un nuevo plazo en el cual deba considerase fallida la condicin. En tal caso la condicin debe fallar en el plazo ms breve que falte por cumplir. Por ejemplo art.739.

La razn de ello es que al existir derechos sujetos a condicin resolutiva, estos son inestables, y la estabilidad es necesaria en pro del principio de la seguridad y certeza jurdica, lo que se logra fallando la condicin en el plazo ms breve.

Resumen: S esta de acuerdo con el cual sea ms breve, el lapso que falte para que se produzca la caducidad de la condicin, siendo la de la antigua o de la nueva ley. Para estos efectos, el plazo de la ley antigua se empieza a contar desde que empez a correr, mientras que el plazo de la nueva ley , debi contarse desde que ella entro en vigencia.

Ej. 1

Plazo ley anterior: 5 aos, plazo ley nueva 3 aos

Han transcurrido 4 aos y hay un cambio legislativo.

----------------------[ 4 aa nl --------[ 5 aa ]------------[ 7 aa

inicio computo

Ej. 2

Plazo ley anterior: 5 aos, plazo ley nueva 3 aos.

Ha transcurrido un ao y hay cambio legislativo.

[------------------[-------------------[ 4 aa ]------[ 5 aainicio computo

PROHIBICION DE USUFRUCTOS, USOS, HABITACIONES Y FIDEICOMISOS SUCESIVOS

Art. 732, 733, 764, 811. C.C.

C.C. art. 745 y 769 prohibicin de fideicomisos y usufructos posesivos

Art. 15 ler

Cul es el fundamento?

Derecho de los usufructarios...posteriores constituyen meras expectativas.

Tambin es un precepto referido a derecho reales.

Servidumbres

Concepto art. 820 c.c. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.

Clasificaciones segn la fuente de su origen.

Naturales

(art. 833 c.c.)

Legales

(art. 839 a 879 c.c.)

Voluntarias (art. 880 c.c.)

Art. 16 y 17 ler.

A que clase de servidumbre se refieren?

No a las naturales: provienen de la natural situacin de los lugares y no de disposicin de la ley.

No a las voluntarias: surgen del contrato art. 22 ler.

S A LAS LEGALES.

LEYES RELATIVAS A SUCESIONES.

Derechos sucesorios. Arts. 18, 19, 20 y 21Art. 588 sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio.

La sucesin puede ser:

Intestada: cuando se encuentra enteramente regulada por la ley, la que se aplica cuando no existe testamento.

Testamentaria: que supone que el causante hizo testamento regulndose de acuerdo a ste la sucesin.

La sucesin substancialmente se rige por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por la ley que impera, en el momento de la muerte del causante por que es entonces cuando nace el derecho de los herederos. Antes solo tenan meras expectativas. ( Art. 1463 c.c. Reafirmacin.)

Por consiguiente dicha situacin determina:

La capacidad e incapacidad de los asignatarios

Desheredacin

Al derecho de transmisin y a la representacin

Reparticin de bienes.

Sucesin intestada.

La ley regula la sucesin, ya sea por que el causante:

1. No dispuso de sus bienes (no hizo testamento o en su testamento no hay disposiciones de bienes, o solo hay legados)

2. Dispuso y no lo hizo conforme a derecho (ej. Testamento nulo)

3. Dispuso pero sus disposiciones no han tenido efecto (falta asignatario ej. Repudia o es incapaz)

Se estructura en base a las ordenes de sucesin: A aquel grupo de parientes que excluye a otro conjunto de parientes en la sucesin, pero que a su vez, puede ser excluido por otro conjunto de parientes.

1. o. de los hijos

2. o. del cnyuge y los ascendientes

3. o. de los hermanos

4. o. de los colaterales

5. o. del fisco.

Art. 983 saber, en relacin al orden de sucesin.

Sucesin testamentaria

La voluntad del causante expresado en su testamento, regula la sucesin, pero en chile existe libertad de testar restringida.El testamento puede ser:1. Solemne (art. 1008 inc.2 c.c) que puede ser otorgado en chile.

