FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Vctor Vial del Ro

Bibliografa

Cdigo Civil

Jorge Lpez Santamara, Interpretacin de los contratos

Primera solemne:

Compraventa (Cdigo Civil)Dos Temas Importantes Excepcin de contrato no cumplido:

Llamado as por la doctrina, no por el Cdigo Civil.

Resolucin por incumplimiento de obligacin en los contratos unilaterales.

Excepcin de contrato no cumplidoDoctrina

La doctrina dice que en los contratos bilaterales, para que una parte pueda ser obligada a cumplir la obligacin, la otra parte debe haber cumplido o estar llana a cumplir.

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Ejemplo: En un contrato, una de las partes no cumple la obligacin. La otra parte puede aplicar el art. 1489, es decir, demandar la resolucin la ejecucin forzada de la obligacin. Si opta por la ejecucin forzada de la obligacin, opta por perseverar en el contrato. En tal caso se debe recurrir a la justicia para que el tribunal compela a cumplir la obligacin. La otra alternativa, es demandar la resolucin del contrato. La resolucin es una causal de ineficacia Cul es la institucin jurdica que permite pedir la resolucin? La condicin resolutoria tcita. En virtud de la condicin resolutoria tcita, en todo contrato bilateral, la ley subentiende que ese contrato se puede resolver. Entonces, la ley entiende que todo contrato est sujeto a una condicin resolutoria (hecho futuro e incierto del cual depende la extincin del contrato). Los hechos que deben verificarse para entender cumplida la condicin son:

1. Incumplimiento de obligacin.

2. Entablar accin resolutoria. Juicio ordinario

a. Notificacin

b. Contestacin

c. Rplica

d. Dplica (termina el periodo de discusin)

e. Citar a audiencia de conciliacin, en que el juez propone las bases de un acuerdo. Si llegan a un acuerdo, civilmente se llega a una transaccin y procesalmente a un avenimiento.

f. Si existen hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes, el juez debe dictar una resolucin por la que se recibe la causa a prueba.

Ejemplo: la obligacin era entregar el caballo Mortiscausa el 20 de enero. La obligacin corresponde probarla el que la alega. Entonces el demandante debe probar la obligacin. El demandado intentar probar la extincin de la obligacin por los modos de extinguir las obligaciones.

Las pruebas son:

i. Testigos

ii. Documentos

iii. Inspeccin personal del juez

iv. Informe de peritos

v. Confesin de partes (absolucin de posiciones)

vi. Etc.

g. Dictar resolucin que cita para or sentencia

h. Sentencia

i. Expositiva: Comienza con VISTOS la demanda de fojas XX

ii. Considerativa: Comienza con CONSIDERANDOS. Se analizan todas las acciones y excepciones que se han ventilado en el proceso. Se pone toda la fundamentacin de la sentencia, tanto en los hechos como en el derecho. Termina en Y teniendo presente lo dispuesto en los arts... se resuelve

iii. Resolutiva: SE RESUELVE que se acoge la demanda y se declara resuelto el contrato celebrado entre Pedro Y Juan. Se acoge la demanda de indemnizacin de perjuicios, pero por una suma menor.

3. Que el juez acoja la accin una vez que el juez constata el incumplimiento de la obligacin- declarando la resolucin.

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El art. 1489 en ninguna parte dice que para que pueda demandarse el cumplimiento del contrato o la resolucin sea necesario que quien demanda lo haya cumplido a su vez.

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.Si el contratante opta por perseverar en el contrato, debe exigir el cumplimiento forzado de la obligacin. El art. 1489 no pone otro requisito que el incumplimiento de la obligacin. No est en l el art. El requisito de que el demandado debe haber cumplido o estar llano a cumplir y, sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia han dicho lo contrario.

Para el cdigo Civil no existe la excepcin de contrato no cumplido, al menos no con ese nombre. Jams requiere, como principio general que el demandante haya cumplido su obligacin o est llano a cumplir.

El fundamento legislativo, para que la doctrina y la jurisprudencia sostengan tal tesis, est en el art. 1552:

Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.Hay que recordar que una norma de interpretacin es atender primeramente a su tenor literal. Este art. se est refiriendo a la mora. El art. no dice que para exigir el cumplimiento forzado, se re requiera no estar en mora. El art. 1552 dice que no basta, para constituirse en mora, el solo concurso de los requisitos del art 1551, es necesario adems, que la contraparte haya cumplido o est llana a cumplir. Hay que recordar cuando se est en mora:

Art. 1551. El deudor est en mora,

1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;

2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;

3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

Nota: para algunos autores, solo se puede demandar el cumplimiento de la obligacin cuando el deudor est en mora.

Para el profesor Vial, es perfectamente posible demandar a alguien que no est en mora. Una vez que la parte incumplidora sea demandada, se constituye en mora. Por ejemplo:

Se celebra un contrato de compraventa. Vctor vende sus anteojos en 100 Cundo Vctor debe hacer la tradicin si no se ha estipulado un plazo? Debe hacer de inmediato. Si Vctor no cumple, no se constituye en mora. Hay un retardo no moroso, pero eso no obsta a que se pueda exigir el cumplimiento forzado de la obligacin.Cuando el sentido de la ley es claro, no es posible desatender su tenor literal so pretexto de consultar su espritu.

Para qu se estudia la mora?

Se estudia la mora como un requisito para exigir la ejecucin forzada? No.

Se estudia como requisito de la indemnizacin de perjuicios? S. Su estudio se realiza nicamente en relacin a los requisitos de la indemnizacin de perjuicios.

Geogrficamente, el Ttulo XII del Libro IV del Cdigo Civil se denomina Del efecto de las obligaciones. Los artculos siguientes al 1552 estn dentro del contexto de la indemnizacin de perjuicios. El art. 1557 prescribe:

Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin.

El art. 1557, recin transcrito, hay que concordarlo con los artculos 1551 y 1552:

1557: Mora es requisito de la indemnizacin de perjuicios.

1551: Casos en que el deudor est en mora.

1552: Caso especial en que el deudor no est en mora cuando el acreedor no ha cumplido o no est llano a cumplir su obligacin

Luego, el art. 1552 excusa del pago de indemnizacin de perjuicios al deudor cuyo acreedor no ha cumplido con su obligacin o no est llano a cumplirla.

Cundo se puede oponer la, llamada en doctrina, excepcin de contrato no cumplido? Cuando se pide la indemnizacin de perjuicios.

Qu pasa cuando los dos contratantes son incumplidores?

La doctrina tradicional seala que el demandado puede oponer la excepcin de contrato no cumplido. Vial dice que no se puede oponer la excepcin para eximirse de cumplir con la obligacin, pero s para eximirse de la indemnizacin de perjuicios. Adems, el demandado puede ejercer una demanda reconvencional.

Qu excepcin se puede oponer en caso de que el demandante deba algo al demandado? Se puede oponer la compensacin.

Argumentos esgrimidos por la doctrina

1. Esto de que la parte que no ha cumplido, no le puede exigir el cumplimiento a la otra que tampoco ha cumplido, tiene su fundamento en la causa de la obligacin. Las obligaciones, segn la doctrina, deben tener causa. La causa, en los contratos bilaterales, es la obligacin correlativa. Si una parte no cumple la obligacin, la obligacin de la otra parte carece de causa.

Refutacin: Vial dice que la causa de la obligacin no es el cumplimiento de la obligacin correlativa, sino la existencia de la obligacin correlativa. Yo me obligo, porque la otra se obliga, y no porque la otra va a cumplir. De seguirse la doctrina tradicional, se llegara a la conclusin de que todo contrato no cumplido por las dos partes no tendra causa y sera inexistente (por falta de causa). Eso no es cierto.

Segn Vial, aunque el contrato no se cumpla, s tiene causa y sigue produciendo sus efectos.

2. Si se aceptara que no se puede exigir, por el contratante incumplidor, la obligacin de la contraparte, qu pasa con las acciones de las partes? se extinguen las acciones? La nica manera de que se extinguieran las acciones sera por prescripcin. Entonces el contrato quedara en una especie de suspenso.

3. Si fundados en el artculo 1552 hay autores que le atribuyen el carcter de una norma general en cuanto a que no puede perseguir el contratante infractor el cumplimiento de la obligacin de su contraparte, creen que el Cdigo Civil lo dira para ciertos contratos? No, pues sera redundante. Sin embargo, existe una norma para el contrato de compraventa:

Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la poca prefijada en l.

Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales.

Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo.Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.

Esto es la excepcin de contrato no cumplido, pero referida a un contrato especfico, que es la compraventa, y que slo la puede oponer el vendedor demandado.

