Derecho Disciplinario Colombiano 33 24121 Completo

8/12/2019 Derecho Disciplinario Colombiano 33 24121 Completo

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Derecho disciplinariocolombiano (3/3)Autor: Oscar Villegas Garzn

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Presentacin del curso

En esta tercera parte de nuestro curso sobre Derecho Disciplinario de Colombia;aprenders sobre la suspensin del procedimiento disciplinario en el que se adviertela vulneracin del ordenamiento jurdico de manera general y las sentencias. Teensearemos tambin las tcnicas para la elaboracin de los pliegos de cargos y lasclases de culpabilidad.

Te ensearemos acerca de las normas y la pruebas, las falta, la intervencin delapoderado o defensor, estudiaremos las faltas gravsimas, la citacin a audienciasen el proceso ordinario y en el proceso verbal, as como, las sanciones y losrequisitos para la apertura de la investigacin.

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1. Procedimiento administrativo

Suspensin del procedimiento adminstrativo, Actos, Contratos o su ejecucin.

(Artculo 160) Sentencias C-0977-02, C-1076-02 y C-037-03

El artculo 160 dispone lo siguiente: "Cuando la Procuradura General de la Nacin ola personera (Distrital de Bogot) adelanten diligencias disciplinarias podrnsolicitar la suspensin del procedimiento administrativo, actos, contratos o suejecucin para que cesen los efectos y se eviten los perjuicios cuando se evidenciencircunstancias que permitan inferir que se vulnera el ordenamiento jurdico o sedefraudar al patrimonio pblico.

El artculo 160 nos permite hacer los siguientes comentarios:

- Las nicas autoridades que tienen competencia disciplinaria para solicitar lasuspensin del procedimiento administrativo, actos, contratos o su ejecucin son laProcuradura General de la Nacin y las Personeras.

- Esta suspensin debe hacer referencia a faltas graves o gravsimas.Ejemplos:

Intervenir dolosa o culposamente en la tramitacin, aprobacin, celebracin oejecucin de contrato estatal con persona que est incursa en causal deincompatibilidad o inhabilidad prevista en la Constitucin o en la ley, o con omisinde los estudios tcnicos, financieros y jurdicos previos requeridos para su ejecucinsin la previa obtencin de la correspondiente licencia ambiental (numeral 30).

Participar en la etapa precontractual o en la actividad contractual, en detrimento delpatrimonio pblico, o con desconocimiento de los principios que regulan la

contratacin estatal y la funcin administrativa contemplados en la Constitucin yen la ley (numeral 31).

Declarar la caducidad de un contrato estatal o darlo por terminado sin que sepresenten las causales previstas para ello (numeral 32).

Aplicar la urgencia manifiesta para la celebracin de los contratos sin existir lascausales previstas en la ley (numeral 33).

No exigir, el interventor, la calidad de los bienes y servicios adquiridos por laentidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas tcnicas obligatorias, ocertificar como recibida a satisfaccin, obra que no ha sido ejecutada a cabalidad

(numeral 34).

La suspensin del artculo 160 hace relacin, en cuanto se refiere al temacontractual, a la licitacin, al concurso pblico y a la formalizacin de lacontratacin directa.

Pero no excluye los casos de "Orden de Servicio", "Orden de Consultora", etc.

No se seala un trmino de duracin de la suspensin lo que significa que la medida

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finalizar cuando cesen los efectos y se eviten los perjuicios que sobrevenan, o sise establece que ya no se defraudar al patrimonio pblico.

La suspensin del procedimiento puede producirse antes de celebrarse el contrato odespus, porque lo que se pretende garantizar es la vigencia de principiosconstitucionales y legales, en este momento previo, concomitante o posterior.

Si la supuesta vulneracin de los principios se da luego de celebrado el contrato,tambin ser posible aplicar la medida preventiva de suspensin.

La funcin administrativa se debe regir por una serie de principios. Cules son losprincipios que de vulnerarse, de manera manifiesta, permiten tomar la decisin desuspensin ? Son los siguientes:

- Los sealados en el artculo 209 de la Constitucin: igualdad, moralidad, eficacia,economa, celeridad, imparcialidad y publicidad, que se aplican a toda clase deprocedimiento administrativo, as como a otros actos o contratos.

- Los sealados en los artculos 23 al 26 de la Ley 80 de 1993, y artculos 2o. y 3o.de la Ley 489 de 1998, que son los siguientes: De los artculos 23, 24, 25 y 26, los

principios de transparencia, economa y responsabilidad.- El artculo 2o. de la Ley 489/98, hace relacin a las reglas relativas a los principiospropios de la funcin administrativa, sobre delegacin y desconcentracin,caractersticas y rgimen de las entidades descentralizadas, racionalizacinadministrativa, desarrollo administrativo, participacin y control interno de laAdministracin Pblica que se aplicarn tambin, en lo pertinente, a las entidadesterritoriales, sin perjuicio de la autonoma que les es propia de acuerdo con laConstitucin.

Y del artculo 3o. de la Ley 489/98, los principios de la buena fe, igualdad,moralidad, celeridad, economa, imparcialidad, eficacia, eficiencia, participacin,

publicidad, responsabilidad y transparencia.

Estos principios son tambin aplicables en la prestacin de los servicios pblicos, encuanto fueren compatibles con su naturaleza y rgimen.

Ser posible decretar la suspensin de un procedimiento disciplinario en el que seadvierte la vulneracin del ordenamiento jurdico de manera general y no referido deforma puntual a un procedimiento, acto o contrato?

No, porque las alternativas de la Procuradura General o de la Personera seran elejercicio del poder disciplinario preferente o la figura de la supervigilanciaadministrativa.

La medida de suspensin prevista en el artculo 160 difiere de la situacin previstaen el artculo 238 de la Carta segn el cual la jurisdiccin de locontencioso-administrativo podr suspender provisionalmente, por los motivos ycon los requisitos que establezca la ley, los efectos de los actos administrativos quesean susceptibles de impugnacin por la va judicial, lo que en el CdigoContencioso Administrativo encuentra desarrollo en los artculos 152 a 159.

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2. Sentencias C-1076-02 Y C-977-02 de la corteconstitucional

Las sentencias C-1076-02 Y C-977-02 de la corte Constitucional

Sentencia C-077-02

" ... Segn una interpretacin semntico-gramatical, la medida provisional a adoptarpor el Ministerio Pblico en desarrollo de las diligencias disciplinarias consiste en"solicitar la suspensin" y no en "suspender" los procedimientos administrativos,actos o contratos o su ejecucin. Se trata de una permisin para solicitar a laautoridad competente que tome la decisin de suspender cuando se evidenciancircunstancias que permiten inferir que se vulnera el ordenamiento jurdico o sedefraudar al patrimonio pblico. El verbo rector de la norma permisiva es"solicitar", no "suspender".

" ... Segn el sentido natural de las palabras utilizadas por el legislador, elProcurador General y el Personero (Distrital de Bogot: inexequible) pueden solicitar

a la entidad respectiva que ella misma suspenda los procedimientos administrativos,actos o contratos o su ejecucin. La medida preventiva en defensa del ordenamiento

jurdico y del patr imonio pbl ico, segn el texto de la norma, no establece lafacultad en cabeza del Ministerio Pblico de suspender directamente dichosprocedimientos, actos o contratos, una vez se configuren las condicionesestablecidas en el artculo 160 ..."

" ... Tambin la interpretacin de la finalidad subjetiva del Procurador General de laNacin al presentar el proyecto de ley, permite concluir que la referida medida desolicitud de suspensin pretende desarrollar las funciones preventivas del MinisterioPblico. Al atender las inquietudes formuladas frente al surgimiento de un Jefe delMinisterio Pblico "omnipotente ... respecto de la contratacin estatal, se advirtique lo que persigue es desarrollar el control preventivo de la Procuradura Generalde la Nacin y aplicarlo a la lucha contra la corrupcin ..."

"El anterior sentido interpretativo viene a ser confirmado por la finalidad objetiva dela norma acusada. Su telos queda expresado en ella en la forma de una doblefinalidad: la medida provisional de solicitar la suspensin se ejerce "para que cesenlos efectos y se eviten los perjuicios.

...". En tal sentido, la finalidad objetiva de la norma es permitir que el ProcuradorGeneral o el Personero (de Bogot: inexequible) soliciten que se neutralicen lasconsecuencias que se desencadenaran de continuar los procedimientos

administrativos, actos y contratos sobre los que pesan indicios suficientes quepermitan inferir la lesin del ordenamiento jurdico o el detrimento del patrimoniopblico".

" ... En conclusin, del examen de los antecedentes legislativos puede concluirseque tanto a la luz del mtodo gentico-originario, del mtodo finalista-subjetivo uobjetivo y del mtodo sistemtico, la intencin del legislador en la aprobacin delproyecto de ley fue conceder al Procurador General de la Nacin y al Personero ... lafacultad de solicitar la suspensin de los procedimientos, actos y contratos, o su

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ejecucin, cuando se evidencien circunstancias que permitan inferir que se vulnerael ordenamiento jurdico o se defraudar al patrimonio pblico ..."

De los debates legislativos es posible concluir que la medida provisional de solicitudde suspensin de los procedimientos administrativos, actos y contratos, o de suejecucin, durante la investigacin disciplinaria es un instrumento concebidoespecficamente para fortalecer al Procurador General de la Nacin y al Personero ...en la lucha contra la corrupcin y evitar oportunamente los devastadores efectosque ella tiene para el pas ..."

Para lograr el objetivo de fortalecer al Estado, particularmente a la Procuradura y ala Personera (Distrital de Bogot: inexequible), con la atribucin de nuevasfacultades para la lucha contra la corrupcin administrativa, el Congreso consagr lamedida preventiva objeto de la presente demanda de inconstitucionalidad"

Ello con fundamento tanto en la posibilidad de que la ley le asigne al ProcuradorGeneral de la Nacin funciones adicionales a las enunciadas en la Carta (artculo 277numeral 10) como en el numeral 7 del citado artculo de la Constitucin que confaal Jefe del Ministerio Pblico la funcin constitucional de "intervenir en los procesosy ante las autoridades judiciales o administrativas, cuando sea necesario en defensa

del orden jurdico, del patrimonio pblico, o de los derechos y garantasfundamentales" (Se subraya) ..."

