Auto N DC-2018-005 del 11 de abril de 2018 · La auditoría determinó un posible detrimento...
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v Mina:lord de Enviciado INTEGRIDAD • RESPETO • OBIETiviDAD CONTRALORÍA MUNICIPAL DE ENVIGADO DESPACHO DEL CONTRALOR AUTO N° DC-2018- 005 de 11 abril de 2018 POR MEDIO DEL CUAL SE RESUELVE EL GRADO DE CONSULTA EN EL ARCHIVO DE LAS DILIGENCIAS RADICADAS EN EL PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL No. RF-005-2016, ADELANTADO EN EVAS S.A. E.S.P. MUNICIPIO DE ENVIGADO. COMPETENCIA LA CONTRALORÍA MUNICIPAL DE ENVIGADO, en ejercicio de la competencia Fiscal conferida por los artículos 267 y 272 de la Constitución Política de Colombia y el artículo 18 de la Ley 610 de 2000, procede a surtir el GRADO DE CONSULTA en defensa del Interés Público, del Ordenamiento Jurídico y de los Derechos y prerrogativas Fundamentales. Este Despacho entrará a revisar todos los aspectos fácticos, jurídicos, y probatorios con el fin de determinar sí es pertinente confirmar o no la decisión tomada por el A- Quo, en la providencia objeto de esta consulta, en la decisión por medio de la cual se dispone el Archivo del proceso de Responsabilidad Fiscal No.005-2016 contenido en el Auto N° 09 de marzo 06 del 2018, Secretaría de Evas Enviambientales, Municipio de Envigado, (157) y siguientes, con base en los consecuentes hechos: FUNDAMENTOS DE HECHO 1. La Contraloría Municipal de Envigado, en cumplimiento del Plan Anual de Auditorías, realizó auditoría integral en modalidad regular a la gestión realizada por la empresa EVAS durante la vigencia 2015. En dicha auditoria, se evaluO \ Dirección. Calle 38 A Sur # 43 -36 BUREAU VERITAS PBX. 3394050 [email protected] Envigado - Colombia www.contraloriaenvigado.gov.co Certilication CC TdC0119
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Mina:lord de Enviciado
INTEGRIDAD • RESPETO • OBIETiviDAD
CONTRALORÍA MUNICIPAL DE ENVIGADO
DESPACHO DEL CONTRALOR
AUTO N° DC-2018- 005 de 11 abril de 2018
POR MEDIO DEL CUAL SE RESUELVE EL GRADO DE CONSULTA EN EL ARCHIVO DE LAS DILIGENCIAS RADICADAS EN EL PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL No. RF-005-2016, ADELANTADO EN EVAS S.A. E.S.P. MUNICIPIO DE ENVIGADO.
COMPETENCIA
LA CONTRALORÍA MUNICIPAL DE ENVIGADO, en ejercicio de la competencia
Fiscal conferida por los artículos 267 y 272 de la Constitución Política de Colombia y
el artículo 18 de la Ley 610 de 2000, procede a surtir el GRADO DE CONSULTA en
defensa del Interés Público, del Ordenamiento Jurídico y de los Derechos y
prerrogativas Fundamentales.
Este Despacho entrará a revisar todos los aspectos fácticos, jurídicos, y probatorios
con el fin de determinar sí es pertinente confirmar o no la decisión tomada por el A-
Quo, en la providencia objeto de esta consulta, en la decisión por medio de la cual
se dispone el Archivo del proceso de Responsabilidad Fiscal No.005-2016 contenido
en el Auto N° 09 de marzo 06 del 2018, Secretaría de Evas Enviambientales,
Municipio de Envigado, (157) y siguientes, con base en los consecuentes hechos:
FUNDAMENTOS DE HECHO
1. La Contraloría Municipal de Envigado, en cumplimiento del Plan Anual de
Auditorías, realizó auditoría integral en modalidad regular a la gestión realizada
por la empresa EVAS durante la vigencia 2015. En dicha auditoria, se evaluO \
Dirección. Calle 38 A Sur # 43 -36
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CC TdC0119
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el pago relacionado con el contrato de actualización de estudios de impacto
Ambiental y plan de manejo Ambiental con la empresa INDISA S.A, durante la
vigencia 2015.
La auditoría determinó un posible detrimento patrimonial por valor de
$3.698.076,92, con ocasión de la no ejecución de una de las actividades
contratadas entre dicha empresa y la Entidad auditada; esto es en la
descripción técnica del objeto del contrato, específicamente en la no realización
de la recolección de la información primaria del ecosistema terrestre.