El inciso segundo repite lo que dice el art. 1489:

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.

Por tanto, si es que existiera la excepcin de contrato no cumplido, Andrs Bello hubiera redactado dicha norma en el art. 1489, de modo que tuviera aplicacin general y no solo al contrato de compraventa.

Esto no es injusto, porque el demandado, cuyo demandante es incumplidor, tiene herramientas procesales para exigir, a su vez, el cumplimiento:

1. Compensacin judicial.

2. Demanda reconvencional.

Excepcin de contrato no cumplido y la resolucin

Supongamos que quien demanda la resolucin, porque infraccin de la obligacin de la contraparte, no ha cumplido o no est llano a cumplir. La doctrina indica que se puede oponer una excepcin, porque, segn ellos, el demandante debe tener la calidad de contratante diligente. Es una especie de excepcin de contrato no cumplido para la demanda de resolucin de contrato.

Por lo tanto, la accin resolutoria puede ser enervada por el demandado oponiendo esta excepcin.

Esta doctrina ha empezado paulatinamente a cambiar desde el ao 2000, gracias a la jurisprudencia de la Corte Suprema, que seala que no es necesario tener la calidad de contratante diligente para pedir la resolucin de contrato. La Corte Suprema no lo hace aduciendo los argumentos esgrimidos por Vctor Vial, sino en el hecho de que el contrato tenga que subsistir hasta que se extingan las acciones. Por razones de justicia y equidad la Corte Suprema ha fundado su postura.

A lo menos tratndose de la resolucin de contrato, la Corte Suprema ha abandonado el criterio tradicional. No se ha atrevido la Corte Suprema a hacer lo mismo con el cumplimiento forzado.

Hay que tener en cuenta que la Corte Suprema no se respalda en el art. 1489, pues el Cdigo Civil no se pone en el caso de que el contrato sea incumplido por ambas partes._______

Ejemplo: Obligacin de una de las partes es dar dinero. Obligacin de la otra es ejecutar un hecho. Es un contrato de arrendamiento de servicio. Una de las partes es una empresa y la otra, una cantante. El empresario sabe que la contratada no va a cumplir el contrato.

Puede la cantante reclamar el pago del precio? Est el empresario obligado?

El empresario tena que pagar el 1 de marzo. La mujer tena que cantar el 20 de Abril. Existe la ms completa seguridad de que ella no va a cumplir la obligacin.

El empresario es demandado el 15 de marzo para que cumpla su obligacin. La mayora de la doctrina en Chile, y es lo que ha acogido la jurisprudencia, dice que a esa demanda el empresario puede oponer la excepcin de contrato no cumplido. El demandado, entonces, sealar en la contestacin a la demanda: teniendo presente que no est llana a cumplir el contrato, no puede exigir la obligacin de pagar la remuneracin y, por ende, vengo en oponer la excepcin de contrato no cumplido.

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RESOLUCIN DE CONTRATOS UNILATERALES POR INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIN DEL NICO OBLIGADO

Ejemplo: Contrato de donacin. La novia se va a casar, y su abuela se compromete a regalarle el vestido. El da del matrimonio la abuela no le entrega el vestido.

Hay contrato? S hay un contrato de donacin. Una persona se oblig gratuitamente a confeccionar y dar el vestido en una fecha especfica.

La novia decide demandar la resolucin del contrato, puesto que el cumplimiento forzado no satisface su necesidad. Adems se pide indemnizacin de perjuicios.

Podr la novia demandar la resolucin si no se hubiere estipulado un pacto comisorio? Puede demandarse la resolucin de un contrato bilateral? La institucin de la condicin resolutoria tcita, prevista por el legislador en los contratos bilaterales, existir tambin en los contratos unilaterales?

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Es un tema que discutan los grandes autores franceses de la poca de Andrs Bello, ambas con muy buenos sostenedores. En la doctrina chilena, la gran mayora, casi todos, estiman que la condicin resolutoria tcita no cabe en los contratos unilaterales. Slo tiene acogida en los contratos bilaterales, lo que implica, por ende, que en el ejemplo antes visto, no se podra pedir la resolucin del contrato.

Autores de la talla de Alessandri estn con la doctrina mayoritaria. El autor que se atreve a decir lo contrario, sin mayores explicaciones, es Luis Claro Solar, quien se funda ms en la equidad, que en argumentos legales o jurdicos.

Segn Vctor Vial, el problema no se ha tratado desde la perspectiva que corresponde. Seala que se puede pedir la resolucin del contrato unilateral. Obviamente no por aplicacin del art. 1489, pues ste slo se refiere a los bilaterales. Cree que hay un vaco legal, que se puede llenar recurriendo a los principios generales de la indemnizacin de perjuicios. En el Cdigo Civil francs existe lo mismo al respecto: silencio.

El problema se vincula con la indemnizacin de perjuicios, porque, en materia de responsabilidad contractual, para que se pueda pedir la indemnizacin de perjuicios, es indispensable que se solicite como peticin principal otra cosa. No puede haber un juicio en que se demande lisa y llanamente la indemnizacin de perjuicios. Se puede pedir como demanda accesoria a la demanda de cumplimiento forzado o a la demanda de resolucin.

Podra resolverse un contrato unilateral porque el obligado no lo cumple? La posibilidad de resolucin del contrato pasa por el pacto comisorio. Sin embargo, jurisprudencia minoritaria ha optado por la tesis contraria.

El principal argumento que esgrimen quienes niegan la condicin resolutoria tcita para los contratos unilaterales, es que el art. 1489 habla slo de los bilaterales. El argumento de Luis Claro Solar, argumenta que s es posible sobre la base de la equidad y la justicia.

En el ejemplo anterior, le conviene a la novia reclamar la resolucin del contrato de donacin? Por regla general, si no se cumple la obligacin, al acreedor no le convendra pedir la resolucin, pues se extingue la obligacin. Sin embargo, es distinta la situacin de la novia, porque pretende obtener una indemnizacin de perjuicios. En materia de responsabilidad contractual, como dijimos, es indispensable, para pedir la indemnizacin de perjuicios, demandar como peticin principal, ya sea el cumplimiento o ejecucin forzada de la obligacin, ya sea la resolucin del contrato.

Si el contrato es bilateral, y se pide la resolucin, es perfectamente posible que el contratante diligente pida la resolucin simplemente para terminar la relacin jurdica, por lo que no le importa si no logra probar los perjuicios.

En cambio, en el contrato unilateral, ocurre precisamente lo contrario, pues pedir la resolucin se justifica solamente si se pretende obtener indemnizacin de perjuicios.

Segn Vctor Vial, se aplica la condicin resolutoria tcita en los contratos unilaterales, consciente de que no hay artculo alguno que lo establezca. El hecho de que el cdigo no lo haya dicho, no es un impedimento para que se pueda integrar al Cdigo Civil la condicin resolutoria tcita. Esa integracin, Vial no la piensa en razn de la justicia y la equidad al menos no como argumento principal- sino en razn de los principios generales en materia de indemnizacin de perjuicios. En virtud de esos principios generales, para pedir la indemnizacin compensatoria, es necesario que se pida la resolucin del contrato. Lo mismo ocurre en los contratos unilaterales. Para que se declare la resolucin es necesario que se aplique la condicin resolutoria tcita. Adems, en varias disposiciones relativas a contratos unilaterales se revela que es posible la aplicacin de la condicin resolutoria tcita.

LA PROMESA DE CELEBRAR UN CONTRATOCaso 1: Declaro que en el momento en que abandone la docencia, me obligo a regalar a cada uno de los alumnos de este curso, una botella de pisco. El curso acepta mediante un representante.

Cul es la eficacia de esa obligacin? La sola promesa no produce obligacin alguna si no se cumplen los requisitos.

En el caso, podramos decir que estamos frente a un contrato de promesa. Pero a esta promesa le falta algo: la solemnidad contemplada en el art. 1554.

Es muy comn en la vida de los negocios, que se tenga que celebrar un contrato, pero que no sea posible hacerlo en el mismo momento. Por eso, es que se celebran los contratos de promesa.

Entonces, la promesa es un contrato, en virtud del cual las dos partes, o una sola, se obligan a celebrar un contrato diferente en el futuro. As, por ejemplo, existe la promesa de compraventa, de arrendamiento, de comodato, de mutuo, etc.

La promesa no est reglamentada entre los contratos, sino que, curiosamente, entre los efectos de las obligaciones. El art. 1554 prescribe:

Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:

1 Que la promesa conste por escrito;

2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;

3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato;

4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.

Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente.El efecto general de la promesa es no producir obligacin alguna, salvo que se cumplan los requisitos. La obligacin que nace de la promesa, cumplindose los requisitos, es la de celebrar el contrato. Es una obligacin de hacer, por lo que se sujeta a las reglas de las obligaciones de hacer (art. 1553).

Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:

1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;

2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;

3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.Es uno de los contratos solemnes, puesto que el consentimiento debe constar por escrito (se entiende que debe llevar las firmas y la fecha). No se exige escritura pblica. Le basta, al Cdigo, que conste por escrito, es decir, puede otorgarse por instrumento privado.

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Caso 2: Promesa de compraventa de un bien raz. El contrato prometido, es un contrato solemne (escritura pblica) Puede hacerse la promesa por un simple instrumento privado o debe hacerse por escritura pblica? Debe la promesa ajustarse a la misma solemnidad que el contrato prometido?

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La respuesta que se ha impuesto es que, no porque el contrato prometido requiera escritura pblica, la promesa deba hacerse tambin por escritura pblica.

En la prctica, la mayora se hace por instrumento protocolizado. A lo ms, se pide que las firmas sean reconocidas ante notario. Pero, si el contrato prometido es importante, ya sea por su monto, o por la complejidad de la operacin, es una prctica habitual hacer la promesa por escritura pblica.

La causa, segn la doctrina moderna, no es sino la representacin de una necesidad. Esta necesidad induce a contratar. El Cdigo Civil la define como el motivo que induce al acto o contrato (1467). La necesidad que induce a celebrar el contrato de promesa, es la seguridad de que el contrato prometido se celebre en el futuro._______

Caso3: Juan, que es el dueo de la casa de calle Carmen 545 est dispuesto a venderla en el precio de 20.000.000. La promesa es sobre la base de que el precio de la compraventa prometida, ser 20.000.000.

Se hace el contrato por escritura pblica. Cuando uno hace la promesa, se debe especificar de tal manera el contrato prometido, que slo falte la tradicin, entrega o las solemnidades.

Comparece don Pedro Mndez Urrejola, chileno, comerciante, domicilio., CI, por una parte, aquien se denominar, en adelante, prometiente comprador; y por la otra, do Juan Prez, promitente vendedor, quienes expresan que convienen en celebrar el contrato de promesa de compraventa que consta de las clusulas siguientes:

Hay que recordar que en la promesa es requisito que se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. El precio se puede anticipar.No es de la esencia del contrato de promesa que se especifiquen todos y cada uno de los datos de la propiedad raz.

En la compraventa se dice lo siguiente: El inmueble se adquiri por el vendedor por... segn consta a fojas XX de la escritura pblica otorgad ante Los deslindes del inmueble, segn consta a fojas XX, son los siguientes: AL NORTE AL SUR AL ORIENTE. Y AL PONIENTE. Esto se exige para que el conservador inscriba. De acuerdo al reglamento del CBR, el contrato debe contener todos esos datos.

Cuando el cdigo dice que el contrato debe especificarse de tal manera que (), qu tipo de contrato prometido se supone que se celebrar? Se tratara de un contrato solemne o real.

A qu contratos no se refiere? Nada dice en relacin con los contratos consensuales Es eficaz la promesa de celebrar un contrato consensual? (prometo vender mi cdigo el 20 de julio en 100). Hay quienes dicen que el cdigo con contempl la promesa, porque en el fondo vendra a confundirse el contrato de promesa con el contrato prometido (tendera a ser lo mismo que vender el cdigo a plazo). Vial cree que es posible.

La promesa debe contener un plazo o una condicin, no dice para la celebracin del contrato prometido, sino dice un plazo o condicin QUE FIJE LA POCA de la celebracin del contrato. poca es un periodo de tiempo que tienen un inicio un trmino. Si se habla de poca de celebracin del contrato prometido, es posible interpretar que el plazo o condicin debe permitir desprender desde cundo y hasta cundo se puede celebrar el contrato.

Cmo una condicin puede cumplir ese objetivo? Se pueden celebrar promesas con una condicin suspensiva en relacin con la poca de celebracin del contrato prometido? Es posible, como cuando se promete vender una cosa si ocurre tal cosa. Prometo comprar el inmueble, encontrndose la celebracin del contrato prometido sujeta a la condicin de que la municipalidad de Las Condes d su autorizacin para que en el inmueble funcione una escuela. Dicha condicin es suspensiva De qu manera esa condicin suspensiva fija la poca de celebracin? El contrato prometido podra celebrarse DESDE que la municipalidad da la autorizacin, HASTA (en cualquier momento) que exista la certeza de que el hecho no va a ocurrir, o hasta el plazo de 10 aos.Qu sucede con la condicin resolutoria? Un ejemplo de condicin resolutoria sera, el derecho para exigir la celebracin del contrato prometido, se extingue si la municipalidad decreta que el inmueble no puede funcionar un colegio En qu sentido la condicin resolutoria fija la poca? El derecho para exigir la celebracin del contrato se puede ejercer inmediatamente de celebrado el contrato.El plazo puede ser suspensivo o extintivo. Un ejemplo de promesa con plazo suspensivo. Ejemplo de plazo suspensivo es prometer vender una cosa en 6 meses ms. Mientras no se cumple el plazo, no se puede ejercer el derecho Cul es la poca? El contrato prometido, se puede exigir desde el plazo estipulado y hasta que se extinga el derecho por prescripcin extintiva, lo que significa que sera hasta 5 aos desde que se hace exigible el derecho.Un ejemplo de plazo extintivo es que la celebracin del contrato prometido podr exigirse hasta el 20 de mayo de 2010. Se puede exigir desde el momento mismo en que queda perfeccionada la promesa y hasta que se cumpla el plazo.

Condicin suspensiva: La celebracin del contrato prometido queda sujeta a la condicin suspensiva de que Pedro se case con Juana.

Condicin resolutoria: El derecho para exigir la celebracin del contrato prometido se extingue si Pedro reprueba el examen de grado.

Plazo suspensivo: El derecho para exigir el contrato prometido slo se podr ejercer una vez que muera Mara.

Plazo extintivo: El derecho para exigir la celebracin del contrato prometido se extinguir el 30 de Diciembre de 2011.

Otro requisito del contrato de promesa es que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. Lo que se ha dicho siempre es que la validez de la promesa requiere que el contrato prometido no adolezca de un vicio de nulidad En qu momento debera analizarse si el contrato prometido es o no ineficaz? Desde el momento en que se celebra el contrato o en el momento en que se va a exigir la obligacin?Este problema surge, por ejemplo, en la promesa de compraventa de una cosa embargada se puede celebrar tal promesa? Una posibilidad es que la promesa sera ineficaz, por cuanto si el acreedor no ha autorizado la compraventa ni el juez ha dado su consentimiento, el contrato sera nulo. Otra posibilidad es que hay que mirar la ineficacia al momento de reclamar la celebracin del contrato prometido (no podra pedirse la declaracin de nulidad antes del momento en que puede reclamarse el derecho). Vial opta por esta segunda opcin, al menos respecto de la cosa embargada.

Hay otros contratos que inmediatamente, con la celebracin de la promesa, puede advertirse que son ineficaces. Por ejemplo una promesa de compraventa entre cnyuges. En tal caso se puede, desde el primer momento, pedir la declaracin de nulidad. Qu pasa si el que promete vender una cosa, no cumple la obligacin de celebrar la compraventa y enajena la cosa a un tercero?

Hay un incumplimiento de la obligacin por parte del prometiente vendedor. Acta contra el principio de la buena fe, lo que constituye otro incumplimiento de obligacin.

Cuando se hace la promesa, los abogados suelen estipular que el prometiente vendedor se obliga a o no vender o enajenar a terceros la cosa. Si enajena, slo da lugar a indemnizacin de perjuicios.

Los arts. 1490 y 1491 se refieren a cundo la resolucin afecta a terceros. Aplicado a inmuebles, Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Se trata entonces de que el tercero est de mala fe, lo que se infiere cuando la condicin resolutoria tcita el incumplimiento- consta en el ttulo respectivo, inscrito Y otorgado por escritura pblica.El prometiente vendedor no est obligado a dar o enajenar, sino a celebrar un contrato (obligacin de hacer), por lo que est en duda la aplicacin del art. 1491. El CBR acepta la inscripcin de la promesa aunque no est contemplada en el reglamento.