Es as como el artculo 160 del CDU busca desarrollar y concretar la mencionadaintervencin del Procurador ante las autoridades administrativas con miras adefender el orden jurdico y el patrimonio pblico, entre otros, dentro de una visinde la Procuradura que valora especialmente sus funciones preventivas..."

... El anlisis del alcance de la norma acusada lleva a la Corte a afirmar que se trataaqu de una facultad constitucionalmente compatible con las dems competenciasatribuidas a los diferentes rganos del Estado. El medio escogido por el legisladorpara fortalecer al Estado en la lucha contra la corrupcin es razonable y

proporcionado, sin que pueda afirmarse, luego de haber precisado el alcance deesta facultad, que ella desvertebre el diseo constitucional de competenciasestablecido en la Carta Poltica. Tal conclusin fluye del anlisis de la norma acusaday del alcance de las funciones asignadas al Procurador General de la Nacin y alPersonero ..."

La norma acusada establece la facultad legal de solicitar una suspensin preventivade procedimientos administrativos, actos o contratos o de su ejecucin. No se tratade una medida cautelar en sentido estricto puesto que su finalidad no es asegurarlos efectos de una eventual sancin disciplinaria. Es una medida preventiva de unmbito de accin ms amplio pero con unas especificidades que es necesarioprecisar ..."

Tal facultad es atribuida tan slo a dos autoridades: el Procurador General y elPersonero ... La norma autoriza al primero a delegar de manera especial estafacultad. El destinatario de la solicitud en cambio, no se menciona, pero estimplcito -la solicitud de suspensin se eleva ante alguien- y puede deducirse sinproblema hermenutico alguno del sentido de la norma y los antecedenteslegislativos: la medida se dirige a la respectiva autoridad administrativa ... esto es, aaquella autoridad que adelanta el correspondiente procedimiento administrativo, haexpedido el respectivo acto administrativo o puede ejercer la competencia legal para

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contratar a nombre del Estado ..."

" ... No obstante, los nicos destinatarios potenciales de la solicitud de suspensinno son los servidores pblicos. Tambin pueden serlo los particulares quetemporalmente desempeen funciones pblicas de conformidad con las condicionesestablecidas en la Constitucin y en las leyes (artculo 123 C.P.)...."

El contexto de la norma es el procedimiento disciplinario puesto que la medidaprovisional slo puede ejercerse cuando se adelantan diligencias disciplinarias porla Procuradura o la Personera ... Ello significa que el sustento probatorio de lamedida debe obrar en un expediente disciplinario. No obstante, la norma acusadano regula la nica facultad preventiva del Procurador General, de tal forma que elcontexto disciplinario de sta precisa atribucin no debe entenderse como unarestriccin a otras facultades preventivas que le confieren laConstitucin y las leyes ..."

" ... La condiciones de aplicacin de la norma, o sea, del ejercicio de la facultad enella consagrada, tienen un doble carcter: teleolgico y objetivo. De no cumplirsecon dichas condiciones de aplicacin, estaramos ante el ejercicio ilegal de la medidapreventiva en mencin. Las condiciones teleolgicas consisten en la finalidad de

hacer cesar los efectos y de evitar los perjuicios que puedan derivarse de la nosuspensin de los procedimientos administrativos, actos o contratos en cuestin ..."

" ... Otras motivaciones, como por ejemplo la inconveniencia poltica o laimpopularidad de la autoridad competente, no justifican jurdicamente el ejerciciode la medida. Por su parte, las condiciones objetivas tienen que ver con lascircunstancias que permitan inferir, primero, que se vulnera el ordenamiento

jurdico o, segundo, que se defraudar al patr imonio pbl ico. Se trata aqu decondiciones objetivas cuya apreciacin corresponde al titular de la competencia. Sibien el proceso de inteleccin mental supone un elemento subjetivo de valoracin,no cabe razn a la demandante cuando afirma que la medida provisional es deentera discrecionalidad del Procurador o el Personero ..."

La inferencia sobre la posible ocurrencia de los hechos que se pretenden evitar, asaber, la vulneracin del ordenamiento jurdico o el detrimento patrimonial delEstado, es un juicio lgico cuya correccin depende de que se verifiquen los hechosinvocados para afirmar la existencia de un riesgo. Dicha existencia debe surgir deun hecho manifiesto puesto que la norma exige que "se evidencien circunstanciasque permitan inferir" la vulneracin o la defraudacin ..."

" ... Se trata, por lo tanto, de un juicio de razn objetivo dentro de unos mrgenesde apreciacin, por lo tanto, controlable. Si las circunstancias invocadas comogeneradoras de la probabilidad de ocurrencia del desenlace indeseado no sonevidentes, entonces se estar ante una extralimitacin del rgano de control en el

ejercicio de sus funciones, que acarrea consecuencias jurdicas para el ProcuradorGeneral o el Personero (Distrital: inexequible) ..."

" ... Objeto de la medida provisional

La solicitud de suspensin dirigida a la autoridad administrativa correspondientepuede recaer sobre procedimientos administrativos, actos o contratos. En atencin aque las posibilidades jurdicas de suspender cada una de estas actuaciones esdiferente y puede conllevar efectos diversos para las personas posiblemente

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afectadas por la decisin, es necesario establecer el sentido de la disposicin almomento de juzgar su constitucionalidad ..."

La norma acusada seala que la solicitud puede recaer sobre un procedimientoadministrativo, un acto, un contrato o su ejecucin, pero no especfica cules sonlas medidas que puede adoptar el destinatario de la solicitud en cada caso. La Corteentiende que la disposicin no atribuye a los destinatarios una facultad novedosapara suspender procedimientos, actos o contratos. Ese no es su objeto ni sufinalidad y, por ello, el texto del artculo se limita a regular una medida provisionaldentro del contexto del rgimen disciplinario...."

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3. Sentencia C-1076-02

SENTENCIA C-1076-02

ESTARSE A LO RESUELTOen sentencia C-977/02 que declar exequible el artculo160 de la Ley 734 de 2002, por los cargos analizados en esa sentencia.

Se solicitar a la Corte Constitucional que declare EXEQUIBLE el artculo 160 de laLey 734 de 2002, salvo las expresiones "o la Personera Distrital de Bogot" y "y elPersonero Distrital", que son INEXEQUIBLES.

Comentarios generales

Objeto de la medida: "solicitar" la suspensin y no "suspender" el procedimiento, etc.

El artculo 160 desarrolla parte de las funciones preventivas de la ProcuraduraGeneral de la Nacin.

Finalidad de la medida:Cesen los efectos, o Se eviten los perjuicios.

Momento procesal:Dentro de la investigacin y no durante la indagacin preliminar.

No se trata de una medida cautelar pues su finalidad no es asegurar los efectos deuna eventual sancin disciplinaria.

Destinatario de la solicitud:Autoridad que adelanta el correspondienteprocedimiento administrativo, etc., o que ha expedido el respectivo acto o tiene lacompetencia legal para contratar. Tambin puede serlo un particular.

Doble carcter de la medida:

Teleolgico:para que cesen los efectos y se eviten los perjuicios.

Objetivo:existencia de circunstancias que permitan inferir que se vulnera elordenamiento jurdico, o, que se defraudar el patrimonio pblico.

Limitaciones:

- No se trata de nuevas competencias para suspender actos, etc. sino que es unadecisin a tomar dentro de un proceso disciplinario.

- La medida no constituye una "orden"sino una "solicitud"que aunque debeproducir efectos no es de obligatorio cumplimiento.

El acto que solicita la suspensin debe contener:

1.Cules son las circunstancias evidentes que permitan inferir que se vulnera elordenamiento jurdico o se defraudar el patrimonio pblico;2.Por qu se infiere que con tales circunstancias se producir el resultado que la

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norma pretende evitar;3.En qu consiste la vulneracin del ordenamiento jurdico o la defraudacin delpatrimonio pblico en el caso concreto;4.Cul es el procedimiento, etc. cuyos efectos deben cesar para impedir que ocurrao que contine ocurriendo lo que es necesario, en derecho, precaver o acabar.

La norma no hace imperativa la solicitud de suspensin.

Dicha medida "se podr"solicitar, pero si es palmaria la vulneracin delordenamiento jurdico o la defraudacin, debe tomarse so pena de responder poromisin.

Si el servidor no atiende la peticin, debe asumir los riesgos jurdicos que implicapermitir que los procedimientos, etc. sigan surtiendo efectos.

La solicitud no tiene efectos vinculantes pero s obliga a adoptar una decisin; no sepuede guardar silencio.

El destinatario debe expresar las razones por las cuales no procede la medida,porque:

A)No se renen las condiciones del artculo 160;B)No existen otros referentes jurdicos o consideraciones de inters pblico que aslo exijan o aconsejen.

No se trata de una prejudicialidad disciplinaria que implique un juicio anticipadosobre la conducta del funcionario o del particular.

Amplio desarrollo de los temas en:

CORTE CONSTITUCIONAL.Sentencia C-977-02 (noviembre 13). ExpedienteD-3998. Actor: Actora: Arabella Hernndez Romero. M.P.

MANUEL JOSE CEPEDA ESPINOSA. Exequible el artculo 160.CORTE CONSTITUCIONAL.Sentencia C-1076-02 (diciembre 5). Expedientes Nos.D-3954 y D-3955 (acumulados). Actores: ARIEL DE JESUS CUSPOCA ORTIZ Y CARLOSMARIO ISAZA SERRANO. M.P. CLARA INS VARGAS HERNNDEZ. Estarse a lo resueltoen la Sentencia C-977-02.CORTE CONSTITUCIONAL.Sentencia C-037-02 (enero 28). EXPEDIENTE 3982.ACTOR: OSCAR ANTONIO MRQUEZ. M.P. LVAROTAFUR GALVIS. INEXEQUIBLESlas expresiones "Distrital de Bogot" y "Distrital"SCAR VILLEGAS GARZN:Prctica Forense Disciplinaria. Casa Editorial GrupoEcomedios. Mayo de 2003.SCAR VILLEGAS GARZN:El Proceso Disciplinario. Ediciones Jurdicas GustavoIbez. Bogot, abril 2003.