El hallazgo fiscal se sustenta en:
La empresa INDISA S.A, celebró contrato de prestación de servicios Municipio
de Envigado con el cual tenía necesidad de cumplir la revisión y ajuste de los
estudios y plan de manejo e impacto ambiental en el proyecto de manejo y
disposición final de los residuos sólidos urbanos para el desarrollo del Vasco
Centro en el sitio denominado el CIS el Guacal ubicado en Heliconia-Antioquia
ya que éste no se encontraba actualizado; en tal sentido uno de los indicadores
a realizar era la elaboración de muestreos e inventarios, de flora y fauna para
el levantamiento de la información.
La cotización de la empresa INDISA fue aprobada por la empresa EVAS S.A.
E.S.P del Municipio de Envigado, donde se especifica claramente que lo
ofertado en el Numeral 4.2 Viñeta 5 las actividades relacionadas a la ejecución
del contrato y de la información que se requiere es la elaboración de muestreos
e inventarios forestales, de flora y fauna para la validación de estudios
realizados por EVAS o levantamiento de información requerida para el
desarrollo de dicho proyecto.
El equipo auditor encontró que para el desarrollo del componente de
inventarios forestales se requirió previamente tramitar con Corantioquia el
permiso de estudios para la recolección de especímenes de especies silvestres
de la diversidad biológica como lo establece el Decreto 3016 de 2013; en tal
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IN I CGRi DAD • RES PITO • OBJETIVIDAD
sentido al no existir tal autorización por parte de la Entidad competente en la
materia no se llevó a cabo por parte del Contratista a cabalidad la
caracterización de flora y fauna.
En tal sentido como se observó en el contrato de los trece componentes a
realizar la caracterización dos de los mismos; esto es, el ecosistema terrestre y
el acuático para poderlos identificar se debe recolectar la información primaria
que se realiza en campo de recolección de especies y la información
secundaria con recopilación de información de estudios anteriores. Es por ello
que específicamente para realizar la recolección primaria se debe contar con la
autorización de recolección; así las cosas, la empresa INDISA S.A, solamente
realizo una parte del componente quedando pendiente por ende la recolección
en campo.
PRESUNTO DETRIMENTO PATRIMONIAL
El presunto detrimento patrimonial se cuantifico en la suma de ($3.698.076,92) de
conformidad con el hallazgo trasladado por el equipo auditor.
PRESUNTOS RESPONSABLES FISCALES
CARLOTA MARCELA AGUDELO LÓPEZ, identificada con cédula de
ciudadanía No. 32.242.761, en calidad de Directora Operativa de la Entidad y
Supervisora del Contrato.
VICTOR ALEJANDRO ROBLEDO VILLA, identificado con cédula de
ciudadanía No. 2.773.773, actuando como representante legal de la Empresa
INDISA S.A. Identificada con número de NIT 890.922.265-0 en calidad de
contratista.
FECHA DE OCURRENCIA DE LOS HECHOS
Los hechos se generaron en vigencia del año 2015.
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
Como Fundamentos de Derecho respecto de los hechos anteriormente señalados,
se tienen en principio las siguientes normas y disposiciones: La Constitución Política,
Artículos 2 y 209 y Artículos 3 y 6 de la Ley 610 de 2000.
VINCULACIÓN DEL GARANTE
De acuerdo con lo establecido del artículo 44 de la Ley 610 de 2000, se vinculó
como Tercero Civilmente Responsable a la Compañía de Seguros:
SURAMERICANA S.A, identificada con Nit. 890.903.407-9. En virtud de la póliza No.
0023011-0 — Seguro Fraude de Empleados - con vigencia desde el 28-02-2015
hasta el 31-12-2015 y su renovación, con valores asegurados de CINCO MILLONES
DE PESOS ($ 5.000.000).
ACTUACIÓN PROCESAL
El 13 de Diciembre de 2016 mediante Auto N° 062, se dio apertura al proceso
de responsabilidad fiscal N° RF-005-2016, adelantado en la empresa EVAS
S.A. E.S.P del Municipio de Envigado, por un presunto detrimento patrimonial
valorado en la suma de ($3.698.076,92). Dentro de las pruebas decretadas y
practicadas cabe destacar las siguientes:
El día 16 de junio de 2017, se presentó al Despacho Instructor, el
Representante Legal de la Empresa INDISA S.A, señor Víctor Alejandro
Robledo Villa para rendir Versión libre de los hechos investigados en el cual
participo como contratista; en dicha diligencia manifestó: "acerca de lo dicho en
el hallazgo en ninguna parte del contrato se habla de actualización en relación
al objeto contractual, ya que lo se contrató fue una revisión y ajuste a los
estudios de impacto ambiental y plan de manejo ambiental, frente al pago de la
totalidad del contrato lo cual no es cierto, se facturo la totalidad pero en la
actualidad aún se encuentran facturas pendientes por cancelar por parte de
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EVAS", documento que se anexará para su revisión y conocimiento.
