Apuntes Derecho Civil i Mellado Final (1) Zusanaaa Imprimirrrrrrrrrrrrrrr

8/17/2019 Apuntes Derecho Civil i Mellado Final (1) Zusanaaa Imprimirrrrrrrrrrrrrrr

1/549

Derecho

Natural

Positivo

Nacional

Internacional

Publico

Privado

Derecho Constitucional

Derecho Administrativo

Derecho Penal

Derecho Civil

Derecho Comercial

Publico

Privado

CAPITULO IINTRODUCCIÓN AL DERECHO CIVIL

* Concepto Derecho Nacional* Divisiones del Derecho* Doctrinas acerca de la división del derecho* Concepto Derecho Civil* Características del Derecho Civil.* Fuentes del Derecho Civil* El Código Civil Chileno* Principios del Código Civil

Concepto Derecho Nacional

El derecho nacional es el conjunto de normas jurídicas que rigen dentro delterritorio de un Estado y se aplica a sus haitantes. En doctrina se distinguen dosposiciones. !a dualista y las doctrinas monistas. "ue se ver#n m#s adelante.

Acepciones de la palabra derecho

$.% Derecho como ciencia de las leyes& trata de las relaciones jurídicas que unen alos homres por ejemplo oligación entre padres e hijos.'.% Derecho como sinónimo de ley& es una colección de leyes de una misma especiepor ejemplo las leyes de triutación agrupadas en el derecho triutario.

(.% Derecho en cuanto a ciencia& pertenece a las ciencias morales por ejemplo losdie) mandamientos..% El derecho tiene relación con la economía ya que +,esta no podría -uncionar sinoa travs de las leyes& tamin tiene relación con la sociología.

Divisiones del Derecho


2/549

2


3/549

A.- Derecho Nacional Pulico! Es aquel derecho que estudia la organización del Estado, regulalas relaciones entre el Estado y los articulares!

"!# Derecho Constitucional$ %egula la organización &undamental y los oderes 'blicos delEstado y determina sus atribuciones!

2!# Derecho Administrativo$ %egula el &uncionamiento de los servicios 'blicos y sus relacionescon los articulares!

2!# Derecho Penal$ De&ine los delitos, determina sus enas y organiza su reresión or medio delos oderes 'blicos!

".- Derecho Privado! Es el que rige las relaciones de los articulares entre si y en cuanto a la&amilia, o relaciones de (ndole ecuniario!

"!# Derecho Civil$ El derecho civil es el con)unto de rinciios y normas )ur(dicas que regulanlos requisitos generales de los actos )ur(dicos, la organización de la &amilia y la roiedad rivada!

2!# Derecho Comercial$ Establece las reglas eseciales alicables ya sea a los comerciantes o alas oeraciones resultantes del comercio!

Doc#rinas acerca de la divisi$n del derecho

A.- Doc#rinas Dualis#as! Estas doctrinas en general se caracterizan or que admiten la distinciónentre Derecho ublico y Derecho rivado y en ella encontramos diversas teor(as!

"!# *eor(a romana cl+sica o del inters$ -os rinciales autores son .liano y /avigny! Engeneral sta doctrina imlica que constituye derecho ublico aquel que ata0e al inters ublico odel Estado! En tanto que constituye derecho rivado el que resonde al inters o utilidad singular de los articulares!

Cr(ticas a sta teor(a!a!# Esta teor(a no establece una distinción clara, toda vez que las normas )ur(dicas de una u otra&orma siemre miran al inters de la comunidad y al inters de los articulares, de manera tal quesiguiendo su razonamiento, estar(amos obligados a concluir que todas las normas son al mismotiemo de derecho ublico y de derecho rivado! b!# Consiste en que e1iste una creciente inter&erencia entre el derecho ublico y el derecho rivado en el sentido de que el rimero se ha inmiscuido en el camo del segundo, estableciendonormas que se imonen a la voluntad de las artes y que en general ersiguen roteger a aquellaque en rinciio se encuentra en una osición m+s dbil!

2!# *eor(a de la naturaleza de la tutela *hon3 Para sta, es derecho ublico aquel cuya in&raccióntrae aare)ada una acción ublica e)ercida or los órganos del Estado! Derecho rivado es aquelcuya in&racción lleva aare)ada una acción rivada e)ercida or articulares!

4


4/549

Cr(ticas!a!# Para oder cali&icar una acción en ublica o rivada es necesario que reviamente se cuentecon un criterio ara distinguir entre derecho ublico y derecho rivado!

4!# *eor(a de la naturaleza de la relación 5elline6 7 %adbruch3$ Para esta teor(a el derecho

ublico rige las relaciones entre su)etos que se encuentran en un lano de desigualdad )ur(dica,esto es, de subordinación y suraordenación, en tanto que el derecho rivado rige relacionesentre su)etos que se encuentran en un lano de igualdad o coordinación!

8!# *eor(a de la &orma de la relación )ur(dica 9or6ounov3$ Esta comlementa la anterior se0alando que el derecho ublico imone normas que demandan una adatación o amoldamientoautoritario de los su)etos a sus normas! En tanto que el derecho rivado contemla normas dedistribución de las cosas de manera tal que cada arte obtenga su &inalidad!

:!# *eor(a sub)etiva o de la calidad del su)eto actual %oguin3$ Para ste el derecho ublico est+constituido or el con)unto de normas )ur(dicas que regulan la organización y atribuciones de losórganos del Estado y de las relaciones de ste con los articulares cuando act'a como entesoberano!

El derecho rivado or su arte es el con)unto de normas )ur(dicas que rigen lasrelaciones de los articulares entre si o de estos con el Estado cuando act'a como ente atrimonial o &isco!

".- Doc#rina %onis#a! /e caracteriza en general or que niegan la distinción entre derecho ublico y rivado!

"!# 9ans ;elsen$ Para ste no e1iste una contra osición entre derecho ublico y rivadoreconociendo que solo e1iste di&erencia en su creación! El derecho ublico es creado or losórganos del Estado y el rivado es creado or los articulares!

2!# -eón Duguit$ Niega la e1istencia del Estado se0alando que solo e1isten gobernantes ygobernados sometidos a las reglas de derecho, no corresondiendo distinguir entre derecho ublico y rivado!

/in embargo, ambos autores reconocen que la distinción entre ambas es imortante arae&ectos did+cticos!

Conceo Derecho Civil

El derecho civil es el con)unto de rinciios y normas )ur(dicas que regulan los requisitos

generales de los actos )ur(dicos, la organización de la &amilia y la roiedad rivada!

Con#enido del Derecho Civil

a!# %eglamenta las ersonas! b!# *eor(a del acto )ur(dico y de las obligaciones!c!# Contienen teor(as sobre la organización del matrimonio y de la &amilia!

8


5/549

d!# Determina las normas concernientes a la constitución de la roiedad y su trans&erencia!

Carac#er's#icas del Derecho Civil.

"!# Es un derecho rivado nacional, orque rige a los articulares entre s( dentro del EstadoChileno!2!# Es un derecho rivado general orque rige relaciones rivadas sin establecer distincionestales como estado civil, se1o, ro&esión o nacionalidad!4!# Es un derecho rivado com'n, esto or dos asectos$a!# Porque se alica a todas las materias que no est+n esecialmente reguladas or otras ramasdel derecho! b!# Porque en caso de lagunas o vac(os legales el derecho civil rige suletoriamente!

(uen#es del Derecho Civil

"!# -a Constitución ol(tica de la %e'blica!2!# El código Civil!4!# -eyes eseciales como or e)emlo la ley de matrimonio civil, la ley de registro civil, etc!

:


6/549

El C$di)o Civil Chileno

Desde los rimeros tiemos de la reublica se ensó en la necesidad de una codi&icación,en esecial de la ley civil!

!# Entre los )urisconsultos consultados tenemos a $ Escriche, *aia, ómez, olina, atienzo ya arc(a Pelayo!

Es#ruc#ura del C$di)o Civil.

El código civil se divide en$ .n titulo reliminar cuatro libros, un titulo &inal! Posee 2:28art(culos, m+s un art(culo &inal, los libros se dividen en t(tulos, estos en +rra&os, los +rra&os enart(culos y estos en incisos!

A!# *itulo Preliminar$ Consta de :4 art(culos, contiene de&iniciones de ley, alabras de uso&recuentes, romulgación de la ley, e&ectos de la ley, interretación de la ley, derogación de lasleyes!

>


7/549

@!# -ibro Primero$ Denominado FDe las PersonasG! Ha desde el art! :8 al :>8, trata entre otrasmaterias, de las ersonas, el domicilio, del rinciio y &in de la e1istencia de las ersonas, de losesonsales, del matrimonio, de las segundas nucias, de los hi)os, de la atria otestad, etc!

C!# -ibro /egundo$ Denominado FDe los bienes, y de su dominio, osesión, uso y goceG! Ha

desde el art! :>: al :?! se re&iere a las diversas clases de bienes en los derechos reales, a la&orma de adquirirlos, la osesión la acción reivindicatoria y acciones osesorias!

D!# -ibro *ercero$ Denominado FDe la sucesión or causa de muerte y de las donaciones entrevivosG! Ha desde el art! :" al "84>! en este libro se clasi&ica la sucesión en testada a intestada!/e0ala los ordenes sucesorios, los tios de testamento y roorciona normas sobre artición!

E!# -ibro Cuarto! Denominado FDe las Jbligaciones en general y de los ContratosG! Ha desde elart! "84B al 2:28! trata la teor(a del acto )ur(dico, los cuasi contratos, delitos y cuasidelitosciviles! -os contratos de m+s com'n alicación y or ultimo de la rescrición!K!# *itulo Kinal$ /on observancias al código!

Princi&ios del C$di)o Civil

A.- Au#ono*'a de la Volun#ad$ art! "8:?, ">:4 &ormación, ":B8! art! y "?? del código decomercio o&erta y acetación3!

/in embargo la evolución del derecho ha ido creando &ormas eseciales de contratar enque la autonom(a de la voluntad se encuentra limitada aunque mantiene un rol &undamental todavez que nacen de una actividad voluntaria! Aqu( encontramos los contratos de adhesión,dirigidos, &orzosos!

"!# Contrato de Adhesión$ Es aquel en que una de las artes &i)a or si sola el contenido delcontrato y la otra solo tiene como alternativa celebrarlo o no!

2!# Contrato dirigido$ /on aquellos en que la autoridad con la &inalidad de roteger a la otra artem+s dbil imone ciertas condiciones al contrato que las artes est+n imedidas de renunciar or e)emlo el contrato de traba)o!

4!# Contrato Korzosos$ son aquellos que la autoridad obliga a celebrar a determinadas ersonas,desaareciendo ara ste la autonom(a de contratar!