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Evaluacin de la investigacin disciplinaria:

Auto de Cargos o Archivo Definitivo

Decisin de Evaluacin

Cuando se haya recaudado prueba que permita la formulacin de cargos, o vencidoel trmino de la investigacin, dentro de los 15 das siguientes, el funcionario deconocimiento, mediante decisin motivada, evaluar el mrito de las pruebasrecaudadas y formular pliego de cargos contra el investigado u ordenar el archivo

de la actuacin, segn corresponda, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 2o. delartculo 156.

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4. Pliegos de Cargos. Tcnicas para su elaboracin

Pliego de cargos. Tcnicas para su elaboracin

Introduccin

Faltas Disciplinarias.

Cuantificacin

CDU(gravsimas) = 855CDU(deberes, proh) = 85Cdigo Penal Militar = -Cdigo Penal (dolosas) = 312Cdigo Penal (culposas)= -Decreto 2150/95 = 70 _____ 1322

Situaciones particulares de algunas conductas de la Ley 836/03

* Conducta depravada (58-10)* Conducta impropia (60-8)* Documentos restringidos (58-8)* Prostitucin (58-11)* Tentativa (58-12)* Buen nombre y prestigio institucional (arts. 58-17; 59-7; 60-5-48);* Actos contra la moral o buenas costumbres (art. 59-1);-* Faltas similares (arts. 58-17 y 58-20);* Sin justa causa (art. 59-12);

* Dignidad, honor militar (art. 59-38; 69-9);* Irregularidades administrativas (art. 60-60);

Importancia del pliego de cargos y del auto de citacin a audiencia

Una y otra constituyen providencias de especial importancia en el procesodisciplinario a tal punto que con ellas se define la incriminacin concreta que elEstado-Jurisdiccin le hace a un sujeto disciplinable a quien considera presuntoautor de una falta disciplinaria.

De su innegable trascendencia se ha ocupado la jurisprudencia y la doctrina al puntoque el pliego acusatorio se considera como el ncleo del proceso investigativo que si

se dan las exigencias recogidas en el artculo 162 no queda alternativa distinta a lade proferir esta decisin de cargos.

No es fcil proferir un pliego de cargos dada la proliferacin de conductasdisciplinables recogidas en el CDU que muchas se entrecruzan y producen confusiny, por ende, desacierto, aparte de que se incluyen verbos rectores que definensituaciones excluyentes.

* En el Proceso Disciplinario no tiene mayor importancia distinguir entre "accin" y

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"omisin" teniendo en cuenta que toda falta disciplinaria implica la infraccin de undeber.* El deber constituye una categora jurdica nico que es parte integrante, desde unaperspectiva conceptual, de "acto", de "conducta".

El CDU utiliza el trmino "Deber" en las siguientes situaciones:

Artculos 5, 22, 23, 27, 28 numerales 2 y 4, 34 numeral 1, 35 numerales 1 y 2, 50,51, 55 pargrafo 2, 60 y 62 numerales 2, 3 y 4.

Para definir la falta disciplinaria basta enfocarse hacia el incumplimiento de losdeberes que, a su vez, conduce al abuso o extralimitacin de derechos y funciones,incursin en prohibiciones,inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos yconflicto de intereses.

"Cualquier desconocimiento queda reducido a la infraccin de un deber" (GmezPavajeau).

Lo que caracteriza la falta no es la accin o la omisin, sino la presencia de unaconducta humana que infringe un deber.

Segn Gmez Pavajeau, la falta disciplinaria tiene que ver con el "desempeo" de lafuncin, y el concepto de desempeo obviamente apunta tanto a la accin como a laomisin" (artculo 22 del CDU).

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5. Legalidad y los tipos en blanco

El principio de legalidad y los tipos en blanco

El principio de legalidad puede ser quebrantado por la consagracin innecesaria detipos en blanco; ejemplo, los artculos 23, 50, 60, 62 numeral 2, 196, 217 y 218: alexigir que una norma contenga los elementos de la conducta disciplinaria de unmodo inequvoco y preciso, se aboga para que el legislador alcance la mximaclaridad y la mayor sencillez; la indicacin simple y llana de que en estas situacionesnos encontramos ante tipos genricos de cobertura, tambin llamados de texturaabierta, puede ser insuficiente.

Lo que hay y no hay en el CDU

La tentativa:las faltas son de mera conducta.

La complicidad.

Objeto material.Ver artculo 48 numerales 3 y 5; Ley 270/93, artculo 153numerales 4 y 11.Objeto jurdico:bien tutelado y que objeto de la violacin: El Deber Funcional.

Falta leve con culpa gravsima.Falta con culpa leve.

Non bis in idem

Fallos condenatorios

Consulta

Acumulacin de investigaciones

Evaluacin de la Indagacin Preliminar

El pliego de cargos constituye pieza medular al punto que sin ella no ser posibledictar fallo sancionatorio; se trata de un auto interlocutorio ya que define aspectosustancial de la actuacin en cuanto seala la relacin del investigado frente alproceso al confirmarlo como sujeto procesal y materializa la acusacin que el Estadole hace a quien tiene comprometida su responsabilidad.

Por su singular importancia, el pliego de cargos est sometido a requisitos de forma

y de fondo, contra l no procede recurso alguno y tampoco es atacable por la vajurisdiccional-administrat iva porque es un acto de trmite; su ejecutor ia se producecon la firma del competente.

Requisitos de fondo

1.Es una providencia que se emite dentro del procedimiento ordinario, en lainvestigacin disciplinaria, y constituye una forma de evaluarla;2.Como providencia debe traducirse en una decisin interlocutoria, reflejada en una

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pieza escrita cuyo destinatario es el investigado.

Se trata de una decisin reservada al funcionario con atribucin disciplinaria, o sea,Control Interno Disciplinario, Procuradura General de la Nacin, Personeras, elConsejo Superior de la Judicatura, Superintendencia de Notariado y Registro, CorteSuprema de Justicia.

4.Los requisitos de fondo para que se pueda formular auto de cargos son lossiguientes: demostracin objetiva de la falta y prueba que comprometa laresponsabilidad del investigado.

5.Constituye una providencia esencial en el procedimiento al punto de que si ella noha sido proferida, no ser posible dictar fallo.

En virtud de l se le imputan al investigado incriminaciones concretas de las cualesdebe responder y ejercer su derecho de defensa y el fallo que se dicte debe estaracorde con l, en estricta consonancia.

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6. Demostracin objetiva de la falta yresponsabilidad objetiva

Requisitos de fondo

Los requisitos que debeN cumplir para formular pliego de cargos son:

Demostracin objetiva de la falta, y Existencia de prueba que comprometa laresponsabilidad del investigado.

Demostracin objetiva de la falta disciplinaria

La exigencia a que se refiere este punto se encamina a que los elementos objetivoso externos de la falta disciplinaria, sealados en la disposicin (artculos 33, 34, 35,36 a 40, 48, 54, 55, 60, 196 y 217) que se considera transgredida, estndemostrados.

Demostracin objetiva de la falta y responsabilidad objetiva

La responsabilidad objetiva es el hijo predilecto del Derecho Administrativo.

El Derecho Sancionatorio es de acto, no de autor, razn por la cual el fundamento dela responsabilidad est en la culpa y no en la responsabilidad objetiva.

Si el Derecho Disciplinario es de acto, el fundamento de la responsabilidad est en laculpa y no en la responsabilidad objetiva.

El Derecho Disciplinario es de acto y, por lo tanto, es de resultado.

La culpabilidad

* La culpabilidad se manifiesta en el dolo y la culpa.

* La imputabilidad es presupuesto de la culpabilidad.

* La preterintencin no tiene cabida en el Derecho Disciplinario.

Culpabilidad: Clases

a)Sicolgica:relacin squica entre la intencin y el resultado que se agota en eldolo o la culpa.b)Normativa:es un juicio de reproche.

El Pliego de Cargos es el supuesto de imputacin.

CUNDO HAY DOLO O CUNDO HAY CULPA?

Hay dos sistemas:

a)"numerus apertus": la imputacin a ttulo de culpa ocupa el lugar principal y pordolo uno secundario.

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b)"numeros apertus": la imputacin por dolo ocupa el lugar principal y por culpauno secundario.

"Numerus Clausus"

La ley seala en cada caso concreto cundo una conducta es punible a ttulo deculpa.

El CDU opt por el sistema de "numerus apertus", pese a sus riesgos.

Tipo es la descripcin legal y completa de los supuestos objetivos, subjetivos ynormativos que al subsumir el hecho real, valorado en forma jurdico-negativo yreprochado a su autor, aparejan como consecuencia una sancin disciplinaria.

Esto no siempre es posible hacerlo de esta forma tan precisa, razn que explica laexistencia de los tipos genricos de cobertura como los artculos 23, 50, 60 y 196,entre otros, que enuncian un marco general a partir del cual se considera realizadala conducta a partir de un listado, ms o menos completo, de derechos, deberes,prohibiciones, etc.

La descripcin del tipo es de competencia exclusiva del legislador a partir delprincipio de legalidad recogido en el Cdigo Disciplinario nico:

Los servidores pblicos y los particulares que ejercen funciones pblicas slo serninvestigados y sancionados disciplinariamente por comportamientos que estndescritos como falta en la ley vigente al momento de su realizacin.

La descripcin del tipo disciplinario debe ser completa, en la medida en que si elhecho histrico no coincide con ninguno de los elementos descritos en las faltasgravsimas o en las normas que incorporan derecho, deberes, etc. no se dar esetipo disciplinario, sino otro, o simplemente ninguno.