Posteriormente, se le indagó acerca de las circunstancias por las cuales no se
realizó la recolección de información primaria del ecosistema terrestre en los
términos señalados en el contrato. Se allegó material probatorio en 700 folios,
en debido orden cronológico; acerca de actividades, certificaciones y
desarrollo del proceso contractual; así como el recibo a satisfacción del
contrato. (Folio 88 al 200 de la carpeta 1 y Folios 01 al 81 de la carpeta 2).
El día 22 del mes de junio de 2017, el Despacho de Responsabilidad Fiscal,
recibió en versión libre a la Supervisora del contrato señora Carlota Marcela
Agudelo López. En la diligencia se pronunció sobre las actividades ejecutadas
con ocasión del contrato celebrado con la empresa INDISA S.A. Se exhortó a la
declarante para que aportara los documentos que dieran veracidad o
demostraran lo expresado en la diligencia; por lo que entregó como material
probatorio correos electrónicos, propuesta de la campaña contratante y
cronograma de actividades desarrolladas. (Folios 82 al 105 Carpeta 2).
Para dar claridad sobre el hecho y teniendo en cuenta todos los documentos
aportados por las partes involucradas en el proceso, el Despacho solicitó la
elaboración de un informe técnico al control micro, de cuya lectura se concluyó
que para poder desarrollar el componente biótico se requería de los permisos
que no pudieran ser obtenidos ni por la Entidad contratante ni por el contratista
en el desarrollo del objeto del mismo, ya que era imprescindible la recolección
física de los componentes de fauna y flora para poder realizar el análisis
primario de dicho componente.( Folios 107 al 113 carpeta 2).
En la versión libre del Representante Legal de INDISA S.A, solicitó que llamará
a declarar al Ingeniero Enrique de Jesús Posada Restrepo, como conocedor de
la ejecución del contrato. El declarante allegó al Despacho un informe detallado
de las actividades realizadas, registro fotográfico y estimación de costos del
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INTEGRIDAD • RISPLTO • OBJETIVIDAD
mencionado contrato como se evidencia en los folios 124 al 200 de la carpeta 2
y de los folios 1 al 152 de la carpeta 3.
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00409 829
o
El 27 de noviembre de 2017, al correo electrónico de la Contraloría Auxiliar
Fiscal se adjuntó ampliación de la declaración juramentada del señor Enrique
Posada Restrepo (Folio 154 carpeta 3).
Finalmente, la Contraloría Auxiliar Fiscal solicitó a un profesional del área
financiera de la empresa de EVAS S.A. E.S.P, un informe detallado de los
pagos realizados en el contrato N° 09-2015 celebrado con la empresa INDISA
S.A. para de esta manera determinar si existió pago de la totalidad del mismo.
(Folios 155 y 156).
CONSIDERACIONES EN PRIMERA INSTANCIA
De conformidad con las pruebas documentales y testimoniales aportadas en la
investigación, el Despacho instructor encontró procedente disponer el Archivo del
Proceso 005-2016 adelantado en EVAS ENVIAMBIENTALES S.A E.S.P., por la
comprobada inexistencia de daño yen virtud del artículo 47 de la Ley 610 de 2000.
Con fundamento en lo planteado, se determinó que sin la existencia de un daño
cierto no puede existir responsabilidad fiscal. Se entiende que el daño es cierto
cuando ha sido debidamente probado dentro del proceso, y si lo que se encuentra
demostrado es que, si bien el objeto del contrato aun sin liquidarse no permite que
se concrete el daño, pues hasta la fecha no se ha realizado la liquidación del mismo
y que fuera objeto del presente proceso, de tal suerte que no puede predicarse en
este caso la existencia del daño, es claro que para declarar a una persona
responsable fiscal por un daño al patrimonio público, éste debe haber sido probado
en el averiguatorio o que las pruebas decretadas y practicadas, den cuenta de ello y
reunir las características a la se refirió la Sentencia SU-620 de 1996.