El profesor lo hara del siguiente modo

1. Escritura Pblica.

2. Prohibicin d enajenar.

3. Inscripcin CBR.

Vial est consciente de que el art. 1491 no se refiere directamente a la situacin en anlisis. Pero este artculo descansa sobre el principio de buena fe, consagrando una sancin a la mala fe. Vial se atrevera a aplicar el principio, que se desprender del art. 1491, aun tratndose de un contrato que engendra a una obligacin distinta de la de dar o entregar.

Entre el inters del prometiente comprador, en este ejemplo, y el inters del tercero adquirente, que vio en el estudio de ttulos que el prometiente vendedor estaba obligado a celebrar un contrato respecto de la cosa, Vial prefiere el inters del prometiente comprador. Esto es contrario a la doctrina general, por cuanto el prometiente comprador tiene slo un derecho personal y el tercero adquirente un derecho real.

Nota: El art. 1817 es una norma muy especial y slo aplicable al contrato de venta.

Es muy corriente que se estipulen clausulas penales, ya sea en beneficio recproco de las partes, o en beneficio de una de ellas.

La mora o simple retardo en el cumplimiento de la obligacin de cualquiera de las partes, dar derecho a la otra a exigir, por concepto de pena, la suma de $$$$ por cada da de retardo (moratoria). La resolucin del contrato, por incumplimiento de obligacin por una cualquier a de las partes, dar derecho a la otra a exigir, por concepto de pena, la suma de $$$ (compensatoria).

Hay quienes piensan que la promesa es un contrato bilateral, pues supone por esencia que ambas partes se obligan. Sin embargo, se ha ido imponiendo la tesis de que la promesa puede ser unilateral, por lo que slo una quedara obligada. La otra, que no adquiere obligacin, adquiere un derecho personal para exigir el cumplimiento, si quiere.

Comparecen don Juanito por una parte, y por la otra, doa Mara, y expresan que convienen en celebrar el contrato de promesa que consta de las clusulas siguientes:PRIMERO: El contrato de compraventa prometido deber celebrarse el 15 de septiembre, no obstante queda desde ya obligado a su celebracin Juanito, el prometiente vendedor, adquiriendo la otra parte, sin quedar obligada, el derecho para reclamar la celebracin del contrato prometido, si as lo quiere.

Unos dicen que esto no es vlido por cuanto hay una condicin meramente potestativa que depende de la sola voluntad de la persona que se obliga. Pero la condicin no depende de la voluntad del que se obliga, sino del que tiene el crdito.

En principio la promesa es bilateral, a menos que se estipule que una de las partes no contrae la obligacin de celebrar el contrato prometido, pero s adquiere el derecho de reclamar su celebracin, si lo quiere.

COMPRAVENTA

El precio siempre tiene que pactarse en dinero, elemento de la esencia de la compraventa Qu pasa si se pacta en una cosa que no es dinero? No hay compraventa, pero, como falta un elemento de la esencia, el contrato puede derivar en otro, en este caso, deriva en permuta, permutacin o cambio.

Qu pasa si el precio se pacta parte en dinero y parte en otra cosa? Depende de qu valga ms, de acuerdo al artculo 1794.

Es compraventa el contrato en que, habindose pactado el precio en dinero, se paga con 10 vacas? S, porque el precio se PACT en dinero.Qu compraventa es solemne?

Bienes races, servidumbres, censos y sucesiones hereditarias. El censo proviene la idea de que las propiedades estn ligadas a una persona o familia.

(Contrato de licitacin: Codelco llama a licitacin. No hace una oferta, sino que pide a empresas que hagan ofertas. De la esencia de un proceso de licitacin es la transparencia, competencia y no discriminacin. Las empresas envan sus propuesta Se crea una relacin jurdica entre Codelco y los oferentes? En el fondo, cuando Codelco hace el llamamiento est haciendo una oferta de celebrar un contrato de licitacin. Codelco se obliga a aceptar la oferta que cumpla con las bases, y la empresa que cumple con los requisitos tiene el derecho a exigirlo. Hay obligaciones para la contraparte, como el deber de confidencialidad, cuando se ha pactado. El que presenta la propuesta est obligado a ser veraz)._______

Comparecen, por una parte Don Juan, dueo del predio ubicado en calle. Predio que ser sirviente y que tiene los siguientes deslindes: AL NORTE AL SUR AL ORIENTE AL PONIENTE, segn consta a fojas XX, n XX del registro del CBR; y, por otra, Doa Juanita es duea del predio ubicado en calle. Predio que ser dominante y que tiene los siguientes deslindes: AL NORTE AL SUR AL ORIENTE AL PONIENTE, segn consta a fojas XX, n XX del registro del CBR; quienes convienen en celebrar una compraventa de servidumbre de transito que consta de las siguientes clausulas:

PRIMERO: A fin de permitir el acceso al predio indicado dominante, desde el lugar ................ hasta el lugar ............ , don Juan, en su calidad de dueo del predio sirviente, vende, por este acto, una servidumbre de trnsito amplia, irrestricta y perpetua, sobre una faja de ........ metros de ancho, y de ....... metros de largo ubicada en la parte ........ del predio de que es dueo, y que deslinda:

SEGUNDO: El precio de esta servidumbre es la suma de $........, que el dueo del predio dominante paga, al propietario del predio sirviente, en la siguiente forma: TERCERO: Por este mismo acto las partes convienen en hacer la tradicin de la servidumbre de trnsito de que tratan las clusulas precedentes. _______

Las servidumbres discontinuas y las inaparentes no se pueden ganar por prescripcin. Por tanto una servidumbre de trnsito no se puede ganar por prescripcin.

Compraventa de sucesin hereditaria

Lo que se vende es los derechos que le corresponden a una persona, en una herencia. Hay que recordar que no puede haber ninguna convencin que tenga por objeto vender los derecho sucesorios de una persona que est viva.

Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.Como decamos, lo que se vende es una cuota de la herencia, la cuota que tiene el vendedor en la sucesin. Esto es distinto a lo prescrito en el art. 1811, porque este art. prohbe la venta de todo o una cuota del patrimonio de una persona.El Cdigo no dice cmo hacer la tradicin. La tradicin de derechos hereditarios, aunque hayan inmuebles, no requiere de inscripcin.

FALTA CLASE DEL 22 de abrilCul es la obligacin esencial del vendedor?

El cdigo habla indistintamente de dar o entregar. Entonces es necesario preguntarse sobre cul es la naturaleza jurdica de la obligacin esencial de vendedor.

Es necesario, a su vez, preguntarse en qu consiste la obligacin de dar. Unos piensan que aquella en que el deudor se halla en la necesidad de transferir el dominio u otro derecho real. Otros, dentro de los cuales est Vctor Vial, que consiste en hacer la tradicin de la cosa. Si adherimos a la primera teora, significara que en la venta que no se transfiere el dominio, habra un incumplimiento de la obligacin. Si adherimos a la segunda, en cambio, no hay incumplimiento de la obligacin si el vendedor no transfiere el dominio. Si el vendedor consigue hacer la tradicin, ha cumplido con su obligacin, por lo que no se puede pedir la resolucin.

Vial confirma esta interpretacin en que el Cdigo Civil considera vlida la compraventa de cosa ajena. Si fuera de la esencia de la compraventa la obligacin de transferir el dominio, parecera absurdo que la compraventa de cosa ajena fuera vlida.

Todo vendedor, entonces, se obliga a hacer la tradicin, tradicin que, si el vendedor es dueo, hace posible la transferencia del dominio. Si no es dueo, hace posible la adquisicin de la posesin.En la compraventa de un bien raz, la obligacin de hacer la tradicin se hace por la inscripcin-tradicin. La inscripcin permite que se adquiera la posesin legal. Pero no basta la posesin legal, es necesario que el vendedor haga la entrega que permita al comprador tener la posesin material de la cosa. En la venta de muebles, por regla general se hace la tradicin y la entrega por un mismo acto.

En relacin con la obligacin de dar, y partiendo de la base que se trata de una cosa ajena, pueden darse dos alternativas: que el vendedor haga la tradicin, por ejemplo, permitiendo la aprehensin material de la cosa presente. Es un poco ms difcil hacer la tradicin si se hace la tradicin de un inmueble de que no es dueo el vendedor. Para ello es menester inscribir y el CBR tiene la obligacin de verificar a nombre de quin est inscrito el inmueble. En la escritura pblica de compraventa es necesario individualizar el inmueble y la foja y nmero en que est inscrito.Ejemplo: El vendedor adquiri el inmueble por herencia (sucesin por causa de muerte) de la seora Perpetua Perpetua, segn consta del decreto de posesin efectiva otorgado por el XX Juzgado Civil, inscrito a fojas XX nmero XX del registro de propiedad del CBR de Santiago del ao 1903. La inscripcin especial de herencia rola a fojas XX nmero XX del registro de propiedad del CBR del mismo ao. Si, por ejemplo, en esta escritura de compraventa no se sealaren los linderos o si stos fueren errneos, se puede otorgar una escritura pblica complementaria. Para los legados nos e hace posesin efectiva, pero si consiste en un bien raz, hay que inscribir el legado.