Los supuestos objetivos integran, por supuesto, el tipo material y que soncaractersticas de las faltas que se expresan en el mundo exterior: expulsar,trasladar o desplazar; elaborar, cu ltivar, suministrar, etc.; solicitar o recibir.

Los supuestos subjetivos constituyen el aspecto inmaterial, que tiene su desarrolloen el plano sicolgico: intencin, deseo, induccin.

Los supuestos normativos son introducidos por el legislador, como el carcter deservidor pblico, juez, particular que ejerce funciones pblicas, interventor,uniformado, etc.

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7. Tipicidad. Ley en blanco

La tipicidad

La tipicidad en el CDU est en cada Derecho, Deber, Prohibicin, Inhabilidad,Incompatibilidad, Impedimento o Conflicto de Intereses.

Los tipos no deben ser abiertos sino cerrados, pero en el CDU esto es ms flexible.

La tipicidad se expresa en el CDU en los artculo 23, 50, 60 y 196.

El tipo disciplinario se lo puede definir como la abstracta descripcin que ellegislador hace de comportamientos que sean o no delitos entorpecen o desvirtanla buena marcha de la funcin pblica en cualquiera dse sus formas, estableciendolos correctivos y sanciones aplicables a quien incurran en ellas

TIpo en blanco

Se presenta un tipo genrico de cobertura (o tipicidad de textura abierta) quepermite el sealamiento de lo que constituye falta d isciplinaria. Son los artculos 23,50, 60 y 196.

Ley en blanco. Definicin

Es una tcnica legislativa de reenvo de acuerdo con la cual el legislador remite alintrprete a otra u otras disposiciones para establecer en qu consiste la conductapunible.

ENRIQUE CURY la define como toda "aquella (ley) que remite el complemento de suprecepto a una disposicin distinta, cualesquiera sean el origen y la ubicacin de

esta ltima".Tipo compuesto

Materializa varias conductas donde cada una de ellas configura un tipo disciplinariodiferente pero referido al mismo bien tutelado.

Ejemplos: Ley 270/93 artculo 153-3; CDU artculo 34 numerales 1, 3, 10, 16, 34,etc. artculo 35 numerales 1, 7, 8, 14, etc.

Tipo de mera conducta

No se requiere resultado alguno para que se entienda realizada la conducta; pero siel resultado se da, se presente un aumento de la sancin. Ejemplo: casi todas lasfaltas.

El artculo 43 numerales 3 y 5 apunta en esta direccin.

Tipo permanente

- La realizacin de la conducta se prolonga en el tiempo.

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Ejemplo: las inhabilidades, incompatibilidades e impedimentos, segn la modalidadde que se trate.- Tambin desempear ms de un empleo pblico o recibir ms de una asignacin(art. 35-14).

Tipo instantneo

La conducta disciplinaria se agota con su realizacin. Ejemplos: artculo 35numerales 2, 3, 4, 10, 12, etc.

Concurso Ideal

Existe unidad de conducta y pluralidad de tipos.

Ejemplos: artculo 35 numeral 21 y artculo 48 numeral 47; artculo 35 numeral 24 yartculo 48 numeral 4.

Concurso Material

Se realizan, conjunta o separadamente, varios tipos disciplinarios y todos ellos se

juzgan en un mismo proceso.Ejemplo: artculo 35 numeral 12 y artculo 48 numeral 17.

Concurso aparente

La conducta disciplinaria encaja, al parecer, en varias normas, pero slo una esaplicable.

Prueba de responsabilidad

Esta exigencia hace referencia al hecho de que exista elemento de juicio que

compromete la responsabilidad del investigado, por supuesto que como autor ocomo persona que indujo a otro a cometer la falta disciplinaria.

Este requisito sobre la responsabilidad se cumple as no est demostrado, demanera definitiva, si el disciplinado actu como autor o como persona que indujo acometer la falta, si obr con dolo o con culpa, si se est en presencia de imputableo inimputable, si es posible considerar una causal de exclusin de laresponsabilidad, si no se ha establecido el alcance de la conducta (se ignora, porejemplo, cuntas personas fueron expulsadas, trasladadas o desplazadas; artculo48, numeral 5, literal d; se desconoce el nmero de personas privadas de la libertad,segn el artculo 48, numeral 13),

Si fueron varios los partcipes en la conducta disciplinaria, tampoco es necesario,para formular pliego de cargos, que estn identificados todos los autores; basta laexistencia de prueba respecto de uno o varios para que proceda formulacinacusatoria. Si esta situacin persiste a lo largo del devenir disciplinario, inclusodespus de dictado pliego de cargos, ser necesario romper la unidad procesal.

Requisitos de forma

El artculo 163 enuncia los requisitos de forma del pliego de cargos, algunos de los

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cuales son de tal trascendencia que cualquier falencia, imprecisin o ambigedadpuede devenir en causal de nulidad.

Estos requisitos de forma son:

1.La descripcin y determinacin de la conducta investigada, con indicacin de lascircunstancias de tiempo, modo y lugar en que se realiz.2.Las normas presuntamente violadas y el concepto de violacin, concretando lamodalidad especfica de la conducta.3.La identificacin del autor o autores de la falta.4.La denominacin del cargo o la funcin desempeada en la poca de comisin dela conducta.5.El anlisis de las pruebas que fundamentan cada uno de los cargos formulados.6.La exposicin fundada de los criterios tenidos en cuenta para determinar lagravedad o levedad de la falta, de conformidad con lo sealado en el artculo 43 delCdigo Disciplinario nico.7.La forma de culpabilidad (dolo o culpa y si es culpa si es grave o gravsima).8.Anlisis de los argumentos expuestos por los sujetos procesales.

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8. Normas en derecho disciplinario

Normas de prohibida. Inclusin

- Normas que tipifican delitos.- Normas que tipifican contravenciones.- Normas inconstitucionales.- Normas derogadas.- Normas de valor histrico.

Normas de obligatoria. Inclusin

- El tipo genrico de cobertura.- Norma presuntamente violada.- El Derecho, Deber, Prohibicin, Inhabilidad, Incompatibilidad, Impedimento,Conflicto de Intereses, Causal de Mala Conducta, Normas Internacional, Normas dela OIT.- Normas de reenvo genrico o especfico.

- Norma constitucional que tipifica conducta.- Complementos Normativos (funciones, orden superior).

Normas de cita opcinal

- Relativas a la Competencia.- Relativas al Procedimiento.- De contenido conceptual (legales o constitucionales).- Inexistencia de nulidades.- Valoracin probatoria.- Suspensin Provisional.

Los anteriores preceptos invitan a hacer los siguientes comentarios:1.Al auto de cargos no debe llegarse a la ligera, sino luego de que el investigadoradquiera la conviccin, fruto del estudio y cribacin de las pruebas, de que estdemostrada objetivamente (no subjetivamente) la falta disciplinaria, de un lado, y deotro, que existen elementos de juicio que comprometen la responsabilidad delimputado.

2.La falta debe estar demostrada de manera objetiva; esta demostracin objetiva noes prerrequisito para iniciar investigacin disciplinaria, pero s lo es para formularpliego de cargos.

3.Esta demostracin objetiva de la falta y la existencia de prueba comprometedorade la responsabilidad del disciplinado sugiere otras precisiones: las acusaciones quese plasmen en el pliego de cargos no deben ser vagas, generales, abstractas, sinoinequvocas, precisas, concisas, que no den lugar a confusiones, en cuanto altiempo, modo y lugar en la medida en que ello sea indispensable.

4.La imputacin debe ser inequvoca, exacta y concordar con el origen de laacusacin, con la falta disciplinaria que se encontr establecida y con lademostracin objetiva que exige el artculo 162.

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5.Respecto del anlisis de las pruebas que fundamentan cada cargo, lo que se tratade analizar son las pruebas que inciden en la determinacin, por lo que no esnecesario hacer un barrido de todas las existentes, conducentes o no, que existenen el plenario.

6.La identificacin del autor o autores de la falta, se refiere a la individualizacinfuncional e identificacin del posible autor o autores de la falta o faltas, sealando elgrado, cargo, unidad, dependencia en la que se desempea o se desempeaba y lafecha o poca aproximada de los hechos.

Recomendaciones

Si observamos el listado de faltas disciplinarias, algunas de ellas, casi todas, tienenrelacin con el cargo (artculo 48 numerales 2, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 18, 19 entreotras); otras hacen relacin con las funciones (artculo 48 numerales 3, 14, 15, 20,21, etc.), otras pueden referirse al cargo y a las funciones (artculo 48 numeral 1, 4,17, ) y otras con el servicio (artculo 48 numerales 16, 26, 48, 62).

Es insuficiente la simple enunciacin de las pruebas sin ningn anlisis; la pruebas

deben cribarse, sopesarse, ser estudiadas y analizadas y expresar hasta dnde ellassoportan la acusacin.

El artculo 163 enuncia los requisitos de forma del pliego de cargos, algunos de loscuales son de tal trascendencia que la imprecisin o ambigedad puede tambindevenir en nulidad.

La indicacin de las normas presuntamente violadas es otro punto crtico.

No es fcil concretar la imputacin jurdica porque en los artculos 33, 34, 35, 36 yan 48 encontramos tipos autnomos (que son los ms fciles de individualizar),tipos compuestos, tipos en blanco, tipos bifrontes.

A veces surgen tipos que definen conductas alternativas en las cuales se puedeoptar por una conducta u otra, sin que haya, necesariamente, imputacinanfibolgica.

Otros son los casos en los cuales se encuentran frases verbales, que sustituyen alverbo rector, y que significan situaciones incompatibles:

"realizar una descripcin tpica consagrada en la ley como delito sancionable a ttulode dolo," (artculo 48, numeral 1), es distinta de "ocasionar la muerte en formadeliberada..." (artculo 48 numeral 11).

En otras, la conducta se describe mediante la utilizacin de verbos rectores que sonexcluyentes, que si se da como demostrado uno, necesariamente se excluye el otroo los otros.