Abierto

Cerrado

2. Menos solemne o privilegiado (art. 1008 inc. 3 ) especies, verbal, militar y martimo (art. 1030 c.c.)

En chile existe libertad de testar restringida: deben respetarse asignaciones forzosas art. 1167.

Definicin: son las que el testador es obligado a hacer y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicios de sus disposiciones testamentarias expresas. Art. 1167 c.c. saber.

Asignaciones forzosas enumeracin:

1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas

2. Las legitimas (art. 1181 y 1182 c.c.)

3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge art. 1184 c.c.

*Existen medios indirectos y directos de proteccin de las asignaciones forzosas (directos accin de reforma de testamentos art. 1216

*Sucesin parte testada y parte intestada: art. 952 inc. 2 y 996 c.c.

Se debe distinguir en todo testamento:

Requisitos externos o solemnidades: que la ley exige para la validez del testamento y para su prueba.

Requisitos internos: que dicen relacin con la capacidad y la libre y espontanea voluntad del testador.

Disposiciones testamentarias: es decir la manifestaciones es de voluntad en que el testador deja herencias o legados.

1. En cuanto a las solemnidades de los testamentos art. 18 de la ler, se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento.

2. Requisitos internos: art. 18 guarda silencio, doctrina contradictoria.

Jos Clemente Fabres afirma que la capacidad y libre voluntad del testador se rige por la ley vigente al momento del fallecimiento del causante, porque antes de ese da el testamento no es mas que un mero proyecto, que slo adquiere eficacia al morir el causante. La ley seala expresamente que las disposiciones del testamento estarn subordinadas a las de la ley vigente a la poca de la muerte del testador y tales disposiciones no son sino el efecto de la capacidad y de la libre voluntad del testador.

Luego, es necesario que tales capacidad y voluntad hayan existido a la fecha en que dichas disposiciones se entienden dictadas ya que antes son tan solo un proyecto.

Luis Claro Solar, seala que la capacidad y libre voluntad del testador se rigen por la ley vigente a la fecha del otorgamiento del testamento, y por la ley vigente a la fecha de muerte del testador. Estos requisitos afectan la valides del testamento el da de su confeccin y en el ida de la muerte del testador ==}es necesario cumplir la ley vigente a la fecha del testamento y la ley vigente a la fecha de su muerte.

Imposibilidad de validar un acto nulo en su origen.

Arturo Alessandri sostiene que dentro de nuestra legislacin lo ms aceptable es sostener que la capacidad y libre voluntad del testador quedan sujetas a la ley vigente a la poca del otorgamiento del testamento y no a la del fallecimiento. Por si alguna duda queda, ella desaparece a la luz del art. 1003 de c.c. que establecera que capacidad del testador se rige por la ley vigente al tiempo de otorgarse el acto

DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS: LEY VIGENTE AL TIEMPO DEL FALLECIMIENTO ART 18 Y 19 LER.

SUCESION ABINTESTATO

El mensaje de la LER siendo constante que los derechos hereditarios no se transfieren sino a la muerte de su autor, el proyecto establece que en cada sucesin, testamentaria o abintestato, el derecho de los llamados a ella sea definido por la ley vigente a la poca de su delacin o transferencia. (art. 956 c.c.)

Cambio de legislacin respecto al derecho de representacin. art. 20

A este respecto el art.984 seala que se sucede abintestato ya por derecho personal ya por derecho de representacin. La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si este o esta no quisiese o no pudiese suceder.

Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin.

La representacin se produce slo en la descendencia legtima del difunto, en la descendencia legtima de sus hermanos legtimos, y en la descendencia legtima de sus hermanos o hijos naturales. Ella supone adems que no hay testamento. art.986

Segn el art.20 inciso 1, en las sucesiones intestadas el derecho de representacin de los llamados a ella se regir por la ley bajo la cual se hubiese verificado su apertura. Se sealan como razones para ello:

+Estamos ante una sucesin intestada.

+Los derechos provienen de la ley.