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INTEGRIDAD • NESPEND • O BIE 1 VICIAD
De los documentos allegados al expediente como pruebas, y de los informes
técnicos realizados en el trascurso del proceso, puede concluirse que, en el presente
caso, no es posible determinar con alto nivel de certeza la cuantía del daño, pues se
hace necesario dos precisiones al respecto: 1) es que si bien no se realizó la
caracterización como se contrató inicialmente, dicha labor desplegada por el
contratista, deberá valorarse y será de común acuerdo entre las partes y la 2) es
que no se ha realizado la liquidación del contrato, aún las partes de conformidad
con la Ley, podrán realizarla teniendo como soporte, las actividades realizadas en la
ejecución del mismo, haciendo una revisión de las obligaciones y la cuantificación de
las mismas; de lo dicho hasta aquí se colige que no se demostró la responsabilidad
fiscal, pues no se configuró uno de sus elementos esenciales.
En consecuencia, y ante la inexistencia del detrimento, la decisión procedente es la
archivar el expediente por los hechos investigados, que como se demostró no son
constitutivos de daño patrimonial al Estado, procediendo tal y como lo despliega en
su artículo 47 de la Ley 610 de 2000.
Así las cosas, la Contraloría Auxiliar de conocimiento, como fallador natural funcional
dicta su decisión: "RESUELVE: ARTICULO PRIMERO- ARCHIVAR el proceso de
Responsabilidad Fiscal radicado No.RF-005-2016, adelantado en la empresa EVAS S.A
E.S.P del Municipio de Envigado, en la que señaló como implicados a la señora CARLOTA
MARCELA AGUDELO LOPEZ, identificada con cédula de ciudadanía No. 32.242761 en
calidad de supervisora del contrato y al señor VICTOR ALEJANDRO ROBLEDO VILLA,
identificado con cédula de ciudadanía No. 2.773.773, en calidad de representante legal de la
empresa INDISA S.A identificada con número de Nit 890.922.265-0 para el momento de
ocurrencia de los hechos, de conformidad con lo expuesto a lo largo de la parte motiva de
esta providencia.
ARTICULO SEGUNDO: Desvincular del Proceso de Responsabilidad Fiscal RF-005-2016, a
la compañía de Seguros SURAMERICANA S.A. Póliza Seguro de Manejo Global
N°0023011-0, con desde vigencia del 28/02/2015 al 31/12/2015 y sus posteriores
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renovaciones, cuyo valor asegurado es de ($5.000.000) de conformidad con la parte motiva
de esta providencia."
CONSIDERACIONES DEL DESPACHO
El Contralor Municipal de Envigado, de conformidad con el artículo 18 de la Ley 610
de 2000, procede a resolver en grado de Consulta ordenado por la ley cuando se
trata de fallos de Archivo en procesos de Responsabilidad Fiscal sobre la decisión
tomada por la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal en Auto N°09 del 06 de
marzo de 2018.
Sea lo primero manifestar que en el proceso se observaron todas las garantías
procesales, lo cual permite a esta agencia fiscal, emitir un pronunciamiento alejado
de cualquier vicio procesal, que pueda conllevar a una posible nulidad, de
conformidad con lo preceptuado en el artículo 36 de la ley 610 de 2000.
En la causa que nos ocupa quedó demostrado que no obran pruebas que permitan
determinar con certeza la existencia de daño patrimonial al estado o la existencia de
una conducta reprochable, que permita establecer la presencia de un hecho o
evidencia de menoscabo o detrimento al erario.
De acuerdo a lo anteriormente expuesto, se debe tener presente que la finalidad del
proceso de Responsabilidad Fiscal es la de determinar la responsabilidad de los
servidores públicos y de los particulares, quienes ejerciendo gestión fiscal, o con
ocasión de ésta, causen algún daño al patrimonio público. Tales parámetros
determinan los elementos que configuran la responsabilidad fiscal: el daño
patrimonial al Estado, la conducta dolosa o culposa de quien realiza gestión fiscal, y
el nexo causal entre el daño y la conducta.
Desde el inicio del proceso de Responsabilidad Fiscal, mediante el auto de apertura,
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se debe establecer sí existen hechos u omisiones que sean constitutivos de daño
fiscal, con fundamento en la definición que del mismo, establece el Artículo 6° de la
Ley 610 de 2000. Es por ello que la certeza sobre su existencia, es en primera
medida el elemento indispensable para iniciar el proceso de Responsabilidad Fiscal,
conforme a lo dispuesto en el Artículo 40 de la Ley 610 de 2000. Si del análisis
integral del acervo probatorio recaudado durante la investigación, se determina la
inexistencia de los elementos que conforman la Responsabilidad Fiscal, o la
ocurrencia de cualquiera de las causales establecidas en los artículo 47 de la Ley
610 de 2000, la decisión que debe tomarse es la de Archivar el respectivo proceso.