Ejemplo, dar lugar a "extravo" es diferente de "daar" (artculo 48, numeral 3);causar lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros de un grupo esdistinto de su traslado por la fuerza (artculo 48 numeral 5), aunque puede darse lafigura del concurso.

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En otras situaciones la conducta est condicionada, a tal punto que si sta no se da,ella puede devenir en atpica; ejemplo, la privacin de la libertad de una personadebe ser "ilegal" (numeral 14 del artculo 48), ilegalidad que debe demostrarse.

La conducta consistente en "incumplir" obligaciones (artculo 35, numeral 11) debeser reiterada e injustificada y para demostrarse ha de ocurrir pluralidad de hechos.

Ahora, si la conducta encaja en varios numerales, hay que sealar el que ms seaproxime a la realidad y a las pruebas, porque si se sealan todas las normas que sepiensa fueron transgredidas lo que se termina es haciendo doble, triple o cudrupleimputacin, con violacin del debido proceso y del derecho de defensa.

Esta separacin de una conducta nica en pluralidad de faltas disciplinarias, o enpluralidad de normas transgredidas, conduce a la nulidad del proceso. Ladesmembracin de la conducta viola una de las bases fundamentales del derecho dedefensa.

Otro aspecto que merece atencin es que la mencin de normas constitucionalesdebe hacerse slo si se considera estrictamente indispensable; Carece de sentido laindicacin de artculos constitucionales que no constituyen valor agregado.

Tampoco es aconsejable traer a normas del Cdigo Penal o de otros estatutosdisciplinarios para reforzar la imputacin; si una falta tambin est plasmada comodelito, no tiene sentido hacer tal indicacin porque en el disciplinario lo que seinvestiga y sanciona es la realizacin de faltas y no de conductas punibles, por muygrave que parezca el hecho.

Por ejemplo, las faltas descritas en los numerales 3, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 30, delartculo 48, tambin estn tipificadas como delitos, pero esto no significa que estautorizado traer al proceso disciplinario las normas penales que los describen.

No hay necesidad, de otro lado, citar normas derogadas o que han sido objeto de

declaratoria de inexequibilidad o inconstitucionalidad; esto es absurdo.

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9. Pruebas en derecho disciplinario

Las pruebas

La prueba debe ser objeto de valoracin en cuanto a su mrito para llevar laconviccin al funcionario sobre los hechos que interesan al proceso, reafirma DEVISECHANDA.

l anota que por valoracin o apreciacin de la prueba "se entiende la operacinmental que tiene por fin conocer el mrito o valor de conviccin que puedadeducirse de su contenido."

Calificacin Jurdica Provisional

La calificacin jurdica que de la conducta incriminada se hace en el pliego de cargoses provisional en la medida en que puede ser objeto de variacin si se cumplen lasexigencias sealadas en el artculo 165.

La calificacin jurdica provisional no significa que el competente est autorizadopara proceder, de manera unilateral y cuantas veces quiera, a variar la imputacincontenida, so pretexto de error en la calificacin jurdica o por prueba sobreviniente.

La variacin no puede desnaturalizar la incriminacin inicial al punto de que laspruebas que hayan podido recaudarse apunten a "demostrar" una falta disciplinariadistinta y distante de la inicial que lo nico que se reflejara sera no una variacinsino un nuevo proceso disciplinario.

Variacin del pliego de cargos

El auto de cargos y el de citacin a audiencia deviene en ley del proceso y se

presenta, en apariencia, como inmodificable en cuanto a la denominacin de la faltadisciplinaria por la que se formula y que, de manera inexorable, debe coincidir conuna o varias de las conductas que se resean en el CDU a ttulo de falta gravsima,derecho, deber, prohibicin, etc.

Error en la calificacin jurdica

El hecho constitutivo de falta debe ser objeto de una adecuada calificacin. Elanlisis de los hechos materia de investigacin y que se le incriminan al procesadodeber permitir la realizacin de la calificacin jurdica que recaer respecto de ellosy evitar, entre otras eventuales alternativas, la exclusin de conductas que pudieranser semejantes; incluso, a veces, para no incurrir en errores es posible aislar, as sea

tericamente, los elementos constitutivos de la falta disciplinaria.

El artculo 404 del Cdigo de Procedimiento Penal ofrece unas reglas que son, conlas prevenciones del caso frente al esquema disciplinario, aplicables a los casos enque la variacin se vaya a presentar:

a)La calificacin provisional dada a la falta disciplinaria sealada en el pliego decargos vari por error en la calificacin (primera hiptesis) o por pruebasobreviniente (respecto de un elemento bsico estructural del tipo disciplinario).

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b)Advertido el error se debe proceder a la variacin lo que no implica repetir laintegridad del pliego de cargos o del auto de citacin a audiencia (aunque puede seraconsejable), sino explicitar la nueva incriminacin que se hace, superado el error, oefectuado el ajuste a partir de la prueba sobreviniente.

c)Realizada la variacin es necesaria la notificacin personal al disciplinado y a suapoderado, as como su traslado y entrega material del documento contentivo; eltrmino de este traslado es judicial pero considero que no puede ser inferior altrazado en el artculo 166 (10 das hbiles), contados a partir del da hbil siguienteal de la notificacin, traslado y entrega.

d)La variacin puede conducir al agravamiento de la situacin del disciplinado, o acircunstancias favorables; en esto no hay limitacin; la ariacin no necesariamentedebe resultar favorable al disciplinado; con todo, el fallo que se dicte debe estar enconsonancia con la variacin y no con el pliego acusatorio inicial, o con lo que seconserve de este inicial.

e)El disciplinado conserva su derecho de solicitar y/o aportar nuevas pruebas queapunten a desvirtuar los hechos consignados en la variacin y, por supuesto, a

controvertir las pruebas aportadas y/o practicadas.f )En el Verbal la variacin puede darse en la audiencia, pero despus de concluidala prctica de pruebas; es decir, la audiencia se inicia con la lectura de la providenciarespectiva y este momento no puede aprovecharse para notificar al disciplinado y/osu apoderado presente la variacin; como los sujetos procesales estn presentes, lanotificacin ser en estrados, despus de lo cual se suspender la audiencia y seprevendr al presunto responsable para que en el trmino de dos (2) das rindaversin verbal.

g)En el curso de la audiencia, el investigado podr aportar y/o solicitar pruebasreferidas a los hechos objeto del auto de citacin, las que, de ser posible, se

practicarn en la misma diligencia, dentro del trmino improrrogable de 3 das, sison conducentes y pertinentes. Si esto no es posible, la audiencia se podrsuspender por un trmino mximo de 5 das y se sealar fecha para la prctica dela prueba o de las pruebas que han quedado pendientes (artculo 177, incisosegundo).

h)Luego de practicadas las pruebas en el verbal, vendrn las intervenciones, lascuales se limitarn a la nueva calificacin jurdica. Despus, el fallo. Es en este lapsoque va desde la prctica de las pruebas hasta el fallo de primera o nica instanciacuando es posible variar el auto de citacin a audiencia.

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10. Pliego de cargos y tipicidad

Pliego de cargos y tipicidad

En Derecho Disciplinario resulta imposible ofrecer, en el punto de tipicidad, unadescripcin exhaustiva de la conducta sancionable.

Esto explica la presencia del artculo 34-1, con el cual lo que se intenta es sealarun conjunto abstracto de posibilidades de infraccin.

La falta disciplinaria significa lo que no debe hacerse, lo que ha de cumplirse; encambio, en el Derecho Penal la conducta punible lo que hace es "recorrer", "replicar"el supuesto de hecho plasmado en la norma. El tipo penal dice "El que mate" y elinfractor hace precisamente eso, "mata"

Tipos abiertos

"Tipo abierto" no significa "tipo en blanco".

En el CDU existe un solo tipo disciplinario que se replica en cada caso segn eldestinatario. Son los artculos 23, 50, 60 y 196.

" ... es de anotar como peculiaridad propia del derecho disciplinario la posibilidadde que las conductas constitutivas de faltas disciplinarias se encuadren en tiposabiertos ..." (Sentencia C-427 de 1994. M.P. Fabio Morn Daz).

Tipos en blanco

Las conductas sancionables "no slo deben estar descritas en norma previa" sinoque "adems deben tener un fundamento legal".

Y as se encuentre autorizada la remisin normativa, se hace necesario "elcorrespondiente reenvo normativo que permita al intrprete determinar de manerainequvoca tanto el alcance de la conducta sancionable como la sancin que lecorresponda.

Son ejemplos de estas normas:

El artculo 34, numeral 1.El artculo 34, numeral 1, inciso 2o.Artculo 35, numeral 35.Artculos 36 a 41 y 54.

Faltas dolosas

Son tipos dolosos los siguientes:

a)Aquellos que por necesitar de un conocimiento efectivo de la situacin se excluyela modalidad culposa.

Del artculo 48 enunciamos los siguientes (entre otros): Numerales 2, 4, 5, 6, 7, 8, 9,

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10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, entre otras.

b)Por tratarse de tipos que son medios para alcanzar otras finalidades: Ejemplosdel artculo 48: Numerales 5, 6, 8, 9, 10. 11, 12, entre otros.

Conductas bifrontes

Son aquellas que siendo faltas disciplinarias tambin aparecen tipificadas comodelitos.

Son las siguientes del artculo 48: Numerales 1, 3, 5, 6, 7, 9, 14, entre otras.

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11. Las faltas. Pliego de cargos y su notificacin

Faltas con culpa gravsima

Se trata de exigencias puntuales de la propia Ley 734/02. Artculo 48 numeral 3.

Faltas con circunstancias de modo especficas.Artculo 48 numerales 8, 9, 10,13.

Falta y elemento "a sabiendas"

Se conoce en forma franca la ilicitud del comportamiento: Artculo 48 numerales 16,17, 18.

Faltas y atentados contra la libertad

Se hace mencin especfica al derecho fundamental de la libertad. Artculo 48numerales 13 y 14.