+Para saber si hay derechos de representacin se estar a la ley nueva porque los herederos tienen facultades legales no ejercitadas.

Caso del inc.2 del art.20.

El art.20 inc.2 se refiere a aquella sucesin testamentaria en que se designa a una persona "x" que en caso de faltar ser sustituida por aquellos que le sucederan por derecho de representacin.

El cambio de legislacin en este caso no afectara a la disposicin testamentaria, de suerte que ella se continuar rigiendo por la ley vigente al momento que se otorg el testamento. De esta manera tendrn derecho a suceder aquellos que eran representados en la poca que se otorgo el testamento, y no los que tuvieren derecho de representacin a la poca en que se abre la sucesin.Lo que ocurre es que el legislador no se refiri aqu a la representacin, sino que a la sustitucin, que consiste en que un testador designa un asignatario, y en caso de que este fallezca, el mismo designa un reemplazante. El legislador respecto del sustituto uso de la figura de la representacin para referirse a la forma en que operaria la sustitucin. La representacin solo sirvi como marco de referencia.

Cambio de legislacin respecto de la particin y adjudicacin. art.21

Se regula por las normas vigentes al momento de su delacin. La delacin de la herencia es el actual llamamiento que la le ley hace a aceptar o repudiar la asignacin. 959 CC

El momento de la delacin es cuando muere el testador, salvo que la asignacin sea condicional suspensiva, siendo entonces al cumplimiento de la condicin.

As, aqu nos encontramos frente a una mera expectativa.

Contratos. art.22

Definicin art. 1438 c.c. fuente de las obligaciones (art. 1437 c.c.) y derechos correlativos.

Hay quienes creen ver en esta norma un clara expresin del efecto diferido o supervivencia de la ley antigua, lo que es difcilmente aceptable, pues la legislacin chilena est inspirada en la doctrina clsica, segn la cual el contrato queda al abrigo del cambio de legislacin, pues de l nacen derechos que se consideran adquiridos, y as se ha expresado en la formula del art.22.

REQUISITOS DE LOS CONTRATOS

Requisitos Internos

Aquellos que se exigen para su validez; art. 1445 c.c.

Consentimiento exento de vicios

Capacidad de las partes

Objeto licito

Causa licita

Requisitos externos

Solemnidades (formalidades prescritas por la ley para la existencia de ciertos actos y contratos).

EFECTOS DE LOS CONTRATOS

Los derechos y obligaciones que ellos crean. Todos estos aspectos se rigen por la ley vigente al tiempo de la celebracin del contrato. Art. 22 inc. 1 LER.

PODRIA UNA LEY DECIR EXPRESAMENTE QUE SUS DISPOSICIONES REGIRAN ALGUNO DE ESTOS ASPECTOS DE CONTRATOS YA CELEBRADOS?

No puede, a menos que cumpla con los requisitos de una ley expropiatoria.

Primera posibilidad: ley posterior: deroga el art. 22 LER.

Segunda posibilidad: el cdigo civil dispone que cosas son corporales e incorporales (art. 565 c.c.) y que las incorporales son derechos reales o personales (art. 576 c.c.) y sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad (art. 583 c.c.) es decir tambin hay propiedad sobre derecho.

Art. 19 n 24 podra ser considerada inconstitucional si no cumple con los requisitos de la ley expropiatoria ( art. 576 c.c. las cosas incorporales son derechos reales o personales)

REGLAS DEL ART.22.

1. Los requisitos de existencia y validez del contrato quedan bajo el amparo de la ley antigua vigente al tiempo de celebrarse el contrato.

2. Los efectos del contrato, es decir, los derechos y obligaciones que de l emanan, quedan sujetos a la ley antigua. Aqu no se refiere a los efectos de los contratos que se producen de inmediato y que lo extinguen, ya que estos son contratos agotados, sino que se refiere a los efectos de los contratos que se encuentran en curso.