-as limitaciones a la autonom(a de la voluntad ueden ser de tres tios$ -egales, buenascostumbres del orden ublico, derechos de terceros!

"!# -egales$ aqu( tenemos or e)emlo$

a!# No se uede transgredir la ley art! "8B:, "8>>, "8>" inc! Kinal y art! "8>B inc! 2 del códigocivil! b!# Irrenunciabilidad de los derechos establecidos or la ley or e)emlo el art! "2!

2!# @uenas costumbres del orden ublico$ /eg'n Ducci el orden ublico es lo que est+ con&ormeal esiritual general de la legislación, art! "8>" inc! Kinal, art! "8>B inc! 2 y art! "8B:!

B


8/549

-as buenas costumbres seg'n Ducci son los usos y costumbres que la sociedad consideraen un momento dado como normas b+sicas de convivencia social, art! "8>", "8>B, "8B:!

4!# Protección de los derechos leg(timos de un tercero$ art! :=2, "8? y "8" del código civil!

".- Pro#ecci$n de la uena (e! *iene dos asectos$"!# Estar de buena &e$ Consiste en una atitud mental, el ignorar que se er)udica el inters a)enoo no tener conciencia de obrar contra derecho, en de&initiva es un estado de la conciencia art!B?>, "22, "2>B, ""> del código civil3!

2!# Actuar de buena &e$ Consiste en la &inalidad a un acuerdo concluido o en observar la conductanecesaria ara que se cumla en la &orma, comrometida la e1ectativa a)ena! Consiste enrealizar una conducta, en general est+ en el art! ":>8!

Nuestro código civil establece un rinciio general en el art(culo B?B! adem+s e1istendisosiciones en que la ley sancionar+ directamente la mala &e or e)emlo el art! 8 N >, art!=B, art! "8>=!

C.- Re&araci$n del enri+ueci*ien#o sin causa! Debido a la amlitud de la rearación or enriquecimiento sin causa algunos autores estiman que ella constituye una &uente de lasobligaciones adem+s de las tradicionales contemladas en el art! "84B del código civil!

Aqu( encontramos$"!# Art! "== -esión enorme!2!# Art! 22: Pago de lo no debido!4!# Art! >:=, >>4, >>=, >> de la Accesión!

D.- La Res&onsailidad! -a resonsabilidad es un rinciio com'n a todo el ordenamiento )ur(dico, tanto en el derecho ublico como en el derecho rivado y consiste Fen la consecuencia&avorable o adversa de un acto ara la ersona que lo e)ecuta librementeG!

-a resonsabilidad civil consiste en la rearación de un er)uicio o da0o il(citamentecausado! /e distinguen distintos +mbitos$a!# %esonsabilidad contractual$ Esto se hace e&ectiva resecto de las ersonas naturales o )ur(dicas que no han cumlido oortunamente la obligación derivada de un contrato! b!# %esonsabilidad e1tracontractual$ /e hace e&ectiva resecto de las ersonas que dolosa oculosamente han cometido un hecho il(cito que causa da0o a un tercero a travs de la comisiónde un delito o cuasi delito, viol+ndose la obligación genrica de no causar da0o a otro!c!# %esonsabilidad derivada de actos l(citos no contractuales$ Cuasicontratos or e)emloagencia o&iciosa, el ago de lo no debido, la comunidad!d!# %esonsabilidad de las obligaciones que emanan de la ley! Por e)emlo obligaciones entrecónyuges, resonsabilidad de tutores y curadores, resonsabilidad del albacea, resonsabilidaddel artidor!

Para hacer e&ectiva la resonsabilidad y oder e1igir coactivamente el cumlimiento delas obligaciones que de ella se derivan, el art! 28>: consagra este art! -o que se denomina la renda general de los acreedores que constituye un rinciio general en esta materia!

F*oda obligación ersonal da al acreedor el derecho de erseguir su e)ecución sobre todoslos bienes ra(ces o muebles del deudor resentes o &uturos, e1cetu+ndose solamente los noembargables designados en el art! ">"=G!

=


9/549


10/549

LLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLLL

C/P012!3 00 1E340/ DE !/ !E5

L Concetos!

L -a -ey en el código civil!

L Clasi&icación de las leyes!

LAlicación de la ley en el tiemo!

L -a retroactividad en la ley!

L-ey el /obre el E&ecto %etroactivo de las -eyes!

L /uervivencia de la ley!

L -a interretación de la ley!

L todos de interretación!

L %eglas racticas de interretación! A&orismos legales y )ur(dicos!

"?


11/549

""


12/549


13/549

Conceo de le de %arcel Planiol.

F-a ley es una regla social obligatoria, establecida en &orma ermanente or la autoridad

ublica y sancionada or la &uerzaG!

De esta de&inición odemos e1traer las caracter(sticas de la ley y que son$

a!# %egla social obligatoria$ orque regula las relaciones de los individuos entre s( y no el &uerointerno de cada uno!

b!# Emana de la autoridad ublica$ J sea, emana del organismo que la comunidad ha investido aratal e&ecto legislativo, e)ecutivo3!

c!# Debe ser cumlida$ No es &acultativo el cumlirlas o no! /e alica a todos los que se encuentranen una situación que rev la ley!

d!# Es sancionada or la &uerza$ -a sanción deende del +mbito en que se roduzca la in&racción dela ley, or e)emlo en derecho civil la sanción ser+ la nulidad en derecho enal el residio!

e!# Es general y abstracta$ Est+ dada ara que ri)a a todos los su)etos y ara un n'meroindeterminado de stos!

&!# Es ermanente$ Desde su romulgación y hasta su derogación!

g!# Es cierta$ J sea, no necesita ser acreditada, basta con leerla en el diario o&icial ara que el )uezsea que la ley e1iste!

-a ley no necesita ser acreditada, en la costumbre en cambio hay que robarla! A esteresecto el código civil se0ala$

a!# Art! = c!c! nadie uede alegar ignorancia de la ley desus que sta haya entrado en vigencia!

b!# Art! 2 c!c! -a costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remita a ella!c!# Art! : código de comercio, se0ala que en caso de vac(os legales la costumbre constituye derecho!

-a ley e1tran)era hay que robarla! -as leyes de transito or e)emlo ara los e1tran)eros se resume que no es conocida or ellos!

La Le en el c$di)o civil.

Art! " CC M-a ley es una declaración de la voluntad soberana que, mani&estada en la &orma rescrita or la constitución, manda, rohibe o ermiteM!

Este conceto no sólo es alicable al CC, cuero legal que lo contiene, sino que l alcanza

toda clase de leyes, sean civiles, tributarias, enales, etc!

Cri#icas al conceo.

Esta de&inición corresonde a la que da el Digesto, y que ha sido ob)eto de mas de una critica$

"!# Desde un unto &ormal se dice que la redacción no es la mas adecuada, orque da la imresiónque Mmanda, rohibe o ermiteM or estar mani&estada en la &orma rescrita or la constitución, y no or el hecho de ser una declaración de la voluntad soberana!

"4


14/549

2!# Desde otra ersectiva se se0ala que la de&inición en comento indica que la ley manda! rohibe o ermite, ero no se re&iere al contenido de la ley, de manera que toda mani&estación de la voluntadsoberana en la &orma rescrita or la constitución, tendr+ el car+cter de ley, a tal unto querevestir+n de tal car+cter meros actos administrativos, como or e)emlo las leyes de ensión degracia, ley de car+cter e1roiatorio, etc!

Pese a tales criticas, no odemos desconocer los aortes del conceto vertido en el art!"$

# Es imortante la vinculación que hace de la ley con la constitución!

# 9ace la clasi&icación tradicional de la ley, imerativa, ermisiva y rohibitiva!

"8


15/549

Re+uisi#os de la le.

"!#E1ternos$

a!# Declaración de la voluntad soberana!

Esta declaración se mani&iesta en la &orma rescrita or la constitución! -a ley ara ser taldebe emanar del Congreso Nacional, ya que all( se reresenta la voluntad de la nación!

No es ley un decreto ley, no obstante ser norma obligatoria, ues &ormalmente no hay arobación

del Congreso ni resonde a la tramitación roia de la ley, en relación con los arts!> y B CC!

2!# Internos

Dicen relación con el contenido de la ley, udiendo ser la ley rohibitiva, ermisiva oimerativa!

Carac#er's#icas de la le.

" # Es obligatoria!

"! # Es de car+cter general!

2! # /u observancia est+ su)eta a sanciones que establece la roia ley! En materia civil lassanciones ueden ser de variada (ndole$ nulidad, resolución, indemnización de er)uicios,inoonibilidad, o la rivación de alg'n medio robatorio! "B?3 Cobra tambin imortancia el rinciio enal seg'n el cual toda sanción debe estar e1resamente se0alada en la ley! -uego, ala in&racción de una norma civil que no tenga se0alada una sanción no uede adecu+rsele una! :

y "B2834! # Es cierta! -a certeza de la ley deriva rincialmente del hecho de ser escrita! Imlica que no es

necesario robar la ley, ues es cierta, es escrita y, seg'n veremos, romulgada y ublicada! Aeste resecto el art!= se0ala que nadie odr+ alegar ignorancia de la ley una vez que sta hayaentrado en vigencia!

8! # En general, las leyes civiles de derecho rivado, aun cuando uedan signi&icar una limitación ala libertad individual, son suletorias de la voluntad de las artes, es decir, las artes ueden rescindir, modi&icar, alterar el receto de car+cter rivado en e)ercicio del rinciio de laautonom(a de la voluntad! Este rinciio nos lleva a que se diga que en el derecho rivado se uede hacer todo aquello que no esta e1resamente rohibido or la ley!

:! # -as artes ueden renunciar a los derechos que estas normas se0alan a su &avor! En todo caso,esta renuncia, sólo odr+ tener lugar, seg'n el art!"2, resecto de derechos que miran el intersindividual del renunciante, y siemre que su renuncia no este rohibida or la ley!

Renuncia de los derechos. ar#./

":


16/549

El CC e1ige la concurrencia de dos requisitos$

# ue el derecho sólo mire el inters individual del renunciante!

# ue no est rohibida su renuncia!

Esta situación obedece a que en derecho rivado las normas tienen tal car+cter, e1istennormas de orden ublico en cuya virtud aquellas se tornan inderogables, inmodi&icables,irrenunciables, ya que el inters general va a revalecer or sobre el inters ersonal delrenunciante!