Desagregacin de algunos verbos rectores

" ... antes que un problema sustancial, el aspecto crtico tiene que ver con elprocesal de la formulacin de cargos disciplinarios, en el cual debe ser el operador

jurdico todo lo preciso que demandan los derechos al debido proceso y de defensadel disciplinado para que entienda ste en qu se hace recaer la imputacin y cul ocules son las normas que se reputan quebrantadas ..." C.A. Gmez Pavajeau,"Dogmtica del Derecho Disciplinario", 2002, p. 277.

Extensin de la responsabilidad

Esta situacin se da cuando los efectos de la conducta se producen a pesar de queya no se ha asumido el cargo o se dej de ejercer el cargo, funcin o servicio.

Son ejemplos: Artculos 34 numerales 9, 17, 23, 24 y 35 numerales 12, 22.

Prueba sobreviviente

El hecho nuevo, o los nuevos elementos probatorios que han sobrevenido, o inclusohan sido "descubiertos" despus de la formulacin del pliego de cargos, o de lacitacin a audiencia, bien sea que por s solos o unidos a otros ya examinados,deben suministrar la demostracin evidente de que algo ha cambiado en el procesoy por ese hecho tambin se debe responder.

La eficiencia probatoria de los "nuevos" elementos de juicio debe ser de tal entidadque obligue al competente a variar la incriminacin formulada antes, no tanto con elpropsito de mejorar o de aliviar la situacin del disciplinado -lo que puede serposible- sino colocarlo en situacin de que se defienda de nuevas imputaciones,tanto o ms graves que las enfocadas antes.

No es requisito indispensable que la nueva prueba sea evidente por s misma sinoque es suficiente -lo cual ya es bastante- que aparezca de tal poder de conviccin

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que conduzca a una reformulacin del pliego de cargos o del auto de citacin aaudiencia.

Pliego de cargos y su notificacin

Dentro de las providencias que se deben notificar en forma personal, el artculo 101incluye el pliego de cargos y el 165 no slo reitera esta exigencia legal sino queadems impone la notificacin personal al defensor; para este efecto, de manerainmediata se librar comunicacin y se surtir con el que primero se presente.

Si dentro de los cinco 5 das hbiles siguientes a la comunicacin no se hapresentado el procesado o su defensor, si lo tuviere, se proceder a designardefensor de oficio con quien se surtir la notificacin personal (artculo 165, incisotercero).

Si la notificacin del pliego de cargos deba realizarse en sede diferente a la delcompetente, se dispone en el artculo 104 que se podr comisionar para tal efecto aotro funcionario de la Procuradura o al jefe de la entidad a la que est vinculado elinvestigado, o en su defecto, al personero del lugar donde se encuentre elinvestigado o su apoderado, segn el caso.

Si no pudiere hacerse la notificacin personal, se fijar edicto en lugar visible de lasecretara del despacho comisionado, por el trmino de 5 das hbiles. Cumplido loanterior, el comisionado devolver inmediatamente al comitente la actuacin, conlas constancias correspondientes.

El nombramiento de defensor de oficio viene a ser la consecuencia de la actitudrenuente asumida por el disciplinado, o la franca imposibilidad de localizarlo. Lapersona ausente, como lo quiere el artculo 17, debe estar representada a travs deapoderado de oficio que podr ser estudiante de Consultorio Jurdico.

De la lectura del artculo 165 se deduce que respecto del pliego de cargos el acto de

enterar de su contenido al inculpado no se reduce a una simple notificacin; enrealidad, el acto de comunicar el pliego de cargos al acusado se descompone en unatriple accin as: Notificacin; Traslado; Entrega del pliego de cargos.

El pliego de cargos como acto de acusacin

El pliego de cargos es un acto de incriminacin con el cual culmina parte de la laborque le corresponde a la CID como titular de la accin disciplinaria, aunque elesquema del procedimiento no permite hacer, de manera tajante, la afirmacin deque existen dos etapas o fases, una de investigacin y otra de acusacin, aunque,por ejemplo, los artculos 3, 11 y 157 inciso primero hablen de "investigacin o

juzgamiento"

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12. Intervencin del apoderado o defensor

Intervencin del apoderado o defensor

El apoderado es el profesional del Derecho que asume, por designacin o pornombramiento oficioso, la defensa de quien est siendo objeto de investigacin,bien sea que lo haga a partir del decreto de inicio de indagacin preliminar, o desdela apertura de la investigacin, o que se haga parte en cualquier otro momentoprocesal. Un estudiante de Derecho, de Consultorio Jurdico, en las condiciones delartculo 17, puede asumir este rol, pero a partir de una designacin oficiosa, nomediante poder.

El apoderado de confianza necesariamente tiene que ser abogado titulado yhabilitado para actuar, esto es, no estar excluido ni suspendido en el ejercicioprofesional y no ostentar la calidad de servidor pblico; sus facultades, como sujetoprocesal, son las mismas del disciplinado cuyos intereses representa (artculos 90 y92).

La naturaleza de la faltaLa falta genrica (artculos 23, 50) es universal y contiene todas las posibilidades deinfraccin disciplinaria. El tipo genrico es un tipo compuesto de forma alternativa.

Pliego de cargos e inhabilidades e imcompatibilidades

Para adecuar la falta se requiere demostrar la actuacin o la omisin a pesar de laexistencia de la causal de que se trate (artculo 48 numeral 17) y, adems, laincorporacin al CDU de la inhabilidad, incompatibilidad, etc. (artculo 36).

Pliego de cargos y causales de mala conducta

Estas causales aparecen enunciadas en los artculos 49 y 50.

Para imputar la conducta se debe sealar la norma que seala la causal "malaconducta" como precepto, no como sancin.

La sancin depender de las normas citadas.

Pliego de cargos y particulares

A los particulares es dable formular Pliego de Cargos por: Desconocimiento de lasnormas sobre inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos, conflicto de

intereses y faltas gravsimas (artculos 52, 54 y 55).

Pliego de cargos y funcionarios de la rama judicial

El concepto de falta disciplinaria es el que corresponde al artculo 196.

El Pliego de Cargos se formulara a partir del CDU, la Ley Estatutaria de laAdministracin de Justicia y dems leyes (Leyes 599 y 600 de 2000, entre otras).

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Tipos de omisin propia

La conducta se realiza por un no hacer, un abstenerse de actuar.

Ejemplo: no denunciar un delito, contravencin o falta disciplinaria.

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13. Artculo 48. Faltas gravsimas (1/2)

Presentacin del artculo 48

Falta gravismas

Son faltas gravsimas las siguientes:

- Las que enuncia el artculo 48, con la aclaracin de que no todas las faltas allsealadas, por el simple hecho de figurar en ese listado, se pueden considerar comogravsimas; por ejemplo, las obligaciones contenidas en sus numerales 23, 26 y 52slo originarn falta gravsima a partir del 5 de mayo de 2002; asistir al trabajo enestado de embriaguez ser falta gravsima a partir de la tercera ocasin, lo quesignifica que la primera ocasin y la segunda sern constitutivas de falta grave.

- Si las faltas gravsimas son las que se deducen del artculo 48, podra decirse quelas que all no aparecen sern consideradas como graves o leves a partir de loscriterios que enuncia el artculo 43; sin embargo, el deber inscrito en el artculo 34,

numeral 24, se recoge como falta gravsima en el artculo 48 numeral 4 y artculo 55numeral 7, con algunas variantes.

- Las faltas gravsimas cometidas con culpa grave son consideradas faltas graves(artculo 43 numeral 9).

- Hay oportunidades en que el Cdigo Disciplinario nico introduce el calificativo de"grave" o de "gravsima" a la conducta, pero no se trata de condicionar la realizacinde la conducta a una modalidad de "culpa grave" o de "culpa gravsima"; la conductapuede ser dolosa as el Cdigo utilice una u otra expresin; son ejemplos de estasituacin los numerales 2 (la modalidad es dolosa pero la forma "grave" es uncondicionamiento), 5a (la gravedad se predica de la lesin y no se refiere a la culpa),

7 (la gravedad se refiere a las violaciones, no se refiere a la culpa), 9 (lo grave sonlos dolores o sufrimientos, no la culpa), 19 (la agresin grave debe ser dolosa), 37(lo grave es el riesgo, no la culpa).

Falta gravisimas- Clasificacin

Faltas gravsimas dolosas

La conducta ser dolosa cuando el servidor pblico conoce la conducta disciplinariapunible y quiere su realizacin, lo mismo cuando la acepta al menos como posible.Esta definicin, de origen penal, orientar la clasificacin que a continuacinreflejamos en este escrito. Si el dolo no se demuestra la conducta no ser

sancionable, o no podr ser considerada como gravsima sino como grave, o comoleve, y a ttulo de culpa.

Podemos decir que la actuacin dolosa se predica de las siguientes faltasgravsimas: numerales 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19,20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40,41, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61,62 y 63.

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Hay ocasiones en que el elemento doloso aparece expresado en forma por demsclara; es el caso del numeral 5, literal b, en donde se puntualiza que elsometimiento de que se trata debe ser "intencional".

Faltas gravsimas dolosas con referente explcito

Hay ocasiones en que en el Cdigo Disciplinario nico se hace notoria la exigenciadel actuar doloso; es lo que sucede en los numerales 5b (sometimiento intencional),9 (infligir, castigar, intimidar, coaccionar), 11 (en forma deliberada), 30 (intervenirdolosamente).

Faltas gravsimas con intencin o finalidad explcita

En ocasiones, el legislador seal una finalidad especfica como condicionante de laconducta; son los casos sealados en los numerales 5 (intencin de destruir), 6 (conel propsito de destruir), 9 (para obtener informacin o confesin), 10 (para cambiode residencia), 11 (ocasionar la muerte "en forma deliberada"), 29 (celebrar contratocuyo objeto sea ...), 30 (intervenir dolosamente en la tramitacin, etc.), 39 (paraparticipar en las actividades), 40 (para presionar), 42 (para conseguir una actuacin,etc.), 44 (en forma deliberada), 60 (para una finalidad distinta), 61 (con el propsito

de defraudar).Faltas gravsimas en donde se hace alusin a los medios o la forma como debematerializarse la conducta

Son los numerales 10 (mediante violencia u otros actos coactivos), 41 (prevalindosede su cargo)

Faltas gravsimas con culpla gravsima

A este grupo pertenece la falta disciplinaria del artculo 48, numeral 3, aunque estono significa que las dems que all se indican excluyan esta forma de culpabilidad;

aqu lo que hizo el legislador fue enfatizarla.