Si se consigue hacer la inscripcin de un inmueble de que el vendedor no es dueo, no se transfiere el dominio, pero s la posesin. La nueva inscripcin cancela la anterior. El poseedor no tiene justo ttulo, por lo que tiene posesin irregular que le permite adquirir el dominio por prescripcin slo si detenta la posesin material que permita el ejercicio de actos posesorios.Si el vendedor no hace la tradicin se puede pedir la resolucin del contrato o el cumplimiento forzado.

El comprador de una cosa que no pertenece al vendedor, y a quien se le hizo la tradicin que no le permiti la adquisicin del dominio, pero que s le permiti la adquisicin de la posesin, tiene algo que reclamar? El riesgo que tiene el comprador es que el dueo puede reivindicar. Frente a esto, puede hacer el comprador algo? Vctor Vial cree que, atendida las circunstancias, podra configurarse un vicio del consentimiento, que se llama error en la calidad esencial (error sustancial segn la doctrina) Cules seran esas circunstancias? Por ejemplo, el lugar en que se hace la compraventa. Si la cosa fue comprada en una feria libre a un bajo valor, es difcil desprender que el comprador crea indispensable que la cosa fuera de dominio del vendedor.Al Derecho le es indiferente que el derecho del comprador quede expuesto? Parece que no. Recin el comprador va a poder alegar, o hacer efectivo su derecho, cuando es demandado judicialmente por un tercero que pretende derechos sobre la cosa, con causa anterior al contrato de compraventa. Entonces, las normas de la compraventa permiten slo actuar en ese momento y no antes.Ejemplo: Pedro compr el caballo a Juan, quien le hizo la tradicin. La cosa pertenece a Diego. La compraventa es del ao 2000. Pedro se da cuenta el 2001 que la cosa no pertenece a Juan Puede hacer algo? No, no puede pedir la responsabilidad del vendedor, salvo que se pueda configurar un vico del consentimiento por un error en la calidad esencial. Supongamos que no haba justo ttulo (requisito de la posesin regular). A fines del 2001 Diego deduce accin reivindicatoria contra Pedro (cosa pedida: restitucin de la cosa; causa de pedir: Dominio de la cosa). La demanda se notifica a Pedro. Desde ese minuto (desde que es notificado) se puede hacer efectiva la responsabilidad del deudor, ya que se cumplen los requisitos. Esta responsabilidad deriva de que el vendedor contrae una obligacin que se llama saneamiento de la eviccin, porque la tradicin que ha hecho el vendedor al comprador no slo le debe haber permitido a lo menos la posesin, sino que el comprador debe tener la posesin tranquila y pacfica, y es tal la que no es objeto de turbaciones.FALTA CLASE JUEVES 6 DE MAYOEl cdigo es bastante desordenado en cuanto a la reglamentacin de la eviccin.

Cuando el vendedor que se cita por eviccin y no comparece, acepta de antemano su responsabilidad.

Posibilidad de que el vendedor no sea responsable de la eviccin

Hay distintos hechos que permitan que el vendedor no sea responsable de la eviccin de la cosa vendida. 1. Sancin al comprador: a. Cuando el comprador no cita de eviccin al vendedor.

b. No va a responder el vendedor aun citado de eviccin si el comprador ha dejado de oponer una excepcin suya. Ello manifiesta una negligencia del comprador.

c. Cuando el comprador, sin permiso del vendedor, se somete al juicio de rbitros. Por ejemplo el reivindicante y el comprador se ponen de acuerdo para que el conflicto lo resuelva un rbitro. Si lo hacen sin permiso del vendedor, ste no se hace responsable Por qu se requiere el consentimiento del vendedor? Posiblemente por un tema de imparcialidad. El rbitro que escogen si su permiso, puede no ser de su confianza. Hay que tener en cuenta que el contrato de arbitraje es intuito personae. Tambin puede ser por el tema de las costas.d. El comprador pierde la posesin de la cosa por su culpa y como consecuencia de ello procede la eviccin.

Vial cree que se trata de lo siguiente: El comprador que adquiri la posesin, pero la pierde. Otra persona la posee y adquiere el dominio por prescripcin. Pero hay un problema, porque la eviccin supone una causa anterior a la venta. Aqu la causa sera posterior.Vial cree que esta norma es simplemente un reiteracin de que no hay responsabilidad el vendedor si la causa de la eviccin es posterior a la venta, por lo que el ejemplo anterior ilustrara de todos modos el artculo respectivo.

2. Por disposicin de la ley:a. En las ventas forzadas que se hacen por el ministerio de justicia, como por ejemplo el remate judicial, el vendedor responde del precio.

A una persona le embargan sus bienes y se rematan a qu ttulo adquiere la cosa quien se la adjudica? A ttulo de compraventa, pero con una particularidad: forzada. El vendedor no tiene ningn inters en que el bien se vaya de su patrimonio. El juez representa a al vendedor, y si hay que hacer la venta por escritura pblica, la firma el juez. Supongamos que el adjudicatario sufre de eviccin. En tal caso la responsabilidad del vendedor es slo responsable de restituir el precio ntegro, a pesar de que el vendedor pudo haber recibida nada del precio.

Qu efectos produce la declaracin en que las parte de la compraventa acuerdan que el vendedor no tendr responsabilidad por la eviccin?Es vlida una clusula de esta naturaleza? S, porque el saneamiento de la eviccin no es de la esencia de la compraventa. Se trata de un elemento de la naturaleza, por lo que si nada se dice en el contrato, rigen las disposiciones legales. Si se quiere que el vendedor no responda del saneamiento de la eviccin, requiere una clusula expresa (elemento accidental). No va a ser vlida cuando ha sido obtenida dolosamente.

Art. 1842. Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de eviccin, siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.

La liberacin de responsabilidad de responsabilidad del vendedor es parcial, porque an si se ha estipulado tal clausula, el vendedor debe restituir el precio. La estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de sanear la eviccin, no le exime de la obligacin de restituir el precio recibido (1852). Por excepcin el vendedor se exime de toda responsabilidad en dos situaciones contempladas en la ley:

1. Cuando el comprador celebra el contrato a sabiendas de que la cosa no pertenece al vendedor. Cesar la obligacin de restituir el precio, si el que compr lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa (1852).2. Cuando el comprador toma sobre s el riesgo o el peligro de la eviccin, especificndolo. Cesar la obligacin de restituir el precio, () o si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin, especificndolo (1852).El vendedor no tendr responsabilidad alguna en l evento de que la cosa sea evicta como consecuencia de la accin reivindicatoria que pudieran entablar los herederos Mara.Jurisprudencia sobre vicios redhibitoriosUna sociedad annima chilena en pleno funcionamiento, con un activo importantsimo, entra en negociaciones con una empresa inglesa y se celebra el contrato en virtud del cual la empresa extranjera adquiere las acciones de la sociedad annima chilena.

Cuando se compran grandes empresas los abogados y expertos hacen lo que se denomina due dilligence, que es la debida diligencia que emplea el comprador para ponderar si la cosa tiene defectos, si existen problemas, si existen contingencias de cualquier orden (jurdicas, econmicas, contables, tributarias), etc.

Cuando el informe es favorable, se cuida el comprador de precaver todo tipo de riesgos o problemas, usando el estilo de derecho ingls. Cualquier tipo de problemas que determine que la cosa comprada tenga un menor valor, engendra una responsabilidad para el vendedor. En las grant and warranties, la vendedora hace una serie de declaraciones y garantiza que todas sus declaraciones se ajustan plenamente a la realidad, de modo que si no fuera as, contrae una responsabilidad. Se fija un plazo mximo para alegar, que en este juicio fue de tres aos.

Lo que se vendi era una compaa de seguros y se descubri que haban algunos problemas, pues unos seguros que debieron aparecer en el pasivo, aparecieron en el activo.

Precio 100.000.000, el comprador alega problemas por 30.000.000 y en el juicio se comprueban problemas por 1.000.000.El otro juicio: una empresa extranjera que compra un frigorfico con mataderos de cerdos. La misma clusula de grant and warranties. El problema que se produjo fue la sobrevalorizacin de los cerdos.