-a norma de orden 'blico es aquella que en sustancia mira al &uncionamiento del Estado!En general, en su contenido, retende cierta organización que se estima como necesaria ara toda lacomunidad, se considera indisensable ara el mantenimiento de toda la sociedad! As( ocurre conlas normas de derecho rivado que regulan las relaciones de &amilia y que, or tal razón, sonirrenunciables! En este caso el inters individual cede aso al inters general!

-a irrenunciabilidad uede deberse a dos condiciones$

a!# Casos de irrenunciabilidad orque la norma no mira al inters individual del renunciante sino alinters general, como las normas que regulan la roiedad inmueble!

b!# Casos en que la renuncia est+ rohibida! As( la ley no ermite la renuncia en variados casos, or e)emlo art! ":4, 448, "8>, etc!

-a renuncia uede revestir dos &ormas$

• E1resa, aquella que se realiza or medios e1l(citos y &ormales!

• *+cita, Aquella que se deduce de ciertos hechos que inequ(vocamente no de)an lugar a dudas queel titular esta renunciando a un derecho!

En relación con la renuncia t+cita debe tenerse resente que la renuncia en ning'n caso se resume! Esto se aclara a roósito de la rescrición en el art!288! *oda renuncia de un derechodebe interretarse restrictivamente, a tal unto que en caso de duda la interretación de una renunciadebe ser con car+cter restrictivo y no e1tensivo!

Esto se relaciona con la clasi&icación de la renuncia en esecial y general$

• Es general si se re&iere a todos los derechos que se tengan sobre un determinado asunto!

• Es esecial si comrende derechos determinados, sean uno o mas!

Por e)emlo, a roósito de la comraventa, el comrador tiene derecho al saneamiento deevicción y al saneamiento de los vicios redhibitorios! -a renuncia de uno de estos derechos noimlica la renuncia de ambos, y en caso de duda se debe hacer una interretación restrictiva! Estateor(a se alica a roósito de la transacción en el art! 28>2!

Clasi0icaci$n de las lees.

">


17/549

Atendiendo a su )erarqu(a tenemos$ -a constitución ol(tica de la re'blica -eyes

org+nicas constitucionales -eyes interretativas de la constitución -eyes de quórum cali&icado

-eyes comunes -eyes de base %eglamentos Jrdenanzas Decretos con &uerza de ley Decretos

leyes -eyes imerativas, rohibitivas, ermisivas Jtros tios de leyes!

.- La Cons#i#uci$n &ol'#ica de la re&1lica! Es la ley &undamental que regula la &orma degobierno y las atribuciones de los distintos oderes 'blicos!

/.- Lees or)2nicas cons#i#ucionales! /on aquellas necesarias ara ciertas materias que la mismaconstitución se0ala! %equieren un quórum esecial de las 8OB artes de senadores y diutados ene)ercicio! Deben asar obligatoriamente or el tribunal constitucional or e)emlo la -!J!C! DE -Acontralor(a, -!J!C! de municialidades, etc!

3.- Lees in#er&re#a#ivas de la cons#i#uci$n! /on aquellas que aclaran el verdadero sentido de unadisosición constitucional! *ienen el rango de quórum esecial de 4O: artes, asa or el tribunalconstitucional!

4.- Lees de +u$ru* cali0icado! Necesitan de la mayor(a absoluta de senadores y diutados ene)ercicio y son aquellas que la constitución establece ara regular materias eseciales! E)emlo erdida de la nacionalidad, las que tii&ican conductas terroristas y su enalidad etc!

5.- Lees co*unes! Es aquella que ara su arobación, modi&icación o derogación requieren delvoto de la simle mayor(a de los diutados y senadores resentes en la sala! Estas corresonden amaterias no comrendidas en los casos anteriores, se se0alan en el art! >? de la constitución y secomlementan en el art! >" de la misma!

6.- Lees de ase! Aquellas que regulan una materia y dan solo bases elementales de esa materia yes un reglamento el que regula el contenido de la misma! E)emlo regulación de la sindicalización!

El art! 42 N = de la constitución dice F/on atribuciones eseciales del residente de lare'blica, e)ercer la otestad reglamentaria en todos aquellas materias que no sean roias deldominio legal, sin er)uicio de la &acultad de dictar los dem+s reglamentos, decretos o instruccionesque crea convenientes ara la e)ecución de las leyesG!

7.- Re)la*en#os! *ambin llamados decretos reglamentos, son dictados or el residente ycontienen normas )ur(dicas generales, cuya &inalidad m+s general es la adecuada e)ecución de lasleyes cuando de una serie de reglamentos ordenados se llaman reglamentos3!

8.- Ordenan9as! /on reglamentos eseciales dictadas con e1resa autorización de la ley y quecontienen disosiciones roias de sta como las sanciones y las multas!

:.- Decre#os con 0uer9a de le! /on dictadas or el residente de la reublica sobre materias roias de ley en virtud de una autorización que le brinda el congreso nacional! A esta &acultad se ledenomina ley delegatoria! *iene algunas limitaciones, or e)emlo la delegación no uede durar m+s de un a0o, y no ueden dictarse D!K!-! resecto de determinadas instituciones como garant(asconstitucionales, nacionalidad y ciudadan(a, etc!

;.- Decre#os Lees! /on dictadas or el residente sobre materias roias de ley, sin que medieautorización del congreso nacional or encontrarse el arlamento disuelto! Este es el medio de que

"B


18/549

se valen los gobiernos de &actos ara e)ercer la &unción legislativa!

.- Lees I*&era#ivas< Prohii#ivas &er*isivas. Por la roia de&inición de la ley del art!",desrendemos la clasi&icación de las leyes en imerativas, ermisivas y rohibitivas!

Esta clasi&icación es imortante ara determinar cual ser+ la sanción ara aquel que in&rin)a

uno u otro tio de ley, ya que ella variar+ de acuerdo al tio de norma!A!# -eyes imerativas!

/on aquellas que ordenan la concurrencia de ciertos requisitos ara la realización oe)ecución del acto!

Kinalidades erseguidas or la norma imerativa!

En de&initiva la norma imerativa e1ige la concurrencia de ciertos requisitos ara la validezdel acto en consideración a tres tios de &inalidades distintas$

-a esecie o naturaleza del acto que se celebra, caso en el cual se dice que se trata de

e1igencias que miran al inters general!

-a calidad o estado de las artes que e)ecutan o celebran el acto, caso en el cual no est+comrometido el inters general sino solo el inters articular!

Protección de terceros, re&erente a ciertos actos que e)ecutan las artes, ero que uedena&ectar a terceros!

-a imortancia de distinguir estos tres tios de &inalidades se encuentra en la

circunstancia de que la sanción ser+ distinta en cada caso, como ya lo veremos!

/anción a la in&racción de la norma imerativa! ">=" y ">=2/i el acto se realiza sin cumlir con los requisitos e1igidos or la ley, debiendo distinguir$

" # Esecie o naturaleza del acto que se realiza! la sanción es la nulidad absoluta! Comoaqu( se ersigue el inters general, la nulidad del acto uede ser invocada or el solointers de la ley o de la moral, e incluso ser declarada de o&icio or el tribunal!

"! # Calidad o estado de las artes que e)ecutan o celebran! -a sanción ser+ la nulidadrelativa! Aqu( los requisitos e1igidos lo son como medida de rotección o bene&icio aradeterminadas ersonas, la nulidad solo odr+ invocarse or quien es ob)eto de la rotección!

2! # Protección de terceros! -a omisión no alcanza a la nulidad sino solo a la inoonibilidad,es decir, el acto no se uede hacer valer &rente a los terceros que se retende roteger conla norma! El tercero uede desconocer el acto, a'n cuando ste es lenamente v+lidoentre las artes!

@!# -eyes rohibitivas!

Aquellas que imiden la realización del acto ba)o todo resecto y circunstancia!

"=


19/549

En este caso el acto rohibido no se uede e)ecutar en ninguna &orma, ues si el acto udierarealizarse de alg'n modo o ba)o ciertas circunstancias, la norma seria en realidad imerativa!

A veces resulta di&(cil distinguir si se trata o no de un receto rohibitivo! 9ay ocasiones en que ba)o un te1to aarentemente rohibitivo e1iste una norma imerativa! El unto ser+ e1aminar si hayalguna &orma de realizar el acto!

El art!"??8 es rohibitivo, como tambin el 8?2 inc!", ero el inc!2 es imerativo!

/anción ara la transgresión de la norma rohibitiva!

-a sanción es la nulidad absoluta, de acuerdo a los arts!"?, "8>> y ">=2! El art! "? se0alaque los actos que rohibe la ley son nulos y de ning'n valor, lo que se comlementa con el art!"8>>que establece que hay ob)eto il(cito en las deudas contra(das y generalmente en todo McontratoM rohibido or las leyes! -a e1resión McontratoM debe entenderse como Mtodo acto rohibido or lasleyesM, de suerte que tales actos adolecen del vicio de ob)eto il(cito, el que, seg'n el art!">=2,acarrea la nulidad absoluta!

Alcances sobre los recetos rohibitivos!" # -a rimera cuestión dice relación con la arte &inal del art!"?, que e1resa M!!!salvo

cuando se designe e1resamente otro e&ecto que el de nulidad ara el caso decontravención!M

Podr+ haber casos eseciales de normas rohibitivas que la ley no sanciona con la nulidadabsoluta, sino que con otro tio de sanción! Ello orque la ley entiende que de alicar la nulidadabsoluta en tales casos, los e&ectos que udieran suscitarse ser(an mas graves y er)udiciales ara las artes! B8: &ideicomisos sucesivos3, B> usu&ructos sucesivos3, ""8 matrimonio del menor sinautorización3!

"! # El art!"" se0ala MCuando la ley declara nulo alg'n acto, con el &in e1reso o t+cito deevitar un &raude, o de rever alg'n ob)eto de conveniencia ublica o rivada, no se de)arade alicar la ley, aunque se ruebe que el acto que ella anula no ha sido &raudulento ocontrario al &in de la ley!M

Por su ubicación, se ha entendido que la norma se re&iere a aquellos casos de nulidadabsoluta rovenientes de actos rohibidos or la ley!

-o que sucede es que si a las artes se les ermitiera robar que celebraron un acto que laley anulaba, que no les rovoco er)uicio, que no &ue &raudulento o contrario al &in de la ley, lae1istencia de los recetos rohibitivos seria ley muerta! En la nulidad absoluta siemre est+comrometido el inters general, la moral o el &in de la ley!

Este art!"" tiene clara alicación resecto de las normas rohibitivas, ero no as( trat+ndosede las imerativas, ya que ella no distingue entre nulidad absoluta y relativa!

C!# -eyes ermisivas!

/on aquellas que &acultan a una ersona ara obrar de manera determinada, o simlementeno obrar, quedando al arbitrio del titular el e)ercer o no la norma!