El fundamento de este art.22 sera el mismo tanto para la doctrina clsica cmo para la doctrina de Paul Roubier. Para la primera de cada contrato nace un derecho adquirido para cada contratante, para la segunda en materia de contratos tiene aplicacin el efecto diferido de la ley.

Excepciones al efecto diferido.

Siguiendo la doctrina clsica, se trata de aquellos casos en que, en materia de contrato, no hay derechos adquiridos:

+Las leyes penales, o como dice el N2 del art.22, las que sealan penas para el caso de infraccin a lo estipulado en ellos; pues ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido la infraccin.

Esta norma se refiere a las penas legales, ya que las de carcter contractual o convencional, como la clusula penal, forman parte del contrato y, por tanto, quedan sujetas a la ley vigente al tiempo de celebracin del contrato. Estas sanciones o penas legales pueden ser la nulidad, indemnizacin o resolucin. Si la ley establece alguna de estas sanciones en forma diferente a las estipuladas por la ley antigua, se regir por la nueva ley.

Alcance del art.22

1. El art.22 no slo se aplica en materia de contratos, entendido en sentido abstracto, sino que a toda convencin, esto es, todo acto jurdico del cual nacen derechos y obligaciones.

2. En esta materia el legislador podr dictar leyes con efecto retroactivo, pero sealndolo expresamente, a travs de dos frmulas:

*Expresamente: "Esta ley tiene efecto retroactivo".

*Diciendo que las disposiciones de esta ley se aplicaran a los contratos vigentes.

Debemos recordar que esta norma retroactiva puede estar limitada por el art.19 N24 de la constitucin, y que, como lo ha aceptado la jurisprudencia, de los contratos nacen derechos personales, sobre los cuales el contratante tiene tambin una especie de dominio, por lo que aquella norma que los afecta seria inconstitucional.

Prueba de actos y contratos. arts.23 y 24

La definicin clsica de prueba seala que es la demostracin de la verdad de un hecho, de acuerdo a los fundamentos legales que sirve de fundamento al derecho que se reclama.

Elementos de la prueba.

Lo que se prueba son los hechos, a travs de los medios que la ley establece. En la ley pueden distinguirse dos aspectos:

+Aspecto sustantivo. Dice relacin con los medios de prueba y su admisibilidad. En Chile es la ley la que seala cuales son los medios de prueba que pueden hacer valer las partes, y lo hace taxativamente en los arts.1698 CC y 341 CPC.

Admisibilidad de los medios de prueba. (El art. 23 LER solo trata este. )

Quien debe probar

Que debe probarse

Su valor probatorio

+Aspecto objetivo. Dice relacin con la forma de rendir la prueba, es decir, las reglas procesales o de procedimiento que regulan la rendicin de prueba.

Cambio de legislacin en el aspecto sustantivo.

En cuanto a los medios de prueba y su admisibilidad la regla la da el art.23 primera parte, segn la cual tales tems se regirn por la ley antigua. Esta norma se justifica pues en cierto modo est en armona con el art.22 que consagra el principio segn el cual se entienden incorporadas en el contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.

Segn Claro Solar es natural que las partes al celebrar un acto tomen en cuenta los medios de prueba que establecen las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, pues de no ser as podra suceder que se defraudara el derecho del o los contratantes, por no poder probarlo por el medio con el que cont al tiempo de adquirirlo. El medio de probar el contrato es, por consiguiente, una parte integrante del contrato.

Se advierte que el art.23 utiliza la expresin "podrn probarse" y no debern probarse, de lo cual se desprende que se podr escoger entre los medios de prueba establecidos en la antigua ley y aquellos de la nueva ley. Se ha sostenido que ello seria slo posible en al medida que al hacer uso de un medio de prueba establecido por la nueva ley no s este recurriendo a uno que prohiba la ley anterior.

Cambio de legislacin en el aspecto objetivo.

A la forma de rendir la prueba se refieren tanto la segunda parte del art.23 como el art.24, y estas leyes se sujetan por entero a la nueva norma, porque son reglas de procedimiento, y por tanto de derecho publico, que rigen in actum.