En los dos casos se renunci a la condicin resolutoria.

Demanda en ambos casos: Indemnizacin de perjuicios fundado en que expresamente el vendedor dice que contrae una responsabilidad. En ninguna de las demandas se aludi a la responsabilidad contractual, sino que se entenda que regira por las normas de la responsabilidad extracontractual. La responsabilidad contractual es subjetiva: requiere culpa o dolo. La responsabilidad extracontractual es objetiva.

El estatuto jurdico que se aplic: Responsabilidad contractual. En materia de responsabilidad contractual, salvo casos de excepcin, no se puede pedir directamente la indemnizacin de perjuicios. Sin embargo, se lleg a la conclusin de que el estatuto que rige es el de saneamiento de los vicios redhibitorios (requisitos: grave, ocultos con causa anterior a la venta). El cdigo habla de dos acciones: accin redhibitoria y la accin quati minoris. La cosa pedida por la accin redhibitoria es la resolucin del contrato, y no la rescisin del contrato como dice el cdigo, ms indemnizacin de perjuicios. En el juicio no se poda entablar esta accin porque se haba renunciado a la accin resolutoria.La quanti minoris tiene como cosa pedida la rebaja del precio adems de la indemnizacin de perjuicios slo en el caso de que el vendedor haya tenido conocimientos de los vicios.

La particularidad que presenta la regulacin de los vicios redhibitorios, es que si bien la ley establece los requisitos para que el vicio sea relevante (grave, al tiempo de la venta, oculto), le da la facultad a las partes para que stas establezcan o le den el carcter de relevantes a determinados vicios, sin que necesariamente se ajusten a lo que dice el cdigo.

Otra cosa propia de esta institucin, es que la ley expresamente le da la facultad a las partes para aumentar o disminuir los plazos de prescripcin de las acciones que la ley franquea. Esta posibilidad est expresamente establecida con la accin que se llama redhibitoria. Los plazos de prescripcin de la accin cuanti minoris, segn Vial, tambin pueden ser modificados, a pesar de que el cdigo no lo dice expresamente.

Esta circunstancia la tuvo en cuenta Vial al momento de resolver el juicio, porque, como se dijo, en el contrato se deca que la responsabilidad del vendedor poda hacerse efectiva dentro del plazo de tres aos. Entonces, segn Vial, como se estn modificando los plazos, los contratantes se estn acogiendo al estatuto de los vicios redhibitorios. De otro modo no podran modificar los plazos legales de prescripcin de la indemnizacin de perjuicios. Las normas de prescripcin son de orden pblico, por lo que las partes no pueden cambiarlas a menos que las partes lo autoricen.

Adems, hay que recordar que la indemnizacin de perjuicios es una demanda accesoria. En la redhibitoria, la demanda principal es la resolucin del contrato, y en la quati minoris, la rebaja o restitucin del precio.El MandatoNo result, de la reglamentacin de este contrato en el Cdigo Civil, un contrato ordenado. Esto genera mltiples problemas. La definicin la da el mimo cdigo:Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.

La parte que confa la gestin de uno o ms negocios se llama mandante, la otra se llama apoderado, procurador o mandatario. De la esencia del contrato de mandato es que el mandatario acte por cuenta y riesgo del mandante.CARACTERSTICAS DEL MANDATO

Es un contrato que, por regla generala, es consensual, por lo que se perfecciona por el slo consentimiento de las partes. Por excepcin hay mandatos solemnes, como el mandato judicial.

Contrato: Yo, Juanito, por este acto otorgo mandato para que administre todos mis negocios a Pedro (mandato general) o para que me compre cigarros (especial).

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Caso: Pedro quiere comprar una casa, pero no puede hacerlo, pues est fuera de Chile. Le da mandato a Juan para que le compre la casa. El encargo especfico es la compra de una casa, contrato que es solemne (solemnidad: escritura pblica).

Cuando el contrato que debe celebrar el mandatario es solemne, como en el caso planteado, debe el mandato sujetarse a la misma solemnidad, en este caso, a la escritura pblica?

Segn Vctor Vial, exigir escritura pblica sera asimilar dos contratos que tienen naturaleza jurdica diferente. Por tanto, no es necesario otorgar escritura pblica para la celebracin del mandato, pero en la prctica, lo usual, es que el mandato se haga por escritura pblica.

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Se trata de un contrato bilateral. El mandatario se obliga a cumplir o ejecutar el encargo y a rendir cuentas de su gestin. El mandante puede aprobar o rechazar la rendicin de cuentas que haga el mandatario.

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Caso: a un mandatario s ele aprueba la cuenta. No quiere que el mandante le pida ms cuentas o detalles de la gestin del encargo. El hecho de la aprobacin de la cuenta, no quiere decir que el mandante no pueda reclamar posteriormente sobre ella. Por eso se puede celebrar el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada. Este pacto se realiza en razn del objeto ilcito. El Cdigo dice que dicho pacto no vale en cuanto al dolo contenido en ella. La condonacin del dolo futuro no vale. Esta ltima norma se refiere precisamente al pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada.

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El mandante se obliga a proveer al mandatario de fondos o reembolsarlo por los gastos incurridos en razn del mandato Por qu? Porque el negocio que realiza el mandatario es por cuenta y riesgo del mandante. Cuando una persona otorga un mandato, como todo contrato, tienen una causa (representacin mental de una necesidad). Las consecuencias o resultados del negocio se tienen que radicar en el mandante. El mandante est obligado a asumir las consecuencias del negocio.El mandatario que acta por cuenta y riesgo del mandante, est satisfaciendo el inters del mandante. Esto no significa que el mandante interese exclusivamente al mandante. De acuerdo a la ley, perfectamente pueden estar interesados en el negocio o acto jurdico que se celebra, el mandante y el mandatario. Agrega el Cdigo, puede estar interesado cualquiera de ellos. Puede estar interesado el mandante, el mandatario y un tercero. Puede estar interesado slo un tercero.

Nota: El mandato requiere la ejecucin de actos jurdicos. El arrendamiento de servicios puede tener por objeto la realizacin de hecho no jurdicos. Por tanto no es mandato el contrato por el cual una se obliga a hacer la cama de otra persona.

Art. 2119. El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo, que no produce obligacin alguna.

Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnizacin de perjuicios.

Art. 2120. Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo acepta, o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin del tercero, se producir entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa.

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Inters de ambos

Caso: Pedro da mandato a Juan para que le consiga dinero prestado, pudiendo Juan prestar l dinero al mandante. Ese negocio evidentemente interesa al mandante, pero interesa tambin al mandatario.Caso: El mandante encarga al mandatario que coloque dinero a inters. El mandatario recibe ese dinero en prstamo.

Inters exclusivamente del mandante

Caso: Se encarga la celebracin de un acto jurdico unilateral, como por ejemplo la aceptacin de una herencia, repudiacin de una herencia, etc. El testamento, de acuerdo al Cdigo, es indelegable. No sera en exclusivo inters del mandante el mandato por el que el mandatario se obligue a comprarle cigarros, por cuanto dicho contrato, y cualquier otro bilateral, beneficia a un tercero.Inters del mandatario

El Cdigo es contradictorio, pues de acuerdo al art. 1119 se tratara de un simple consejo, mientras que el art. 1120 lo considera como una posibilidad.Inters del mandante, del mandatario y de un tercero (o a ambos y a un tercero)

Caso: Mandato para comprar un auto, cuyo uso ser del mandante y del mandatario.

Inters de un tercero

Caso: Mandato para administrar el fundo de Pedro. La particularidad que presenta esta situacin es que se crea un cuasicontrato, llamado agencia oficiosa. El mandante no va a tener derecho a exigir que el tercero le reembolse los gastos que haya hecho el mandatario, a menos que reporte beneficiado de la gestin. _______

Generalmente el contrato oneroso (ambas partes se ven beneficiadas). En tal caso el mandante tiene la obligacin de remunerar al mandatario. Si nada se dice el mandato es, el mandato es oneroso. La remuneracin puede estar determinada por la ley, la convencin, la costumbre o el juez.

Es de la esencia del contrato que sea remunerado? No, pero para que sea gratuito debe estipularse expresamente.

No es de la esencia del mandato que el mandatario acta representando al mandante.

La aceptacin del mandato generalmente se realiza en forma tcita, vale decir, a travs de la ejecucin del encargo. Es ms, la ley regula situaciones como las del siguiente ejemplo.