"


20/549


21/549

a!# Desde su romulgación, ublicación y entrada en vigencia!

b!# 9asta se derogación!

*oda actividad humana desarrollada en el esacio que media entre la entrada en vigencia dela ley y su derogación va a quedar ba)o el imerio o dominio de sta!

Pro*ul)aci$n &ulicaci$n de la le.

-as normas &undamentales en esta materia son los arts!> y B!

A.- Pro*ul)aci$n

-a romulgación es un acto or el cual el oder e)ecutivo atestigua ante el cuero social lae1istencia de la ley, mediante un decreto romulgatorio, y obliga a su e)ecución! Ella le da a la leye1istencia cierta, autentica, incontestable, y la reviste de la &uerza coercitiva de que antes carec(a!

No e1iste ni en la constitución ni en el resto de la legislación una &órmula de romulgaciónde las leyes, de modo que es el uso el que ha consagrado una &ormula de decreto romulgatorio!

-a romulgación or si sola no es su&iciente, se requiere tambin de su ublicaciónmediante la inserción del te1to en el Diario J&icial! Ambas instituciones constituyen las condiciones ara que la ley sea obligatoria!

ientras la romulgación tiene or ob)eto atestiguar la e1istencia de la ley y ordenar sue)ecución, la ublicación tiene or ob)eto dar a conocer el te1to legal!

".- Pulicaci$n

-a ublicación es el medio que se emlea ara hacer llegar la ley a conocimiento de los

individuos! %esonde a una razón lógica cual es que no uede e1igirse el cumlimiento de una leysi no se roorciona el medio de conocerla!

-a ublicación de las leyes debe hacerse, seg'n se0ala el art!B, mediante su inserción en elDiario J&icial! En casos eseciales uede tambin usarse otra &orma de ublicación!

En e&ecto, el CC agrega Msin embargo, en cualquiera ley odr+n establecerse reglasdi&erentes sobre su ublicación y sobre la &echa o &echas en que habr+ de entrar en vigencia!M Deacuerdo a esto la ley odr(a ublicarse or bandos, carteles, o mediante su inserción en alg'n otrotio de ublicación!

-a imortancia de la ublicación radica, or un lado, en que desde la &echa de ella la ley se

entender+ conocida or todos y ser+ obligatoria, como lo se0ala el roio art!B y, or otro lado, la&echa de la ublicación en el Diario J&icial lo ser+ tambin de la ley resectiva!

-a entrada en vigencia de la ley se determina or la &echa de su ublicación, sin er)uicio dela e1ceción consagrada en el roio art!B, en virtud de la cual una ley uede disoner or si solaque no entrar+ a regir a contar de la &echa de su ublicación, sino un tiemo desus, o bien que enuna o mas rovincias o regiones del a(s entre a regir en una &echa, y en otras en una distinta!

2"


22/549

Presunci$n de conoci*ien#o de la le. ar#.8=

El art!= contiene una resunción de derecho de conocimiento de la ley! En doctrina sese0ala que constituir(a un rinciio de derecho, no se uede alegar la ignorancia ni se admite ruebaen contrario!

-a resunción arte de un hecho conocido del cual se in&iere otro, que se desconoce! En estecaso el hecho conocido es la ublicación de la ley, hecho del que se in&iere otro desconocido, el quetodas las ersonas tengan conocimiento de la ley! Es discutible que en realidad sea una resunción,sostenindose or algunos autores, entre ellos el ro&esor %en %amos, que, mas que una resunción, se trata de una &icción necesaria creada or el legislador, que )usti&ica su e1istencia envirtud del rinciio de la seguridad )ur(dica, ya que si admitiramos que las ersonas udieranalegar ignorancia de la ley se roducir(a la anarqu(a!

El art!B?> inc! &inal con&irma lo anteriormente se0alado!

No obstante lo que hemos se0alado, la doctrina cita algunos casos en los que se admiteinvocar el error de derecho o ignorancia de la ley, como son los arts! 22B y 22 a roósito de la

devolución del ago de lo no debido! /in embargo se trata de un e1ceción sólo aarente ya que, or e)emlo, en el caso del ago de imuestos, si una ersona aga y luego ide la devolución de lo agado en virtud de la ley que lo e1ime de dicho ago, en realidad no alega ignorancia de la ley oerror de derecho, sino que se esta dando cumlimiento a la ley que e1ime del ago!

Dero)aci$n de la le. ar#s.5/ 53

-a derogación de la ley es la rivación de la &uerza obligatoria de una disosición legal, seaque se reemlace o no or otro te1to legal!

-a ley no uede ser derogada sino en virtud de otra ley de igual o suerior )erarqu(a! De estamanera, sólo al legislador le comete la &unción de derogación, no udiendo hacerlo las artes, sinoque tan sólo ueden de)ar sin e&ecto normas de car+cter suletorio!

En nuestro sistema ni aun el desuso o el cese de las necesidades que motivaron la dictaciónde la ley ueden roducir la derogación de sta! As(, or e)emlo, los tribunales no estar(an&acultados ara declarar la derogación de la ley or haber ca(do ella en desuso!

E1cecionalmente una ley odr(a erder su e&icacia sin que mediara otra ley, en casos

muy articulares, como dice la doctrina Mor causas intr(nsecasM! *al seria el caso de las leyes

transitorias o las de e1roiación una vez cumlidas!

T i&os de dero)aci$n.

" # En cuanto a como ocurre!

a!# E1resa! Cuando el legislador en trminos &ormales surime la &uerza obligatoria de la ley!

b!# *+cita! Cuando la nueva ley contiene disosiciones que no ueden conciliarse con las de la leyanterior! En este caso se entiende que hay derogación orque el legislador ostula una nueva

22


23/549

&ormula legal que, recisamente or ser nueva, contradice a la ley recedente en trminos absolutos!Por ello debe concluirse que su intención es la de hacer desaarecer la regla contenida en la normaantigua!

-a derogación t+cita es generalmente arcial, aun cuando en doctrina se sostiene que es osible que ocurra una derogación t+cita total!

El art!:4 se0ala que el e&ecto de la derogación t+cita es que de)a vigente en las leyesanteriores todo lo que no ugna con las disosiciones de la nueva ley, aunque versen sobre la mismamateria!

-a disosición que en una nueva ley se0ala Mderóguense las disosiciones de tal o cualnorma que est+n en contradicción con las del resente te1toM est+ de sobra, ues sin ella igual sehabr(a roducido la derogación de tales normas! A este tio de derogación se la llama derogaciónt+cita de &ormulación e1resa!

2!# En cuanto a su e1tensión!

a!# *otal! ueda sin e&ecto todo un te1to o cuero legal, *oda una ley! b!# Parcial! Cuando solo se derogan uno o mas recetos de un determinado cuero legal, o de unaley!

c!# Jrg+nica! Qsta ha sido acetada en algunos casos or la legislación chilena! E1ige, ara que se roduzca, que la nueva ley reglamente o disciline toda una materia de que se ocuaba una leyanterior, aun cuando entre las disosiciones antiguas y las nuevas no e1ista incomatibilidad!

Algunos autores se0alan que esta ser(a una &orma de derogación t+cita y total! /u

e1istencia se e1lica en que el legislador ha artido de un nuevo suuesto ara regular la materia

de que se trata!

Prole*as en relaci$n con la dero)aci$n de la le.

"!# Problema de la derogación de la ley derogatoria!

Este roblema, que suone la e1istencia de una derogación e1resa, consiste en determinar si or tal derogación de una ley derogatoria revive o no la ley rimitiva!

-a doctrina mayoritaria estima que no, salvo que e1resamente y en trminos &ormales la'ltima ley, que llamamos nueva, as( lo estableciera! /i as( ocurre la nueva ley recibe el nombre deley restauradora!

No odr(a concluirse que la ley derogada revive, mediante una labor interretativa or lacual se diga que el es(ritu de la ley era revivir la ley derogada! -a razón de &ondo aqu( es que

toda ley es una mani&estación escrita, &ormal, or tanto si nada dice la nueva ley la rimitiva no

revive! *al rinciio recibe alicación en materia de derogación del testamento, en el art!"??"!

2!# Problema de la &alta de uso ractico de una norma!

24


24/549

En el royecto del a0o R:4, insirado en la ley inglesa, se estableció que el desuso de unanorma or mas de 2? a0os roduc(a su derogación! *al idea no roseró, no e1istiendo este tio dederogación hay en d(a!

4!# Problema de la contradicción entre una ley general osterior y una esecial anterior!

-a doctrina al resecto esta dividida$

"!# -a ley general no deroga t+citamente a la esecial! Doctrina mayoritaria!2!# Algunas autores como %uggiere y otan or la tesis contraria, una ley general uede derogar t+citamente a una ley articular anterior!

Princi&ios 2sicos en la a&licaci$n de la le en el #ie*&o.

El rinciio b+sico est+ constituido or el rinciio de la no retroactividad, &ormulaconsagrada como mandato ara el )uez en el art!!

Este rinciio se )usti&ica tomando como base la seguridad )ur(dica y la estabilidad de losderechos, uesto que ellos aconse)an que la ley no se remonte a una oca anterior a la de suvigencia!

El le)islador la re#roac#ividad.

El rinciio consagrado en el art! constituye un mandato ara el )uez! Es el )uez el que nole uede otorgar a una ley e&ecto retroactivo! No siendo ste un mandato ara el legislador, ste si uede dictar leyes con e&ectos retroactivos, cuando dicho e&ecto aarezca conveniente or razonesde inters social! /i el legislador dicta leyes con e&ecto retroactivo el )uez debe alicarlas con tale&ecto, ues a ste sólo le corresonde alicar la ley, sin imortar su car+cter!

Para el legislador no e1iste mas limite que la constitución! Es or eso que seg'n algunosautores la &ormula de la irretroactividad de la ley deber(a contenerse en la constitución, de manerade restringir la libertad del legislador ara dictar leyes con e&ecto retroactivo!

Li*i#aciones al le)islador!

No obstante lo dicho, dentro de la constitución el legislador encuentra limites a su osibilidad de dictar leyes con e&ecto retroactivo, no udiendo hacerlo resecto de dos tios dematerias$

" # %esecto del derecho de roiedad! /i se dicta una ley con e&ecto retroactivo en estamateria el recurso rocedente es el de inalicabilidad or inconstitucionalidad!

-a rotección constitucional al derecho de roiedad signi&ica que no uede rivarse deldominio, o de alguno de sus atributos, a su titular, siemre que no nos encontremos en un caso enque se alegue la &unción social de la roiedad, en virtud del cual el legislador uede imoner limitaciones y obligaciones al titular del derecho a&ectado!