Antes de entrar en vigencia el CPC, la prueba de testigos era secreta, sistema que aboli tal cuerpo legal. Si un acto anterior al CPC se poda probar por testigos, tambin es perfectamente posible despus del CPC, pero ahora la prueba por testigos se rendir pblicamente, puesto que la parte objetiva de la prueba queda subordinada a la nueva ley.

Excepciones en materia de reglas procesales.

Nos referimos a reglas que inciden en el aspecto objetivo de la prueba, y tales excepciones las seala el art.24, segunda parte:

+El plazo procesal que se encuentre corriendo.

+La diligencia ya iniciada.

Estos actos se sujetaran a la ley vigente al tiempo de su iniciacin. El art. 23 solo soluciona el aspecto sustantivo.

Procedimiento Art. 24 LER

Normas de procedimiento: son aquellas que se refieren a la organizacin y atribucin es de los tribunales de justicia y a la ritualidad o substanciacin que ha de seguirse ante ellos para el conocimiento y decisin de los conflictos que deben solucionar o dirimir.

Normas procesales; serian de derecho publico; por tanto rigen in actum, por que no existiran derecho adquiridos en derecho publico: discutido.

Prescripcin. Arts. 25 y 26

El art.2492 seala que la prescripcin: es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido los derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.

ERROR DE BELLO: lapso de tiempo, es redundante.

La prescripcin puede ser de dos tipos:

Adquisitiva, o usucapion modo de adquirir el dominio de las cosa ajenas por haberse posedo por un cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. Ha y un dueo o titular y un poseedor o prescribiente.

Puede ser:

Prescripcin adquisitiva ordinaria: (2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles art. 2508 c.c.) se requiere posesin regular. ( Justo titulo, buena fe y tradicin, si l titulo es traslaticio de dominio.)

Prescripcin adquisitiva extraordinaria: posesin irregular (10 aos indistintamente art. 2511 c.c.)

- Extintiva, modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. Hay un titular o acreedor y un deudor o prescribiente.

En ambas debe transcurrir un lapso de tiempo, habiendo inactividad por parte del dueo o acreedor, segn el caso. Sin embargo, la prescripcin adquisitiva, al ser un modo de adquirir l domino, implica posesin; mientras que la extintiva no comprende tal elemento, siendo slo una forma de extinguir acciones y derechos.


La LER nos da dos reglas en esta materia:

+Art.26, slo se refiere a la prescripcin adquisitiva, al utilizar la expresin "poseerla", que indica posesin, elemento que slo est presente en este tipo de prescripcin. Segn la LER el prescribiente slo tiene una mera expectativa, de acuerdo a la doctrina clsica, de manera que una nueva ley la afecta.

+Art.25. Esta regla es aplicable a ambos tipos de prescripcin. En este caso la LER nos da una solucin eclctica, tal como preconizaba Savigny, dndole al prescribiente un derecho de opcin para escoger entre quedar regido por la nueva o por la antigua ley, pero si opta por la nueva, el plazo no podr comenzar a contarse sino desde ella.

Supervivencia de la ley.Este problema se presenta cuando una ley derogada se aplica a hechos acaecidos con posterioridad a su derogacin. La regla general es que la ley rige desde que entra en vigencia hasta su derogacin, y sus normas no pueden ser retroactivas, como tampoco regir hechos cometidas con posterioridad a su derogacin. Este problema puede presentarse a propsito del contrato de arrendamiento, que s regia por el DL 964 derogado por la ley 18.101

Derogacin de la ley. arts.52 y 53

Causas de cesacin de los efectos de la ley.

Intrincas

1. Transcurso del tiempo fijado para la vigencia de la ley

2. Cesacin del fin que la ley se propuso alcanzar

Extrnsecas derogacin de la ley : cesacin de los efectos de la ley en virtud de una disposicin o disposiciones de otra ley posterior.

La derogacin de la ley es la privacin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal, sea que se reemplace o no por otro texto legal.