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Caso: Juan tiene un campo y Pedro administra ese campo. Juan en ningn momento le ha otorgado un mandato a Pedro. Juan est en conocimiento de que Pedro est administrando el campo, sin que manifieste voluntad en contrario. Ese conocimiento de Juan, el Cdigo Civil le da una connotacin de un ofrecimiento que hace Juan a que Pedro le administre el campo.

Segn Vial, la oferta de celebrar un contrato proviene de Pedro. En otras palabras, es Pedro quien ofrece administrar los negocios de Juan. Como Juan est en conocimiento y no se niega, se entiende que lo acepta.

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CLASIFICACIN DEL MANDATO

1. General y especiala. General: Para todos los negocios del mandante. Ejemplo: mandato para la administracin de los bienes del mandante. Tambin es general cuando es para la administracin de todos los bienes habiendo una o ms excepciones.

b. Especial: Para una o ms gestiones especficas.

Mandato conferido a menor adulto

Todos contrato supone que las partes sean capaces, sin embargo se produce en el mandato una calificada excepcin, por cuanto el mandato conferido a un menor adulto efectos. El art 2128 es el que regula esta situacin: Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores.

Situaciones

1. El menor adulto acta representando al mandante

2. El menor adulto contrata a nombre propio

_______Caso: Pedro da mandato a Juan que tiene que 15 aos. Juan acepta sin que est autorizado por su representante legal. Pedro seala que el cumplimiento del encargo es especfico: Juan debe comprar una moto actuando a nombre y en representacin de Pedro. En estricto rigor ese mandato debera ser nulo relativamente, por cuanto el mandatario es una persona incapaz relativa que acept el encargo sin autorizacin de su representante legal. Juan en cumplimiento del encargo y actuando a nombre y en representacin de Pedro compra la moto. En tal caos se van a producir los efectos propios de la representacin. Por tanto, la moto se entender comprado por el representado, en este caso, Pedro.Como el mandatario actu en representacin de Pedro, su mandato o su poder de representacin, se extenda a que el vendedor le hiciera la tradicin. Como el mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante, y como se le entreg la moto, debe entregarla al mandante. Sin embargo, no cumple esta obligacin. En tal caso, el mandante podra demandar el cumplimiento de la obligacin del mandatario. Sin embargo, ste se puede defender sealando que el contrato de mandato es nulo relativamente.

Qu sucede con las restituciones recprocas?

En este caso el mandante le entreg 1.000.000. El mandatario en representacin del mandante compr la moto y qued debiendo el precio. El vendedor solo puede exigir el precio al representado. En tal caso el mandante va a pedir al mandatario que le restituya el 1.000.000, pero el mandatario los gast en cosas no necesarias. El mandate pide la restitucin de la moto, y en este caso debe hacerlo, por cuanto le fue til (la utiliz para trabajar y financiarse los estudios)._______

Efectos propios de la representacin: LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE EMANNA DEL CONTRATO CELEBRADO SE RADICAN DIRECTAMENTE EN EL PATRIMONIO DEL REPRESENTADO. Los efectos no se radican en quienes lo celebraron, sino que en los representados. Desde tiempos muy antiguos los autores tratan de entender esta institucin. Se ha tratado de explicar la naturaleza jurdica de la representacin, recurrindose muchas veces a las ficciones legales. Se trata de algo que inventa o finge la ley: que el representado acta directamente en la celebracin del contrato.Regla de oro: SI EL MANDATARIO ACTA A NOMBRE Y EN REPRESENTACIN DEL MANDANTE, LO QUE IMPLICA QUE CUENTA CON PODER PARA REPRESENTARLO, SE VA A PRODUCIR LA REPRESENTACIN LO QUE SIGNIFICA QUE OBLIGA AL MANDANTE RESPECTO DE TERCEROS Y OBLIGA A TARCEROS CON RESPECTO DEL MANDANTE. El vicio de nulidad solo aparece en lo que respecta a las obligaciones que contrae el mandatario frente al mandante. Por lo que, en el caso antes visto, si se le pide al mandatario la moto, ste pude alegar la nulidad relativa.La restitucin se debe realizar atendiendo a si el mandatario se ha hecho ms rico: Cuando las cosas pagadas han sido necesarias, o cuando no siendo necesarias subsistan en poder del incapaz.Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.

Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.

_______Caso: El mandatario que actu en representacin del mandate recibi provisin de fondos, no obstante difiri el pago del precio. El vendedor no puede demandar al mandatario, sino solo al mandante Puede el mandante excepcionarse alegando la nulidad relativa por la incapacidad relativa del mandatario que lo represent? No, pues slo pueden pedir la nulidad solo quienes en cuyo beneficio la ley ha establecido la nulidad. El mandatario, por su parte, no puede pedir la nulidad si actu dolo. No constituye cuando el incapaz se limita a decir que es capaz (simple asercin de mayor edad o de no existir incapacidad).

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El mandatario puede no ser representante, en el caso de no tener poder de representacin. Se trata del mandato a nombre propio (proprio nomine).

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Caso: Mandante encarga al menor adulto comprar una moto. Mandatario compra la moto actuando a su propio nombre. Esto significa que los efectos del acto se radican directamente en las personas que lo celebraron (mandatario y vendedor). Las obligaciones y derechos de la compraventa de la moto nacen y son exigibles respecto de mandatario y vendedor. No hay obligaciones pendientes con el vendedor. Como compr la moto por cuenta y riesgo del mandante, el mandatario est obligado a entregar la moto. El mandante demanda el cumplimiento de la obligacin, pero el mandatario puede defenderse alegando la nulidad. Tambin puede defenderse de la demanda del vendedor cuando se le exige el precio (en el caso en que se hubiera fijado un plazo para su pago) alegando la nulidad de la compraventa._______Vinculacin entre mandato y representacinArt. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante.

Entonces hay una distincin entre el mandato a nombre propio y el mandato con representacin. Cuando el mandatario contrata a su propio nombre no obliga al mandante respecto de terceros. A contrario sensu, si acta en representacin del mandate, lo obliga respecto de terceros. En otras palabras, si acta en representacin del mandante se producen los efectos de la representacin: los derechos y obligaciones que emanan del contrato celebrado por el representante se radican en el representado como si l hubiera concurrido personalmente al acto. En cambio si acta a nombre propio, se producen los efectos generales de los actos jurdicos, por lo que los derechos y obligaciones que emanan de ellos se radican directamente en la persona que han concurrido a su celebracinSi el mandante no le seala al mandatario cmo actuar, es el mandatario quien decide cmo actuar?

Hay ciertos contratos que no se entienden que el mandatario pueda actuar a nombre propio: la aceptacin de una herencia, el repudio de una herencia, la celebracin del matrimonio, etc. Pero este no es el caso que produce problemas.

Es la representacin de la esencia del contrato de mandato? No cabe duda que no. Esto se desprende del art. 2151, recin transcrito. Constituye un elemento de la esencia el actuar por cuenta y riesgo del mandato, lo que es distinto de actuar en representacin.Descartado que la representacin sea de la esencia, se trata, entonces, de un elemento de la naturaleza o de un elemento accidental? Si concluimos que se trata de un elemento de la naturaleza, la ley subentendera que el mandatario estara facultado para actuar en representacin del mandante o actuar a nombre propio. La idea de que el representado est facultado por ley para representar al mandante va contra los principios de la representacin voluntaria. La ley tiene muy claro quines son representantes por el solo ministerio de la ley, a saber, el padre, la madre, los tutores, curadores, etc. Tiene muy claro tambin quines son los representantes voluntarios. Para que una persona tenga la calidad de representante de otra es indispensable lo que es el poder de representacin. El Derecho le da mucha trascendencia a la representacin.

El poder de representacin lo tiene que otorgar el mandante a travs de un acto jurdico que se llama apoderamiento. Para sorpresa de muchos, la doctrina que se ocupa de hae muchos aos de este tema seala que se trata de un acto jurdico unilateral, lo quiere decir que nace de la sola voluntad de la persona que da el poder de representacin. De eso es posible inferir que puede haber apoderamiento sin mandato.

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Ejemplo: Doy poder a Juan para que me represente o para que tenga calidad de mi representante voluntario. A Juan no se le est encargando nada.

Ejemplo: Doy poder a Juan para que actuando en mi representacin, administre mis negocios. Ac hay apoderamiento y mandato o, a lo menos, una oferta de mandato.

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Sin embargo, no se concibe el ejercicio del poder de representacin si no es como mandatario. En el fondo para que se produzcan los efectos prcticos del poder de representacin, es indispensable el mandato.

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Caso: Pedro encarga a Juan que le compre una casa, actuando a su nombre y en su representacin. La naturaleza jurdica de lo anterior: Hay una oferta de mandato, y tambin hay un poder de representacin.