Conviene acotar que el hecho que el legislador tenga un limite en el roio recetoconstitucional ara dictar leyes con e&ecto retroactivo en esta materia, ha servido de &reno evitando

28


25/549

la dictación de leyes con este e&ecto a este resecto!

En ello in&luye la e1tensión que se le ha dado al derecho de roiedad, que comrende nosólo las cosas cororales sino que tambin las incororales, seg'n emana del art!" N 28 de laconstitución, reiterado en el :=4 del CC!

2 # En materia enal, de acuerdo al art!" N 4 de la constitución, en sus incisos 8, >, B y =,coincidentes con el art!"= del CP!

La re#roac#ividad en la le.

-o ideal es que la retroactividad debe ser e1resa y estar &ormalmente se0alada en la ley! Nose requerir+ que ella diga Mesta ley tendr+ e&ecto retroactivoM, ero si que en &orma clara este e&ectoe1cecional! Por lo anterior la interretación de toda norma con car+cter retroactivo deber+ ser restrictiva, de manera que, si no aarece e1resada en &orma clara la retroactividad, se alica laregla del art!!

In#ereses en >ue)o.

En materia de retroactividad o irretroactividad de la ley, odemos se0alar que los inters en )uego son$

"!# El inters de quienes celebraron actos o contratos con&orme a la antigua ley, y quieren que semantengan sus e&ectos!

2!# El inters del legislador de que la nueva ley entre en vigencia y caigan ba)o su imerio todas lassituaciones reguladas or ella!

4!# El inters de la sociedad que e1ige la estabilidad de las situaciones!

De#er*inaci$n de la re#roac#ividad de una le.

El gran roblema con la retroactividad dice relación con aquellos casos en que la nueva leyviene a regular situaciones que ya han nacido ba)o el imerio de la ley anterior y que contin'an roducindose, llamadas or la doctrina Msituaciones en cursoM! Ello determina el roblema del )uezde como alicar la nueva ley sin darle e&ecto retroactivo! /e sostiene que la ley tendr+ e&ectoretroactivo cuando ella a&ecte a lo que la doctrina llama un Mderecho adquiridoM, uesto que si tansólo a&ecta a una mera e1ectativa o a una &acultad legal no e)ercitada, no tendr+ e&ecto retroactivo!

Este rinciio es el que consagra la -ey de E&ecto %etroactivo del "B de Jctubre de "=>",cuya &inalidad es decidir los con&lictos que resultaren de la alicación de leyes dictadas en diversasocas! art!" -E%!

-os con&lictos se roducen orque las situaciones no se adatan al cambio de una ley a otra!En todo caso, el legislador uede solucionar tales con&lictos en la nueva ley, mediante lasdisosiciones transitorias!

-o 'nico que hace la -E% es se0alar cuales son derechos adquiridos, cueles merase1ectativas y cuales son &acultades legales no e)ercitadas, en las di&erentes materias que ella toca,entregando las soluciones a los diversos con&lictos que resultaren de la alicación de leyes dictadasen distintos momentos!

2:


26/549

Teor'a de los derechos ad+uiridos de las *eras e?&ec#a#ivas. @cl2sica

Esta teor(a &ue enunciada or @laundeau, en el a0o "=?, a travs de la ublicación de suobra MEnsayo sobre el suuesto e&ecto retroactivo de las leyesM!


27/549

b!# De contenido sub)etivo, de tal suerte que el estado civil, or e)emlo, no se concibe incororadoen el atrimonio de una ersona!

2B


28/549

Teor'a de las si#uaciones >ur'dicas.

Posteriormente a la teor(a cl+sica de los derechos adquiridos y las meras e1ectativas, surgela teor(a de las situaciones )ur(dicas, elaborada or Paul %oubier en "2?! Esta teor(a tiene como

base &undamental su ale)amiento de la concetualización de la teor(a cl+sica!E0ec#os de la le se)1n Rouier.

Distinguimos entre$

a!# E&ecto inmediato de la ley! /igni&ica que la ley debe regular todas las situaciones que se

roduzcan desde que ella entra en vigencia, las que ya hab(an nacido y que se encuentran endientes, en curso, y las que van a nacer durante su vigencia! Este seria el e&ecto normal de la

ley, esto es, su e&ecto inmediato y hacia el &uturo! b!# E&ecto retroactivo de la ley! *iene lugar cuando la ley que entra a regir a&ecta a situaciones

que ya se hab(an roducido, sometindolas a su imerio! Este e&ecto se re&iere a las situacionesya roducidas, no a las endientes o en curso!

c!# E&ecto di&erido de la ley, ultra#activo o de suervivencia! Imlica que la ley va a roducir

e&ectos desus de su derogación, es decir, no obstante ser derogada o modi&icada va a continuar

roduciendo sus e&ectos sobre aquellos actos )ur(dicos celebrados ba)o su imerio!

/ostiene %oubier que cuando se roduce un cambio de legislación se con&unde el e&ectoinmediato con el retroactivo, se0al+ndose que se roduce un e&ecto retroactivo cuando en realidad,seg'n l, sólo es e&ecto inmediato!

-a solución al roblema la da el e&ecto di&erido, como una e1ceción al e&ecto inmediato, ues el e&ecto )ur(dico de la situación gestada ba)o el imerio de la antigua ley no va a quedar ba)oel imerio de la nueva, sino que ba)o el imerio de la derogada, or alicación del e&ecto di&erido!

Este e&ecto ultra#activo uede rovenir de la misma ley, o uede tener lugar en todos aquellos casosen que una razón )ur(dica lo )usti&ica!

Bi#uaci$n >ur'dica.

Es la osición que ocua un individuo &rente a una norma de derecho o a una institución )ur(dica determinada!

Este conceto es claramente suerior al de derecho adquirido, esto or cuanto est+desrovisto de todo sub)etivismo y car+cter atrimonial! -a situación )ur(dica es la osición del

individuo &rente a una norma o institución, donde se comrenden situaciones como las del due0o,casado, soltero, rodigo, demente, etc!

Es#ados en +ue se &uede encon#rar la si#uaci$n >ur'dica.

Para %oubier la situación )ur(dica se uede encontrar$

a!# Constituida!

2=


29/549

b!# E1tinguida!

c!# En curso! Esto es en el momento de roducir sus e&ectos!

Para %oubier la solución ara determinar la retroactividad o la irretroactividad de una leyestar(a en distinguir entre$

" /ituación )ur(dica constituida y e1tinguida no hay roblema, ya que a ellas no les a&ecta la nuevaley! /i la nueva ley disusiera e1resamente que estas situaciones quedan ba)o su imerio, tal leytendr(a car+cter retroactivo!

"! /ituaciones en curso, ellas van a quedar sometidas a la nueva ley roducto del e&ecto inmediatode la misma! /i la nueva ley ordena que las nuevas situaciones sigan ba)o el imerio de la antigualey, se estar(a derogando el e&ecto inmediato y alicando el e&ecto di&erido o ultra activo de la ley!

Rouier los con#ra#os.

Para %oubier esta es una materia de e1ceción imortant(sima! En materia de contratos lanueva ley queda rivada de su e&ecto inmediato, resecto de las situaciones en curso al momento dedictarse esta nueva ley! Ello quiere decir que el contrato, que es sorrendido or el cambio delegislación con sus e&ectos en lena roducción, va a seguir ba)o el imerio de la ley antigua! Estono es mas que reconocer el e&ecto di&erido en materia de contratos!

/eg'n algunos el art!22 de la -E% en materia de contratos, es una ley r(stina y con unaclara alusión al rinciio de la suervivencia de la ley, al indicar M!!!en todo contrato se entender+nincororadas las leyes vigentes al tiemo de su celebración!M

El e&ecto di&erido se alicar+ a aquellos contratos que son roducto del acuerdo voluntariode las artes contratantes!

Esas normas contractuales deben ermanecer al abrigo de todo cambio de ley, ues si se ermitiera que la nueva ley ueda alicarse de inmediato al contrato, equivaldr(a a reemlazar elacuerdo de voluntades que se hizo en &unción y sobre la base de las normas vigentes al momento delcontrato, or otras normas di&erentes contenidas en la nueva ley! resecto de las cuales no haconcurrido la voluntad de los contratantes3!

%esecto de las normas que inciden en los contratos, ero que en realidad constituyen unestatuto )ur(dico roio y comleto, en que la voluntad es sólo necesaria ara desencadenar el e&ecto )ur(dico, ero que sus cl+usulas no admiten ser discutidas or las artes, en que estas no las ueden

modi&icar, ellas no admiten disenso con la nueva ley, y en cuanto a estas normas la nueva ley tendr+e&ecto inmediato!

%oubier descarta no sólo el e&ecto inmediato en materia de contratos roducidos or elacuerdo de voluntades de las artes contratantes, sino que adem+s descarta la retroactividad de laley!

Le el Bore el E0ec#o Re#roac#ivo de las Lees.

2


30/549

Esta ley est+ insirada en la teor(a de los derechos adquiridos y de las meras e1ectativas,como aarece claramente de mani&iesto en el art!B, aun cuando algunos autores sostienen que enalgunas materias no se ha seguido esta teor(a!

*i#o de a&licaci$n.

/e alicaran sus recetos cuando el roio legislador no hubiere solucionado el cambio deuna ley a otra mediante una &órmula legislativa e1resa como, or e)emlo, las disosicionestransitorias, o que ellas &ueren insu&icientes y no contemlan todas las situaciones!

Esta -E% no regula la retroactividad en materia de derecho 'blico, orque en tales asuntosno hay derechos adquiridos, siendo el e&ecto inmediato el normal! *amoco hay re&erencias amateria enal, donde or regla general no hay e&ectos retroactivos, a menos que se alique el rinciio ro#reo! art!"= CP

aterias que trata!

# Estado civil!

# Caacidad!

# uardas!

# Personas )ur(dicas!

# Normas sobre integrum restitutio!

# Derechos reales!

# Posesión!

# Derechos de&eridos ba)o condición!

# Contratos!

# Prueba de actos y contratos!

# Derechos sucesorios!

# Prescrición!

# %eglas de rocedimiento!

A.- Es#ado civil! ar#s./= 3= 4= 5= 6=.El art!4?8 se0ala que el estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto lo habilita ara

e)ercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles! /in embargo, la doctrina iensa queesta es una de&inición de caacidad, y or ello se se0ala que es en realidad la calidad ermanenteque una ersona ocua en la sociedad, y que deende &undamentalmente de sus relaciones de&amilia, y que le da ciertos derechos y obligaciones!

*rat+ndose de las ersonas )ur(dicas no se alican estos art(culos, sino que el articulo "?, que

4?