Faltas gravsimas ambiguas

Esto significa que la falta se puede cometer con dolo o con culpa (gravsima ograve); son los casos de los numerales 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26 y 27.

Faltas gravsimas sin calificacin de la culpa

Como en casi todos los casos del artculo 48 la forma de culpabilidad (dolo o culpa)no se especifica; corresponde al operador disciplinario calificarla; son lassituaciones que aparecen en los numerales 35, 52, 53, 54 y 61

Faltas gravsimas que aparecen sealadas dentro de los deberes o lasprohibiciones

El deber sealado en el numeral 9 del artculo 34 (acreditar los requisitos exigidospor la ley para la posesin y el desempeo del cargo) corresponde a la faltagravsima recogida en el artculo 48 numeral 56 (suministrar datos inexactos odocumentacin con contenidos que no correspondan a la realidad para conseguirposesin, ascenso o inclusin en carrera administrativa).

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Faltas gravsimas asociadas con el cargo o el empleo

Esta exigencia aparece o se deduce as: realizar objetivamente una descripcintpica consagrada en la ley como delito (numeral 1); incrementar injustificadamenteel patrimonio (numeral 3 inciso segundo); realizacin de actos encaminados adestruir un grupo nacional, etc. (numeral 5); ocasionar la muerte con el propsito dedestruir total o parcialmente un grupo nacional, etc. (numeral 6); incurrir en gravesviolaciones del Derecho Internacional Humanitario (numeral 7); Contraerobligaciones con violacin del rgimen de inhabilidades o incompatibilidades(numeral 18); utilizar el cargo para participar en las actividades de los partidos ymovimientos polticos (numeral 39); 1. utilizar el empleo para presionar aparticulares o subalternos a respaldar una causa o campaa poltica (numeral 40);consumir sustancias prohibidas o asistir al trabajo en estado de embriaguez(numeral 48); ejecutar acciones u operaciones tendientes a la evasin de impuestos(numeral 50); el abandono del cargo (numeral 55).

Faltas gravsimas asociadas con las funciones

Esta situacin se presenta, aunque la ley no lo diga de manera expresa, en

situaciones como las que a continuacin indicamos: obstaculizar las investigacionesque determinadas autoridades adelanten (numeral 2); dar lugar a que por culpagravsima se extraven, pierdan o daen bienes del Estado (numeral 3); omitir,retardar u obstaculizar la tramitacin de la actuacin disciplinaria (numeral 4);

Privar ilegalmente de la libertad a una persona (numeral 14); retardarinjustificadamente la conduccin de persona capturada, detenida o condenada(numeral 15); atentar, con cualquier propsito, contra la inviolabilidad de lacorrespondencia u obtener informacin o recaudar prueba con desconocimiento delos derechos y garantas constitucionales y legales (numeral 16); actuar u omitir apesar de la existencia de causales de incompatibilidad, etc. (numeral 17);

Nombrar, designar, etc. a persona en quien concurra causal de inhabilidad, etc.(numeral 17 inciso segundo); autorizar etc. rentas de destinacin especfica(numeral 20); autorizar o pagar gastos por fuera de los establecidos en el artculo346 de la Constitucin o en la ley (numeral 21); ordenar o efectuar el pago deobligaciones en exceso del saldo disponible en el PAC (numeral 23); etc. (Ver listadocompleto en documento de Word)

Faltas gravsimas respecto de las cuales no procede formulacin de pliego decargos sino auto de citacin audiencia.

De acuerdo con el artculo 175, inciso segundo, el procedimiento verbal se aplicarpara las faltas gravsimas contempladas en los numerales 2, 40, 17, 18, 19, 20, 21,

22, 23, 32, 33, 35, 36, 39, 46, 47, 48, 52, 54, 55, 56, 57, 58, 59 y 62.

Faltas gravsimas mixtas, es decir, que el comportamiento del servidor pblicopodr ser reprochado a ttulo de dolo, o de culpa.

Podemos decir que, salvo excepciones muy puntuales, todas las faltas, tantogravsimas, graves y leves, se pueden incriminar a ttulo de dolo o de culpa y, en elcaso de culpa, con culpa gravsima, o con culpa grave.

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14. Artculo 48. Faltas gravsimas (2/2)

Conductas bifrontes

Existen conductas que constituyen faltas disciplinarias pero que tambin seencuentran tipificadas en el Cdigo Penal como delitos. La imputacin que se hagaen un pliego de cargos o en un auto de citacin a audiencia debe estar referida afalta, no a delito. Son los casos que se reflejan en los numerales 3 inciso primero(peculado culposo) e inciso segundo (enriquecimiento ilcito), 5 (genocidio), 6(genocidio), 7 (delitos contra personas y bienes protegidos por el DerechoInternacional Humanitario), 8 (desaparicin forzada), 9 lesiones en personaprotegida, 31 (contrato sin cumplimiento de requisitos legales).

Faltas gravsimas y exigencias de valor econmico

Se trata del numeral 3 que para ser falta se requiere que el valor del bien del Estadosea igual o superior a quinientos salarios mnimos legales mensuales.

Faltas gravsimas y exigencias de carcter normativoEs el caso del numeral 4 en donde la omisin, el retardo o la obstaculizacin de laactuacin disciplinaria debe referirse a faltas gravsimas; las violaciones al DIHdeben ser graves (numeral 7); los dolores o sufrimientos fsicos o psquicoscausados deben ser graves (numeral 9).

Falta gravsima y tipo mltiple

Hay situaciones en las cuales en un mismo literal se incorporan faltas disciplinariasdiversas, que deben ser analizadas en forma aislada pues no necesariamente hacenparte del contexto general que podra englobarlas a todas; son los casos del

numeral 5 en donde se enuncian varios actos; el numeral 9 en donde hay cuatroverbos rectores que se descomponen en faltas disciplinarias individualizadas:infligir, castigar, intimidar, coaccionar; el numeral 15 en donde una es la conductaconsistente en "retardar" y otra es la de "no ponerla a rdenes de la autoridadcompetente" (frase verbal).

Falta gravsima y privacin de la libertad

La proteccin de la libertad parece precisada en varias conductas disciplinariasdiferentes: numerales 8, 13 y 14.

Faltas gravsimas y enunciacin de plurales verbos rectores

En algunas oportunidades el legislador seal varios verbos rectores que puedenindividualizar tantas faltas como verbos se enuncian; los casos de los numerales 4(omitir, retardar u obstaculizar); 9 (infligir, castigar, intimidar, coaccionar); 12(fomentar, ejecutar, promover, auspiciar, financiar, organizar, instruir, dirigir,colaborar); 16 (atentar, obtener); 17 actuar, omitir; nombrar, designar, elegir,postular, intervenir); 19 (amenazar, provocar, agredir); 20 (autorizar, ordenar); 21(autorizar, pagar); 23 (ordenar, efectuar); 28 (no efectuar, no hacer); 32 (declarar,dar por terminado); 34 (no exigir, certificar).

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Faltas gravsimas con sujeto pasivo especfico

En materia disciplinaria no se habla propiamente del sujeto pasivo de la conductadisciplinaria en la medida en que el incumplimiento del deber funcional hacerelacin con el propio Estado; pero si observamos los artculos 43 y 48 que tratan,en su orden, de los criterios para determinar la gravedad o levedad de la falta, y delos criterios para graduar la sancin, encontraremos que existen o pueden existirterceros que resultan afectados con la accin o la omisin que se predica deldisciplinado.

En el numeral 5 del 43 se habla de la "trascendencia social de la falta o el perjuiciocausado"; en el literal g) del artculo 48 se hace referencia al "grave dao social de laconducta"; en el literal h) se seala la afectacin a derechos fundamentales; en otrasoportunidades, aunque la ley no lo expresa de manera franca, subyace una lesin aun tercero, trtese de persona natural o jurdica.

As las cosas, en las faltas gravsimas del artculo 48 vemos cmo es posible"identificar" a la "vctima" de la conducta del servidor pblico, as: numeral 5 (ungrupo nacional, tnico, racial, religioso, poltico o social); numeral 6 (grupo nacional,

tnico, racial, religioso, poltico o colectividad con identidad propia); 7 (la vctimadel atentado contra el Derecho Internacional Humanitario); Numeral 8 (la persona opersonas privadas de la libertad y posterior ocultamiento); 9 (la persona vctima delos dolores o sufrimientos graves fsicos o psquicos); numeral 10 (sector de lapoblacin); 11 (las personas en estado de indefensin); numerales 13 y 14 (lapersona o personas privadas de la libertad); numeral 15 (la persona objeto de laconduccin); numeral 16 (la persona o personas destinatarias de la correspondenciaviolada); 19 (la autoridad amenazada, provocada o agredida); numeral 30 (elcontratista o contratistas perjudicados con la intervencin dolosa); numerales 31 y32 (el contratista perjudicado); numeral 37 (las personas vctimas de la violacin);38 (los partidos o movimientos polticos no afectos al disciplinado); numeral 40 (losparticulares o subalternos presionados).

Faltas gravsimas referidas al tiempo

Se supone que para poder enjuiciar a un servidor pblico por la realizacin de unaconducta disciplinaria es indispensable que se haya realizado por accin u omisinen el cumplimiento de los deberes propios del cargo o funcin, o con ocasin deellos, o por extralimitacin de funciones (artculo).

Esto significa que debe existir una coincidencia temporal entre la realizacin de laconducta y el ejercicio del cargo o de las funciones, a tal punto que a nadie se lopodra enjuiciar si siendo un particular an no ha adquirido la calidad de servidorpblico, como tampoco una vez que haya dejado el cargo.