En este mismo sentido es necesario precisar, que así como es deber del operador
fiscal declarar la responsabilidad fiscal, es un imperativo legal y moral, declarar la no
responsabilidad, porque se ha llegado a la conclusión de que no hay mérito para
ello, por la ausencia de pruebas, por haberse desvirtuado la imputación enervada en
el auto correspondiente, por inexistencia del hecho o por no haberse demostrado el
grado de culpabilidad (dolo o culpa grave) de los presuntos implicados.
Así las cosas, sin un daño patrimonial al Estado y sin conducta reprochable no es
posible endilgar responsabilidad a quienes en su momento realizaban gestión fiscal,
por lo que, se hace necesario recurrir a las disposiciones legales que contemplan la
solución procesal para definir la investigación surtida, en este sentido la Ley 610 de
2000 en su artículo 47, consagra lo pertinente al archivo fiscal.
El artículo 47 de la Ley 610 de 2000, estipula que habrá lugar a proferir auto de
archivo, cuando se pruebe: "Que el hecho no existió, que no es constitutivo de
detrimento patrimonial o no comporta el ejercicio de gestión fiscal, se acredite el
resarcimiento pleno del perjuicio o la operancia de una causal excluyente de
responsabilidad o se demuestre que la acción no podía iniciarse o proseguirse por
haber operado la caducidad o prescripción de la misma".
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En consecuencia, se confirmará la decisión adoptada por la instancia de
responsabilidad fiscal, procediendo al archivo y corolario de lo anterior se procede
con la desvinculación de la compañía de seguros respecto del hecho, toda vez que
la suerte de los implicados cobija a ésta última.
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE
En virtud de lo expuesto anteriormente se desvinculara del proceso a la Compañía
de Seguros SURAMERICANA, identificada con Nit. 890.903.407-9 En virtud de la
póliza No. 0023011-0 "Seguro Fraude de Empleados'' vigente desde el 28-02-2015
hasta el 31-12-2015, con valores asegurados de CINCO MILLONES DE PESOS
($5.000.000). En calidad de tercero civilmente responsable por este hecho.
En mérito de lo expuesto, el Contralor Municipal de Envigado
RESUELVE
ARTÍCULO PRIMERO: CONFIRMAR EL ARTÍCULO PRIMERO DEL AUTO N°09 del
06 de marzo de 2018, por medio del cual Archiva el proceso de responsabilidad
fiscal 005-2016, adelantado en EVAS S.A.E.S.P —Municipio de Envigado en favor de
los ciudadanos CARLOTA MARCELA AGUDELO LOPEZ, identificada con cédula de
ciudadanía No.32.242.761 y VICTOR ALEJANDRO ROBLEDO VILLA, identificado
con cédula de ciudadanía No.2.773.773, en calidad de representante legal de la
empresa INDISA S.A., identificada con número de NIT 890.922.265-0, para el
momento de la ocurrencia de los hechos, de conformidad con lo expuesto a lo largo
de la parte motiva de esta providencia.
ARTÍCULO SEGUNDO: CONFIRMAR EL ARTÍCULO SEGUNDO DEL AUTO N°09
del 06 de marzo de 2018, desvinculando del presente proceso a la a la Compañía de
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Seguros SURAMERICANA, identificada con Nit. 890.903.407-9 en virtud de la póliza
No. 0023011-0 "SEGURO FRAUDE DE EMPLEADOS" vigente desde el 28-02-2015
hasta el 31-12-2015, con valores asegurados de CINCO MILLONES DE PESOS
($5.000.000), de conformidad con la parte motiva de esta providencia.
ARTICULO TERCERO: Notificar esta decisión a los ciudadanos previamente
involucrados, de conformidad con lo establecido el artículo 106 de la Ley 1474 de
2011.
ARTÍCULO CUARTO: Devolver las diligencias al despacho de primera instancia,
para que se dicte el auto de acatamiento y se proceda con las demás actuaciones
de rigor procesal pertinentes.
ARTÍCULO QUINTO: Contra la presente decisión no procede recurso alguno
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
JOSE CONRADO RESTREPO VALENCIA Contralor Municipal de Envigado
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