31/549

se re&iere a la e1istencia y derechos de estas ersonas!

Ca*io de le)islaci$n.

Debemos hacer una serie de distinciones$

" Estado civil no adquirido! /eg'n el art!2 revalece (ntegramente la nueva ley, ya que solo seten(a una mera e1ectativa!

2 Estado civil adquirido! -a ley lo considera en el art!4 inc!" como un derecho adquirido, or ende la nueva ley no lo a&ecta, a menos que esta nueva ley &uera e1resamente retroactiva, uesto que la -E% se one en el caso de que la ley nueva nada diga!

4 E&ectos del estado civil no e)ercitados! /on los derechos y obligaciones que nacen del estadocivil, todos los cuales se subordinan, se rigen or la nueva ley, sea que se deroguen o semodi&iquen or sta, ues se considera en el art!4 inc!" que no son mas que &acultadeslegales no e)ercitadas!

8 E&ectos del estado civil e)ercitados! En este caso los actos validamente e)ecutados ba)o elimerio de una ley anterior, subsisten lenamente, de acuerdo al art!4 inc!2!

: -os derechos de usu&ructo legal y de administración que el adre de &amilia tuviere en los bienes del hi)o, y que hubieren sido adquiridos ba)o una ley anterior, se su)etaran a lo quedisonga la nueva ley, seg'n el art!8! Esta nueva ley odr+ modi&icarlos e inclusosurimirlos sin que ella sea retroactiva, orque ellos no se re&ieren al estado civil en simismo, sino que no son mas que una consecuencia de l, no constituyendo derechoadquirido!

> Adquirido el estado de hi)o natural ba)o el imerio de una ley, no se uede erder tal estado or una ley nueva, ero los derechos y obligaciones que se tienen como consecuencia de tal

estado quedar+n su)etos al imerio de la nueva ley, or no constituir mas que &acultadeslegales no e)ercitadas!

El derecho de alimentos de un hi)o ileg(timo subsiste ba)o el imerio de una nueva ley, eroen cuanto a su goce y e1tinción se rige or la ley nueva, seg'n el art!>! Esta es una normae1cecional en la que se asimila el derecho de alimentos a un derecho adquirido, orque el 'nicoderecho que tiene el hi)o simlemente ileg(timo es el de alimentos, y si una nueva ley le quitara esederecho se roducir(a un estado civil vac(o, sin ninguna consecuencia!

En la segunda arte de esta norma de habla de goce y e1tinción con lo que habr(a unacontradicción con la rimera arte! Adem+s, al se0alar la ley Mero en cuanto a su e1tinciónM nosindica que ella arte de la base que el derecho continua, or lo que la nueva ley no odr(a surimir

llanamente el derecho ues seria retroactiva, ero si odr(an establecerse nuevas causales que ongan trmino al derecho sin que la ley sea retroactiva!

".- Ca&acidad. ar#s.7= 8=.

Es la atitud legal de una ersona ara ser su)eto de derechos y ara oder e)ercerlos or

si misma, sin el ministerio o la autorización de otra! "88: inc!2

/e comrenden dos tios de caacidad$

4"


32/549

"!# Caacidad de goce! Atitud ara ser titular o adquirir derechos, llamada tambin caacidadadquisitiva!

2!# Caacidad de e)ercicio! Atitud ara e)ercitar o e)ercer derechos!

No hay incaacidades de goce generales, sólo ara casos articulares, en cambio lacaacidad de e)ercicio no la tienen todos! En doctrina se discute si la caacidad es un derecho

adquirido o una &acultad legal no e)ercitada, ya que ella es el requisito e1igido or la ley ararealizar el acto! abba lo considera un derecho adquirido!


" Caacidad de goce! -a -E% la considera como una &acultad legal no e)ercitada, y or tanto quedara su)eta a la nueva ley sin ser esta retroactiva, y ello aunque la caacidad esun atributo de la ersonalidad! -a nueva ley que riva de la caacidad de goce no es

retroactiva!"! Caacidad de e)ercicio! El art!= se re&iere recisamente a esta caacidad, al hablar del

Mderecho de administrar sus bienesM! -a ley la considera un derecho adquirido, de maneraque quien adquirió la caacidad de administrar sus bienes no la ierde con la nueva ley, ero la constitución y e)ercicio se su)eta a sta!

-os autores han sostenido que en materia de caacidad de e)ercicio la ley chilena se searóde la doctrina cl+sica que considera a esta caacidad como una &acultad legal no e)ercitada!

C.- Las )uardas. ar#.:=

/eg'n el art!44= inc!", las tutelas y las curadur(as o curatelas son cargos imuestos a ciertas

ersonas a &avor de aquellos que no ueden dirigirse a si mismos o administrar cometentementesus negocios, y que no se hallan ba)o otestad de adre o madre que ueda darles la roteccióndebida!

-as guardas son las tutelas o curatelas, y el uilo es el que est+ su)eto a guarda!


" uardador validamente nombrado or una ley antigua! /igue e)erciendo el cargo encon&ormidad a la nueva ley, aunque seg'n esta hubiere sido incaaz de asumirlo! As(, laguarda se asimila a un derecho adquirido!

Aqu( hace crisis la -E%, ya que el cargo de guardador mas que un derecho es una carga araquien lo deseme0a! El legislador considera a la guarda como un verdadero estado civil adquirido!

2! E)ercicio de la guarda! ueda su)eta al cambio de legislación, como tambin las remuneracionese incaacidades o e1cusas sobrevinientes!

El inc!2 del art! se0ala que la ena que se alicar+ or torcida o descuidadaadministración se su)etara a aquella de las dos legislaciones que &uere menos rigurosa al resecto,

42


33/549

ero las &altas cometidas ba)o el imerio de la nueva ley se castigar+n con&orme a sta!

D.- Personas >ur'dicas. ar#.;

El art!:8: inc!" del CC se0ala que se llama ersona )ur(dica una ersona &icticia, caaz dee)ercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser reresentadas )udicial y e1tra)udicialmente!


" E1istencia de la ersona )ur(dica! No la a&ecta el cambio de legislación!

"! Derechos y obligaciones que se0ala la ley! /on a&ectados or la nueva ley, orque se consideranequiarados a los derechos y obligaciones que nacen del estado civil que, seg'n el art!4, no sonmas que &acultades legales no e)ercitadas!

E.- Res#i#uci$n en in#e)ru*. ar#.

-a in integrum restitución era un bene&icio en &avor de los incaaces ara edir que se de)arasin e&ecto un acto or haber sido er)udicial ara l, restituyndosele lo dad en virtud del contrato,

aun cuando el acto &uera validamente celebrado!


No constituye un derecho adquirido, de manera que la nueva ley la a&ecta! El rinciio est+recogido en el art,">=> del CC, que se0ala que los actos y contratos de los incaaces en que no se ha&altado a las &ormalidades y requisitos necesarios, no odr+n declarase nulos ni rescindirse, sino or las causas en que gozar+n de este bene&icio las ersonas que administran libremente sus bienes!

(.- Derechos reales. ar#s./< 5< 6 7.

El art!:BB del CC se0ala que derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin resecto a

determinada ersona! /on derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usu&ructo uso yhabitación, los de servidumbres activas, el de renda, el de hioteca y otros que establezcan leyeseseciales, como la concesión minera! De estos derechos nacen las acciones reales!


" %esecto del dominio se debe tener siemre en cuenta que la constitución lo rotege en el art! " N 28, de manera que en esta materia no se ueden dictar leyes con e&ecto retroactivo! Art!"2

"! Adquisición del dominio y dem+s derechos reales! Prevalece la ley antigua, ues habr(a underecho adquirido! art!"2

2! oces y cargas que se ueden imoner al titular! Prevalece la ley nueva, ues se tratar(a de

&acultades legales no e)ercitadas! art!"2

4! E1tinción! -a nueva ley uede se0alar nuevas causales de e1tinción, ero no uede llanamenteeliminar el derecho! art!"2

El art! "2 ha sido ob)eto de innumerables criticas! Este articulo consagra el rinciio delderecho adquirido con resecto al derecho real y, or tanto, es irretroactivo! Pero en cuanto al goce ycargas del derecho, se les asimila a &acultades legales no e)ercitadas, lo que odr(a trans&ormar a laley en retroactiva, orque a travs de ello se odr(an modi&icar las &acultades a tal unto que se

44


34/549

odr(a, en la ractica, rivar al derecho de ellas, y nos encontrar(amos ante un derecho sin&acultades, sin contenido, que no servir(a ara nada!

Ello hace aseverar a los autores que la irretroactividad del art!"2 no es mas que aarente, orque si bien amara al derecho real en si mismo al considerarlo un derecho adquirido, los goces ycargas se ven a&ectados or la nueva ley, lo que odr(a llegar a a&ectar la esencia del derecho!

Algunos autores han querido zan)ar el roblema entendiendo que la e1resión Mtodo derechoreal adquirido ba)o una leyM se re&erir(a al caso que una nueva ley se0ale nuevos requisitos araadquirir el dominio, ero en tal caso ya no se seguir(a la tesis cl+sica!

" .su&ructos o &ideicomisos sucesivos que se encuentren constituidos! /eg'n el art!": si se hubieseemezado a usu&ructuar de ellos or el segundo usu&ructuario o &ideicomisario, continuarandis&rut+ndose ba)o la nueva ley, ero caducar+ el derecho de los dem+s usu&ructuarios o&ideicomisarios si los hubiere!

El CC rohibe constituir este tio de usu&ructos y &ideicomisos B8: y B>3, de manera quetal norma del art!": esta dada ara aquellos casos que ya estaban en constituidos al entrar en

vigencia el CC!

2! /ervidumbres! El art!"> no di&iere del art!"2 en el sentido que el derecho real de servidumbre no uede ser a&ectado or la nueva ley, ero si se su)etar+n a sta su e)ercicio y conservación!

Esta norma contiene imrecisiones que han hecho ensar que se trata de errores de imrenta!-as servidumbres naturales, al deender de la natural ubicación de los redios, no son a&ectadas or la nueva ley y las servidumbre voluntarias, al ser un roducto de la voluntad de las artes, seregir+n or la regla del art!22! Por tanto las 'nicas servidumbres a que se re&iere el "> son laslegales, recogiendo el rinciio del art!"2!

El art!"B resenta un error aun mas grave al e1resar MCualquiera tendr+ derecho a

arovecharse de las servidumbres naturales Fues recisamente stas son determinadas or lanaturaleza y no or una nueva ley! Por esto se entiende que se re&iere a las legales!

As( entendido, el due0o del redio gravado no tiene derecho adquirido alguno ara oonersea la servidumbre que le imonga la nueva ley, el derecho real es resecto del redio dominante!