La ley no puede ser derogada sino en virtud de otra ley de igual o superior jerarqua. De esta manera, slo al legislador le compete la funcin de derogacin, no pudiendo hacerlo las partes, sino que tan slo pueden dejar sin efecto normas de carcter supletorio.

En nuestro sistema ni aun el desuso o el cese de las necesidades que motivaron la dictacin de la ley pueden producir la derogacin de sta. As, por ejemplo, los tribunales no estaran facultados para declarar la derogacin de la ley por haber cado ella en desuso.

Excepcionalmente una ley podra perder su eficacia sin que mediara otra ley, en casos muy particulares, como dice la doctrina "por causas intrnsecas". Tal seria el caso de las leyes transitorias o las de expropiacin una vez cumplidas.

Tipos de derogacin.1. - En cuanto a como ocurre.

+Expresa. Cuando el legislador en trminos formales suprime la fuerza obligatoria de la ley.

+Tcita. Cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.

En este caso se entiende que hay derogacin porque el legislador postula una nueva formula legal que, precisamente por ser nueva, contradice a la ley precedente en trminos absolutos. Por ello debe concluirse que su intencin es la de hacer desaparecer la regla contenida en la norma antigua.

El art.53 seala que el efecto de la derogacin tcita es que deja vigente en las leyes anteriores todo lo que no pugna con las disposiciones de la nueva ley, aunque versen sobre la misma materia.

La disposicin que en una nueva ley seala "dergense las disposiciones de tal o cual norma que estn en contradiccin con las del presente texto" est de sobra, pues sin ella igual se habra producido la derogacin de tales normas. A este tipo de derogacin se la llama derogacin tcita de formulacin expresa. Articulo final.

2.- En cuanto a su extensin.

Total. Queda sin efecto todo un texto o cuerpo legal, Toda una ley.

Parcial. Cuando solo se derogan uno o ms preceptos de un determinado cuerpo legal, o de una ley.

Orgnica. sta ha sido aceptada en algunos casos por la legislacin chilena. Exige, para que se produzca, que la nueva ley reglamente o discipline toda una materia de que se ocupaba una ley anterior, aun cuando entre las disposiciones antiguas y las nuevas no exista incompatibilidad.

Algunos autores sealan que esta sera una forma de derogacin tcita y total. Su existencia se explica en que el legislador ha partido de un nuevo supuesto para regular la materia de que se trata.

Problemas en relacin con la derogacin de la ley. Problema de la derogacin de la ley derogatoria.

Este problema, que supone la existencia de una derogacin expresa, consiste en determinar si por tal derogacin de una ley derogatoria revive o no la ley primitiva.

La doctrina mayoritaria estima que no, salvo que expresamente y en trminos formales la ltima ley, que llamamos nueva, as lo estableciera. Si as ocurre la nueva ley recibe el nombre de ley restauradora.

No podra concluirse que la ley derogada revive, mediante una labor interpretativa por la cual se diga que el espritu de la ley era revivir la ley derogada. La razn de fondo aqu es que toda ley es una manifestacin escrita, formal, por tanto si nada dice la nueva ley la primitiva no revive. Tal principio recibe aplicacin en materia de derogacin del testamento, en el art.1001.

Costumbre.

La costumbre es la repeticin constante y uniforme de un regla de conducta por los miembros de una comunidad o grupo social, unida a la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.

Elementos de la costumbre

Elementos objetivos

Elementos subjetivos

Elementos objetivos: esta constituida por un conjunto de actos que practica una comunidad. Se distinguen 5 elementos:

Pluralidad de los actos

Repeticin de los actos

Uniformidad de los actos

Publicidad de los actos

Generalidad de los actos.Elemento subjetivo: la costumbre es obligatoria como norma jurdica.

Caractersticas de la costumbre:

Surge espontneamente

Es de formacin lenta

No tiene autor conocido

Tiene cierto grado de imprecisin

Tiende a ser particulista y localista

Clasificaciones de la costumbre

Segn el sector que abarca

General: aquella que abarca todo el territorio

Local: aquella que abarca una parte

Apuntes de Derecho Civil Introductorio

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