Sin embargo, hay ocasiones en las cuales aunque todava no se haya adquirido estainvestidura, pero existe la posibilidad de asumirla, o cuando ya se ha perdido (porrenuncia, abandono, insubsistencia del nombramiento, pensin, destitucin, etc.),es posible que se incurra en falta. Situaciones como stas se enuncian en losartculos 35, numeral 12 (proporcionar dato inexacto o presentar documentosideolgicamente falsos u omitir informacin que tenga incidencia en su vinculacino permanencia en el cargo o en la carrera, o en las promociones o ascensos o para

just if icar una si tuacin administrativa);

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El numeral 22 (prestar a ttulo particular, servicios de asistencia, representacin oasesora en asuntos relacionados con las funciones propias del cargo, hasta por untrmino de un ao despus de la dejacin del cargo; o permitir que otro lo haga); 25(gestionar directa o indirectamente, a ttulo personal, o en representacin deterceros, en asuntos que estuvieron a su cargo); numeral 34 (proporcionar noticias oinformes sobre asuntos de la administracin, cuando no est facultado para hacerlo).

De otro lado, la realizacin de otra clase de faltas gravsimas est referida aexigencias de trminos legales; retardar injustificadamente la conduccin depersona capturada, detenida o condenada, al lugar de destino, o no ponerla ardenes de la autoridad competente, dentro del trmino legal (numeral 15), requierela demostracin de los trminos previstos y que se han desconocido por laautoridad encargada de la conduccin;

Dar lugar a la configuracin del silencio administrativo positivo (numeral 35concordante con el artculo 41 del Cdigo Contencioso Administrativo) significa quese debe demostrar que los trminos previstos se han superado; demorar el trmitede las recusaciones o no resolver la consulta sobre la suspensin provisional(numerales 46 y 54) implica superar los trminos previstos; el abandono

injustificado del cargo requiere exceder el trmino de tres (3) das previsto en elDecreto 2400/68 (numeral 55); el no envo de informacin a la Procuradura sobredeterminadas decisiones, dentro de los 5 das siguientes (numeral 57), implica larealizacin de esta modalidad de falta disciplinaria; hacer algo similar ocurre conhacer la anotacin tarda de antecedentes disciplinarios (numeral 58).

En otras palabras, todas aquellas normas que se sealan trminos, exigen para surealizacin que stos hayan sido superados, pero adems, en el pliego de cargosque se formule, deber indicarse la norma que lo seala.

Faltas gravsimas referidas al lugar

El consumo de sustancias prohibidas que produzcan dependencia fsica o squicadebe ocurrir en el sitio de trabajo o en lugares pblicos y la asistencia en estado deembriaguez debe presentarse en el trabajo (numeral 48).

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15. Recomendaciones y aspectos prcticos

Recomendaciones

- Existen ocasiones en las cuales hay identidad gramatical entre tipos disciplinariosy penales; los desarrollos conceptuales del segundo pueden ayudar a una mejorcomprensin de los primeros.- Si se acoge un tipo genrico de cobertura, en lugar de uno especial, debe tenerseen cuenta que el general subsume al especial, razn por la cual si en el pliego decargos se enuncian ambos podra haber violacin del principio non bis in idem.- Si se trata de una conducta en blanco -y por cierto hay bastantes-, es necesariocitar tanto la norma que contiene el tipo disciplinario como aquella que lo actualizao, mejor, que la concreta.- Si se trata de conductas genricas compuestas de forma alternativa (variosverbos), debe sealarse nicamente el que enmarca la conducta.- Si el tipo o conducta disciplinaria contiene elementos indeterminados (moral,buenas costumbres), la norma resulta prcticamente inaplicable por clara violacindel principio de legalidad; en tipos abiertos, vacos, existe ausencia de concrecin

material. Son ejemplos: "intereses del bien comn" (artculo 34 numeral 15); "moralo buenas costumbres" (artculo 35 numeral 9); "buen nombre y prestigio de lainstitucin" (artculo 48 numeral 45).

Existen en otros ordenamientos prohibiciones explcitas que en un pliego de cargosdeben enunciarse de manera clara. Por ejemplo, exigencia de autenticaciones onotas de presentacin personal (artculo 3. Del Cdigo ContenciosoAdministrativo); todas las que aparecen en el Decreto 2150 de 1995.

- Debe tenerse cuidado de no convertir unos tipos en otros adecuando, porejemplo, conductas instantneas en tipos permanentes, o estados de flagranciapermanente, o comportamientos elementales en tipos compuestos de forma

alternativa.- No citar, en bloque, el numeral de que se trate, sino especificarlo, concretarlo.- Si la conducta est recogida como deber y tambin como falta gravsima, sepueden citar ambas pero sin caer en una imputacin referida a un concurso de faltasdisciplinarias.- Si la falta de que se trata es gravsima, puede ser conveniente citar tambin elartculo 23 que la define, pero slo como concepto y no como otra falta; el artculo50 est referido a las faltas graves y leves.- Si la falta es grave o leve hay que citar el artculo 50, no el 23, pero no hacer elsealamiento como si se tratara de conductas separadas, distintas.- La falta disciplinaria de carcter genrico contenida en los artculos 23, 50, 60 y196 es universal y contiene todas las posibilidades de infraccin disciplinaria con el

agregado de las faltas gravsimas.- Si el tipo disciplinario es simple, la imputacin en el pliego de cargos no puedeser mltiple.

Los cargos deben ser determinados, individualizados uno a uno, de acuerdo con elverbo que le corresponde y no con otro u otros.

En las siguientes situaciones se presentan concursos aparentes que deben serconsiderados con atencin y cuidado para no terminar haciendo

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incriminaciones ambiguas, anfibolgicas:

* Artculo 34 numeral 17 y artculo 48 numeral 55.* Artculo 34 numeral 1 y 34 numeral 3: la primera es general y la segunda especial.* Artculo 34 numeral 1 y cualquiera otra que se refiera a derechos, deberes,prohibiciones, inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos o conflicto deintereses.* Artculo 34 numerales 2 y 10: la segunda es un mandato especial.* Artculo 35 numerales 7 y 8: la segunda sobrara ante la primera.

En las situaciones que a continuacin ofrecemos se presentan normas reiterativas:

* Artculo 23 y artculo 48 numeral 17: se aplica la segunda que reafirma laconducta como una falta gravsima.* Artculo 34 numerales 1 y 7: se puede aplicar una u otra aunque la segunda puedeser ms grave que la primera.* Artculo 34 numerales 2 y 7: se excluyen mutuamente y slo puede invocarse una.* Artculo 34 numerales 5 y 22: las implicacin es recproca y slo puede citarse unasola.

Nos ocuparemos ahora de las normas correlativas:* Artculo 48 numeral 2 y artculo 34 numeral 16: si se aplica una, la otra quedaexcluida; si se citan las dos habra concurso aparente y se violara el principio nonbis in idem.* Artculo 34 numeral 2 y artculo 35 numeral 7: la primera implica realizar lasegunda; hay exclusin recproca.* Artculo 34 numeral 6 y artculo 35 numeral 6: en el fondo hay una sola falta y nodos.

Aspectos prcticos

- Si se escoge un tipo genrico, en lugar de uno especial, debe recordarse que el

general subsume al especial; si los enuncia ambos habra violacin del non bis inidem.- Si se trata de tipo en blanco debe citarse tanto la norma que contiene el tipo comola que lo actualiza y concreta.- Si se trata de tipo genrico compuesto de forma alternativa (varios verbos), sealeslo el que enmarca la conducta.- Si el tipo contiene elementos indeterminados (moral, buenas costumbres, biencomn, negocios incompatibles, abandono injustificado de la funcin o servicio), lanorma resulta inaplicable por violacin del principio de legalidad porque en los tiposabiertos o vacos hay ausencia de concrecin material.

Existen prohibiciones implcitas que tambin deben enunciarse de manera clara; por

ejemplo, exigencia de autenticaciones o notas de presentacin personal.

- No convertir unos tipos en otros adecuando, por ejemplo, conductas instantneasen tipos permanentes, o comportamientos elementales en tipos compuestos deforma alternativa.- No citar en bloque el numeral de que se trate, sino especificarlo.- Si la norma est como deber o prohibicin y tambin como falta gravsima, sepueden citar ambas.- Si la falta es gravsima hay que citar el artculo 50, no el 23, pero no sealarlas

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como si fueran conductas separadas, distintas.- Si la falta es simple, la imputacin no puede ser mltiple.

Los cargos deben ser determinados, individualizados, uno a uno, de acuerdo con elverbo que le corresponde, y no con otro u otros.

Concursos aparentes

* Art. 34 numeral 17 y art. 48 numeral 55.* Art. 34 num. 1 y art. 34 num.: la primera es general y la segunda es especial.* Art. 34 num. 1 y cualquier otra que hable de derechos, deberes, etc.* Art. 34 num. 2 y art. 34 num. 10: la segunda es un mandato especial.* Art. 34 num. 24 y num. 25: la primera recae sobre delitos, no as la segunda quepuede ser cualquier hecho.* Art. 35 num. 7 y num. 8: el segundo sobrara ante el primero.

Normas reiterativas

* Art. 23 y art. 48 num. 17: se aplica la segunda que reafirma la conducta como unafalta gravsima.

* Art. 34 num. 1 y num. 7: se puede aplicar una u otra aunque la segunda puede serms grave que la otra.* Art. 34 num. 2 y 7: se excluyen mutuamente y slo puede invocarse una.* Art. 34 num. 5 y 22: la implicacin es recproca y slo puede citarse una.

Normas correlativas

* Art. 48 num. 2 y art. 34 num. 16: se aplica una, la otra queda excluida; si se citanlas dos habra concurso aparente y se violara el non bis in idem.* Art. 34 num. 2 y art. 35 num. 7: el primero implica realizar la segunda; hayexclusin recproca.* Art. 34 num. 6 y art. 35 num. 6: en el fondo hay una sola falta y no dos.

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Derecho Disciplinario Colombiano 33 24121 Completo

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