.- La &osesi$n. ar#.3

El art!B?? de&ine a la osesión como la tenencia de una cosa determinada con animo dese0or o due0o, sea que el due0o o el que se da or tal tenga la cosa or si mismo o or otra ersonaque la tenga en lugar y a nombre de l! El oseedor es reutado due0o mientras otra ersona no )usti&ique serlo!

-a osesión es un hecho, no e1iste un derecho de osesión sino sólo la tenencia de la cosa!Jtra cosa es que al oseedor se le con&ieran ciertos derechos, entre los que se incluyen las acciones osesorias!


En materia osesoria hay que distinguir, seg'n algunos, si en la osesión hay o no un

derecho adquirido del oseedor! El roblema se resenta al distinguir entre la osesión

48


35/549

constituida y los e&ectos de ella, esto es, los derecho y obligaciones del oseedor, lo que no esta

claro en la ley! Al resecto hay dos osiciones$

Para algunos, siguiendo la razón del art!"2, las reglas ser(an las siguientes$

" Posesión constituida! Es un derecho adquirido, y or lo tanto la nueva ley no lo a&ectar(a!

"! E&ectos! /e ver(an su)etos a la nueva ley, ues se tratar(a de &acultades legales noe)ercitadas! derechos y obligaciones3

-a otra osición entiende que la ley nueva, tanto resecto de los e&ectos como de losrequisitos ara ser oseedor, se alica (ntegramente! El &undamento de esto est+ en que la osesiónes un hecho que tiene cada oseedor, no udiendo cali&icarse como un derecho adquirido! /ólotendr+ el car+cter de oseedor aquel que cumla con los requisitos que imone la nueva ley! seriatan solo una mera e1ectativa3

H.- Derechos ad+uiridos a>o condici$n. ar#.4

-a condición es un elemento accidental del negocio )ur(dico, que uede de)ar en susenso la

adquisición de un derecho o e1tinguirlo si est+ cumlida!

El art!"8 se one en el caso de que la nueva ley se0ale un nuevo lazo en el cual debaconsiderase &allida la condición! En tal caso la condición debe &allar en el lazo mas breve que &alte or cumlir! Por e)emlo art!B4!

-a razón de ello es que al e1istir derechos su)etos a condición resolutiva, estos soninestables, y la estabilidad es necesaria en ro del rinciio de la seguridad y certeza )ur(dica, lo quese logra &allando la condición en el lazo m+s breve!

I.- Derechos sucesorios. ar#s. 8< :< /; /-a sucesión uede ser intestada, cuando se encuentra enteramente regulada or la ley, la que

se alica cuando no e1iste testamento, o testamentaria, que suone que el causante hizo testamentoregul+ndose de acuerdo a ste la sucesión!

Ca*io de le)islaci$n en sucesi$n in#es#ada.

-a -E% no se0ala normas a las cuales debe su)etarse la sucesión en este caso, ero nadie

duda que la sucesión intestada se rige or las normas vigentes al tiemo de la delación de laasignación! Esta solución est+ en el mensa)e de la -E%, que se0ala que siendo constante que los

derechos hereditarios no se trans&ieren sino a la muerte de su autor, el royecto establece que en

cada sucesión testamentaria o abintestato, el derecho de los llamados a ella sea de&inido or laley vigente a la oca de su delación o transmisión!

Ca*io de le)islaci$n en sucesi$n #es#a*en#aria.

Para roducir sus e&ectos el testamento requiere de la muerte del testador! Ahora, duranteel laso que media entre el otorgamiento del testamento y la muerte de su autor, ueden

4:


36/549

resentarse muchas circunstancias tanto de hecho como de derecho, y entre ellas, que hayan

variado las reglas legales ba)o las cuales se hizo el testamento! En todo caso, la ley no uede

rever la situación atrimonial del testador! Este odr(a ser rico al momento de testar y estar en la

miseria al morir, o viceversa!

Para solucionar el cambio de legislación en materia testamentaria el legislador no da una&ormula 'nica, de hecho la -E% solo soluciona algunos de los asectos que veremos! Distinguimos$

" Cambio en materia de solemnidades! /eg'n el art!"= las solemnidades e1ternas deltestamento se rigen or la ley coet+nea a su otorgamiento! Esta regla obedece al antiguoa&orismo o adagio Mtemus regit actumM!

2 Cambio en materia de disosiciones testamentarias! El art!"= da una regla di&erente de laanterior! En e&ecto, las disosiciones testamentarias se rigen or la ley vigente a la oca

en que se de&iere la asignación!4 Cambio en materia de caacidad y libre voluntad del testador! Estos son los que se

llaman requisitos internos del testamento, o sub)etivos del testamento, /e resentanvariadas soluciones en la doctrina!

5os Clemente Kabres a&irma que la caacidad y libre voluntad del testador se rige or la leyvigente al momento del &allecimiento del causante, orque antes de ese d(a el testamento no es masque un mero royecto, que sólo adquiere e&icacia al morir el causante!

-uis Claro /olar, siguiendo a Pascuale Klore, se0ala que la caacidad y libre voluntad deltestador son determinantes de las disosiciones testamentarias, y que, seg'n el art!"=, estas

disosiciones testamentarias se rigen or la ley vigente a la oca de &allecimiento del causante!-uego, la caacidad y libre voluntad del testador tambin debe su)etarse a la ley vigente a la muertedel causante, ero adem+s deber+ a)ustarse a la ley vigente al otorgamiento del testamento!

De esta manera el asecto que nos ocua debe ser e&icaz tanto resecto de la nueva leycomo resecto de la antigua, ues una nueva ley no odr(a validar un acto que desde el comienzo&ue nulo!

Arturo Alessandri sostiene que dentro de nuestra legislación lo mas acetable es sostener que la caacidad y libre voluntad del testador quedan su)etas a la ley vigente a la oca delotorgamiento del testamento y no a la del &allecimiento!

Para sostener esto, esta autor se0ala que el art!"= suone dos situaciones, las solemnidadesregidas or la ley coet+nea al otorgamiento y las disosiciones testamentarias que se rigen or la leyvigente a la oca de la aertura y de la delación de la asignación!

Ahora, las solemnidades no son mas que &ormas a travs de las cuales se mani&iesta lavoluntad, y el art!"= su)eta a stas a la ley coet+nea al otorgamiento, de manera que arece lógicoque las normas relativas a la caacidad y libre voluntad del testador tambin se su)etan a la leyvigente al tiemo del otorgamiento del testamento, aunque la ley osterior ueda imlicar laincaacidad del testador! Aun m+s, Alessandri se0ala que este rinciio estar(a consagrado en el

4>


37/549

art!"??> CC! Adem+s agrega que la &acultad de testar no es mas que una &orma de caacidad dee)ercicio, la que dentro de la -E% se considera un derecho adquirido, que subsiste a un cambio delegislación, con&irmando que la caacidad y libre voluntad del testador se rige or la ley vigente a laoca de otorgarse el testamento!

Ca*io de le)islaci$n res&ec#o al derecho de re&resen#aci$n. ar#. /;

A este resecto el art!=8 se0ala que se sucede abintestato ya or derecho ersonal ya or derecho de reresentación! -a reresentación es una &icción legal en que se suone que una ersonatiene el lugar y or consiguiente el grado de arentesco y los derechos hereditarios que tendr(a su adre o madre, si este o esta no quisiese o no udiese suceder!

/e uede reresentar a un adre o madre que, si hubiese querido o odido suceder, habr(asucedido or derecho de reresentación!

-a reresentación se roduce sólo en la descendencia leg(tima del di&unto, en ladescendencia leg(tima de sus hermanos leg(timos, y en la descendencia leg(tima de sus hermanos ohi)os naturales! Ella suone adem+s que no hay testamento! art!=>

/eg'n el art!2? inciso ", en las sucesiones intestadas el derecho de reresentación de losllamados a ella se regir+ or la ley ba)o la cual se hubiese veri&icado su aertura! /e se0alan comorazones ara ello$

a!# Estamos ante una sucesión intestada!

b!# -os derechos rovienen de la ley!

c!# Para saber si hay derechos de reresentación se estar+ a la ley nueva orque los herederos tienen&acultades legales no e)ercitadas!

Caso del inc./= del ar#./;.El art!2? inc!2 se re&iere a aquella sucesión testamentaria en que se designa a una ersona

M1M que en caso de &altar ser+ sustituida or aquellos que le suceder(an or derecho dereresentación!

El cambio de legislación en este caso no a&ectara a la disosición testamentaria, de suerteque ella se continuar+ rigiendo or la ley vigente al momento que se otorgó el testamento! De estamanera tendr+n derecho a suceder aquellos que eran reresentados en la oca que se otorgo eltestamento, y no los que tuvieren derecho de reresentación a la oca en que se abre la sucesión!

-o que ocurre es que el legislador no se re&irió aqu( a la reresentación, sino que a lasustitución, que consiste en que un testador designa un asignatario, y en caso de que este &allezca, el

mismo designa un reemlazante! El legislador resecto del sustituto uso de la &igura de lareresentación ara re&erirse a la &orma en que oeraria la sustitución! -a reresentación solo sirviócomo marco de re&erencia!

Ca*io de le)islaci$n res&ec#o de la &ar#ici$n ad>udicaci$n. ar#./

/e regula or las normas vigentes al momento de su delación! -a delación de la herencia esel actual llamamiento que la le ley hace a acetar o reudiar la asignación! : CC

4B


38/549

El momento de la delación es cuando muere el testador, salvo que la asignación seacondicional susensiva, siendo entonces al cumlimiento de la condición!

As(, aqu( nos encontramos &rente a una mera e1ectativa!

.- Con#ra#os. ar#./;

9ay quienes creen ver en esta norma un clara e1resión del e&ecto di&erido o suervivenciade la ley antigua, lo que es di&(cilmente acetable, ues la legislación chilena est+ insirada en ladoctrina cl+sica, seg'n la cual el contrato queda al abrigo del cambio de legislación, ues de lnacen derechos que se consideran adquiridos, y as( se ha e1resado en la &ormula del art!22!

Re)las del ar#.//.

" -os requisitos de e1istencia y validez del contrato quedan ba)o el amaro de la ley antiguavigente al tiemo de celebrarse el contrato!

"! -os e&ectos del contrato, es decir, los derechos y obligaciones que de l emanan, quedan su)etos ala ley antigua! Aqu( no se re&iere a los e&ectos de los contratos que se roducen de inmediato yque lo e1tinguen, ya que estos son contratos agotados, sino que se re&iere a los e&ectos de loscontratos que se encuentran en curso!

El &undamento de este art!22 ser(a el mismo tanto ara la doctrina cl+sica cómo ara ladoctrina de Paul %oubier! Para la rimera de cada contrato nace un derecho adquirido ara cadacontratante, ara la segunda en materia de contratos tiene alicación el e&ecto di&erido de la ley!

E?ce&ciones al e0ec#o di0erido.

/iguiendo la doctrina cl+sica, se trata de aquellos casos en que, en materia de contrato, nohay derechos adquiridos$

-as leyes rocesales, como dice la -E%, las leyes concernientes al modo de reclamar en )uicio los derechos que resulten de ellos!

Estas normas no se entienden incororadas al contrato! No hay derechos adquiridos nosuervivencia de la ley antigua, orque las reglas rocesales son de derecho ublico y rigen inactum! esta e1ceción al art!22 se reite en el art!28!

-as leyes enales, o como dice el N 2 del art!22, las que se0alan enas ara el caso dein&racción a lo estiulado en ellos ues ser+ castigada con arreglo a la ley ba)o la cual se hubierecometido la in&racción!

Esta norma se re&iere a las enas legales, ya que las de car+cter contractual o convencional,como la cl+usula enal, &orman arte del contrato y, or tanto, quedan su)etas a la ley vigente altiemo de celebración del contrato! Estas sanciones o enas legales ueden ser la nulidad,indemnización o resolución! /i la ley establece alguna de estas sanciones en &orma di&erente a lasestiuladas or la ley antigua, se regir+ or la nueva ley!

-a doctrina y la )urisrudencia han consagrado otra e1ceción, de las llamadas leyes deorden ublico, es decir, aquellas cuyo ob)etivo es el inters general de la sociedad, y que deben

4=


39/549

revalecer sobre el inters articular! -a ley de orden ublico se alica y roduce sus e&ectos en&orma inmediata, a&ectando aun a los contratos que estn en curso! es lo que ha ocurrido en loscontratos en materia monetaria!

/iguiendo esta idea, si se dicta una ley, no esec(&icamente contractual, que disonga que a artir de hoy se rohibe actar intereses de todo tio, y que de hecho tendr+ e&ectos en materia

contractual, or un lado, odr+ alegarse el art!22 inc!", ero or otro lado odr(a sostenerse que lanorma es de orden ublico y, or tanto, rige in actum!

-as leyes de orden ublico no est+n de&inidas en la ley, de tal suerte que su cali&icación lecorresonder+ al )uez! El roblema de estas normas se ha dado, &undamentalmente, en materia derentas de arrendamiento!

Alcance del ar#.//

" El art!22 no sólo se alica en materia de contratos, entendido en sentido abstracto, sino que a todaconvención, esto es, todo acto )ur(dico del cual nacen derechos y obligaciones!

"! En esta materia el legislador odr+ dictar leyes con e&ecto retroactivo, ero se0al+ndoloe1resamente, a travs de dos &órmulas$

LE1resamente$ MEsta ley tiene e&ecto retroactivoM!

LDiciendo que las disosiciones de esta ley se alicaran a los contratos vigentes!

Debemos recordar que esta norma retroactiva uede estar limitada or el art!" N 28 de laconstitución, y que, como lo ha acetado la )urisrudencia, de los contratos nacen derechos ersonales, sobre los cuales el contratante tiene tambin una esecie de dominio, or lo que aquellanorma que los a&ecta seria inconstitucional!

F.- Pruea de ac#os con#ra#os. ar#s./3 /4

-a de&inición cl+sica de rueba se0ala que es la demostración de la verdad de un hecho, de acuerdoa los &undamentos legales que sirve de &undamento al derecho que se reclama!

Ele*en#os de la &ruea.

-o que se rueba son los hechos, a travs de los medios que la ley establece! En la ley ueden distinguirse dos asectos$

Asecto sustantivo! Dice relación con los medios de rueba y su admisibilidad! En Chile esla ley la que se0ala cuales son los medios de rueba que ueden hacer valer las artes, y lo hace

ta1ativamente en los arts!">= CC y 48" CPC! Adem+s, &rente a determinados asuntos la ley vase0alando la admisibilidad o inadmisibilidad de los medios de rueba que la ley establece!

Asecto ob)etivo! Dice relación con la &orma de rendir la rueba, es decir, las reglas rocesales o de rocedimiento que regulan la rendición de rueba!

Ca*io de le)islaci$n en el as&ec#o sus#an#ivo.

En cuanto a los medios de rueba y su admisibilidad la regla la da el art!24 rimera arte,

4


40/549

seg'n la cual tales (tems se regir+n or la ley antigua! Esta norma se )usti&ica ues en cierto modoest+ en armon(a con el art!22 que consagra el rinciio seg'n el cual se entienden incororadas en elcontrato las leyes vigentes al tiemo de su celebración!

/eg'n Claro /olar es natural que las artes al celebrar un acto tomen en cuenta los mediosde rueba que establecen las leyes vigentes al tiemo de su celebración, ues de no ser as( odr(a

suceder que se de&raudara el derecho del o los contratantes, or no oder robarlo or el medio conel que contó al tiemo de adquirirlo! El medio de robar el contrato es, or consiguiente, una arteintegrante del contrato!

/e advierte que el art!24 utiliza la e1resión Modr+n robarseM y no deber+n robarse, de locual se desrende que se odr+ escoger entre los medios de rueba establecidos en la antigua ley yaquellos de la nueva ley! /e ha sostenido que ello seria sólo osible en al medida que al hacer uso deun medio de rueba establecido or la nueva ley no se este recurriendo a uno que rohib(a la leyanterior!

Ca*io de le)islaci$n en el as&ec#o o>e#ivo.

A la &orma de rendir la rueba se re&ieren tanto la segunda arte del art!24 como el art!28, yestas leyes se su)etan or entero a la nueva norma, orque son reglas de rocedimiento, y or tantode derecho ublico, que rigen in actum!

Antes de entrar en vigencia el CPC, la rueba de testigos era secreta, sistema que abolió talcuero legal! /i un acto anterior al CPC se od(a robar or testigos, tambin es er&ectamente osible desus del CPC, ero ahora la rueba or testigos se rendir+ 'blicamente, uesto que la arte ob)etiva de la rueba queda subordinada a la nueva ley!

E?ce&ciones en *a#eria de re)las &rocesales.

Nos re&erimos a reglas que inciden en el asecto ob)etivo de la rueba, y tales e1ceciones

las se0ala el art!28, segunda arte$a!# El lazo rocesal que se encuentre corriendo!

b!# -a diligencia ya iniciada!

Estos actos se su)etaran a la ley vigente al tiemo de su iniciación!

L.- Prescri&ci$n. ar#s. /5 /6

El art!282 se0ala que la rescrición es un modo de adquirir las cosas a)enas o de e1tinguir las acciones y derechos a)enos, or haberse ose(do las cosas o no haberse e)ercido los derechosdurante cierto laso de tiemo, y concurriendo los dem+s requisitos legales! .na acción o derecho

se dice rescribir cuando se e1tingue or la rescrición!

-a rescrición uede ser de dos tios$

a!# Adquisitiva, modo de adquirir el dominio de las cosa a)enas or haberse ose(do or un ciertolaso de tiemo y concurriendo los dem+s requisitos legales! 9a y un due0o o titular y un oseedor o rescribiente!

b!# E1tintiva, modo de e1tinguir las acciones y derechos a)enos or no haberse e)ercido dichas

8?


41/549

acciones y derechos durante un laso de tiemo y concurriendo los dem+s requisitos legales! 9ay untitular o acreedor y un deudor o rescribiente!

En ambas debe transcurrir un laso de tiemo, habiendo inactividad or arte del due0o oacreedor, seg'n el caso! /in embargo, la rescrición adquisitiva, al ser un modo de adquirir eldomino, imlica osesión mientras que la e1tintiva no comrende tal elemento, siendo sólo una

&orma de e1tinguir acciones y derechos!


-a -E% nos da dos reglas en esta materia$

Art!2>, sólo se re&iere a la rescrición adquisitiva, al utilizar la e1resión MoseerlaM, queindica osesión, elemento que sólo est+ resente en este tio de rescrición! /eg'n la -E% el rescribiente sólo tiene una mera e1ectativa, de acuerdo a la doctrina cl+sica, de manera que unanueva ley la a&ecta!

Art!2:! Esta regla es alicable a ambos tios de rescrición! En este caso la -E% nos da

una solución eclctica, tal como reconizaba /avigny, d+ndole al rescribiente un derecho deoción ara escoger entre quedar regido or la nueva o or la antigua ley, ero si ota or la nueva,el lazo no odr+ comenzar a contarse sino desde ella!

Entre nosotros, dos leyes han reducido el lazo de rescrición! -a ley >">2 de "4= redu)oel lazo de rescrición e1traordinaria de 4? a ": a0os, y la ley ">:2 de ">= lo volvió a reducir a"? a0os! /in embargo, ambas leyes di)eron que los nuevos lazos se alicar(an a las rescricionesque estuvieren en curso, derogando t+citamente al art!2: de la -E%! Adem+s se estableció que los lazos se contaran desde que se inicio la osesión y no desde que emiezan a regir estas leyes! Ellose hizo siguiendo aquel rinciio que ostula el estabilizar los derechos lo mas r+ido osible!

Estas leyes tambin se reocuaron de resguardar a los titulares a&ectados, quienes en

algunos casos tuvieron muy oco tiemo ara accionar contra los rescribientes, otorg+ndoles un lazo de un a0o ara que udieren demandar a quienes estaban rescribiendo! En los casos en queya hab(a demanda no se od(an alicar los lazos de la nueva ley, sino que se regir(an or la antigua!

La LER en derecho &1lico.

Como se0alamos, en esta materia no hay derechos adquiridos, las leyes rigen in actum, demodo que sólo nos encontramos con &acultades legales que si &ueron e)ercidas no ueden versea&ectadas, y si no se han e)ercido ser+n modi&icadas derecho a su&ragio, or e)emlo3!

-a normas relativas a la organización )udicial y cometencia de los tribunales son, recisamente, de derecho ublico! /i nos encontramos con un )uicio endiente ante un tribunal y se

roduce un cambio legislativo, seg'n el cual esa causa debe asar al conocimiento de otro tribunal,se resenta el roblema de determinar en de&initiva cual ser+ el tribunal cometente$

" # Algunos oinan que no se uede cambiar de tribunal! /u &undamento se encuentra en el rinciio de la M%adicaciónM, c

Apuntes Derecho Civil i Mellado Final (1) Zusanaaa Imprimirrrrrrrrrrrrrrr

Documents

Transcript of Apuntes Derecho Civil i Mellado Final (1) Zusanaaa Imprimirrrrrrrrrrrrrrr