Caso: Pedro encarga Juan que le compre un caballo. Ac hay una simple oferta de mandato. No hay manifestacin de voluntad para que el mandatario lo represente. No hay apoderamiento.

Cmo debe actuar Juan?

Debera actuar a nombre propio porque no se le ha dado el poder de representacin. La doctrina seala, sin embargo, que el mandatario tiene la facultad de elegir. Esto lo desprenden del art. 2151. Eso significara considerar a Juan como un representante legal, lo que sera aberrante_______

Si fuera un elemento accidental, la ley no subentendera la representacin en el mandato, por lo que el mandatario no podra actuar representando al mandante a menos que el mandante le haya otorgado el poder de representacin que deriva de un acto o jurdico denominado doctrinalmente como apoderamiento. La doctrina dice que la representacin es de la naturaleza del mandato, pero a juicio de Vctor Vial se trata de un elemento accidental.En sntesis, de acuerdo al criterio de Vctor Vial, no es de la naturaleza del mandato que el mandatario pueda actuar representando al mandante. De la naturaleza del mandato es que el mandatario acte a nombre propio. Todo mandatario se siente naturalmente facultado a contratar a su propio nombre. En el mandato a nombre propio al tercero no le interesa el que el mandatario tenga la calidad de tal.

Si el mandato es con representacin sucede lo contrario, porque el tercero que contrata tiene inters en saber la efectividad de que el mandatario tenga la calidad tal y de apoderado del mandante. Si el mandatario no tiene el poder, los efectos no se radican en el mandante, s en el mandatario. _______

Caso: Pedro se limita a decir Cmprame una cajetilla de cigarros marca Tiene el mandatario a exigir la provisin de fondos? S.Juan se sinti facultado para representar a Pedro, sin que le haya dado poder de representacin. Queda debiendo el precio de la cajetilla de cigarrillos. Fundndose en la interpretacin tradicional del art. 2151, Pedro tendra la calidad de comprador. Por ende, si no se hubiera pagado el precio, el nico obligado sera el mandante.

Si se sigue la doctrina de Vial y se tiene presente que en el caso anterior el mandatario no tiene poder de representacin, se llega a la conclusin de que tiene la calidad jurdica de comprador, para todos los efectos legales, el mandatario y no el mandante, porque el mandatario no tena poder de representarlo.

Juan pens que iban a demandar por el pago del precio al mandante, pero como no se dieron los efectos de la representacin, lo van a demandar directamente a l. l va a tener que pagar la cajetilla de cigarros. A pesar de eso, cumpli el cargo, por cuanto tiene la cajetilla de cigarros. Como el mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante, tiene derecho a entregar la cajetilla al mandante y exigir el reembolso de los gastos._______

La doctrina moderna dice que el poder de representacin debe darse en forma expresa (declaracin). Aqu, Vial tiene un matiz. Normalmente el poder de representacin se va a dar en forma expresa. Pero Vial cree que en ciertos casos, la voluntad an no declarada en trminos explcitos, puede inferirse el poder de la naturaleza de la gestin encomendada y de las circunstancias del caso concreto. No se trata de una manifestacin tcita de la voluntad, pues no se trata de desprender una voluntad de un comportamiento. Se debe considerar una voluntad expresada aunque no se diga. Esto es lo que busca la doctrina de la integracin contractual. En virtud de esta doctrina, atendiendo a la causa del contrato, a la naturaleza del mismo y a circunstancias particulares, se puede inferir -como si hubiesen sido expresadas, como si hubiese sido una declaracin, como si hubiese sido una clusula de un contrato- una voluntad no expresada.No se trata de una labor interpretativa del contrato, porque al interpretar un contrato se analiza la voluntad expresada. Esta doctrina, por el contrario, busca voluntades no expresadas. En los contratos hay muchas cosas que no se dicen.

Uno de los sustentos de esta doctrina es la aplicacin del principio de buena fe, con que deben ejecutarse los contratos. Una obligacin que emana de la buena fe y de la naturaleza del contrato es el cumplimiento decente del contrato. Sobre la base del cumplimiento decente de los contratos, se impide que una parte se aproveche de su contraparte. La idea es que las dos partes logres sus fines. Ms todava impone a cada parte la necesidad de que la otra cumpla su objetivo. Si por el devenir de las circunstancias no se logra la satisfaccin de los intereses de las partes, la doctrina permite que una prestacin que resulte excesiva pueda ser reducida y, mucho ms an, el contrato puede quedar sin efectos (Emilio Betti).

Aterrizando esta doctrina al poder de representacin resulta que se puede inferir la voluntad de otorgar el poder de representacin y darle el valor de una manifestacin de voluntad expresa.

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Caso: Contrato del mandato por el que el mandante encarga que el mandatario acepte una donacin, herencia o legado. No se dice una sola palabra respecto del poder de representacin.

En estricto rigor no habra poder de representacin, porque no hay declaracin de voluntad. Sin embargo, evidentemente hay una voluntad no expresada. Cuando se da el mandato para aceptar una herencia, no cabe duda que, de la naturaleza del mismo contrato, se desprende la voluntad, como si se hubiera escrito.

Lo mismo sucede con el matrimonio por representacin. No se concibe que el mandatario contraiga matrimonio a nombre propio.

_______Bajo la perspectiva de que el poder de representacin debe expresarse, se coincide con la naturaleza jurdica que se le da a la representacin voluntaria. La doctrina actual dice que la representacin es una modalidad y las modalidades por esencia son clusulas o declaraciones de voluntad que se incorporan a un contrato para alterar los efectos normales. La doctrina moderna supone, entonces, que es efecto normal el actuar a nombre a propio. A travs de la modalidad el mandato pasa a ser con representacin. La representacin sera una cosa accidental del contrato de mandato, porque la ley no la subentiende. Habra que incorporarla a travs del acto jurdico que se llama apoderamiento.De todos modos, normalmente el mandante dice cmo debe actuar el mandatario en la gestin que se le encomend.

En definitiva, naturalmente el mandatario est facultado a actuar a nombre propio y no en representacin del mandante.

REQUISITOS DE LA REPRESENTACINCuando el mandatario acta en representacin del mandante, lo que significa que comparece a la celebracin de un acto jurdico diciendo que lo hace a nombre de otro, para que se produzca el efecto de la representacin -cual es que los derecho y obligaciones el acto celebrado por el mandatario se radican directamente en el mandante- es necesario que concurran los requisitos que establece la doctrina.Los requisitos son:

1. PoderPor ejemplo, el mandato para comprar un bien raz. No se trata de un contrato solemne, pero los abogados lo celebran por escritura pblica. Generalmente, para el otorgamiento del poder, slo comparece el mandante, pues el mandatario puede aceptar tcitamente. Por el slo hecho de que el mandatario celebre el acto, se entiende que acept el encargo.

Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin Gonzlez para que, actuando a su nombre y en su representacin, compre la casa de la calle Carmen 545, en el precio que estime conveniente.

Generalmente el mandato da instrucciones de cmo cumplir con el encargo: Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin Gonzlez para que, actuando a su nombre y en su representacin, compre la casa de la calle Carmen 545, en un precio que no exceda los cincuenta millones de pesos.

2. Contemplatio Domini. Requisito de los tiempos romanos. El mandatario debe sealar que est actuando a nombre de otro.

3. Poder suficiente. Es necesario que el poder d las facultades para celebrar el acto en cuestin. El poder se extiende solamente al acto designado por el mandate y ejecutado de acuerdo con sus instrucciones. As, en el ejemplo, no est actuando en representacin si Sebastin Gonzlez vende una casa en vez de comprar._______Caso: Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin Gonzlez para que, actuando a su nombre y en su representacin, compre la casa de la calle Carmen 545, de la comuna de Santiago, a su propietario, doa Fresia Ramos, en el precio de cincuenta millones de pesos, que se pagarn al contado. El mandatario comparece en la escritura pblica de compraventa del inmueble: Comparece por una parte, y como vendedora, doa Fresia Ramos y comparece, por otra parte y como comprador, don Sebastin Gonzlez, quien acta a nombre y en representacin de Vctor Vial. Doa Fresia est obligada a hacer la tradicin, y sta se efecta mediante la inscripcin en el Registro de Propiedad del CBR. El conservador va a inscribir a nombre de Vctor Vial y no a nombre de Sebastin Gonzlez.

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En la escritura de compraventa es usual que se acredite de alguna manera la representacin del que comparece a nombre de otro. Hay dos formas de hacer dicha acreditacin: (1) una clusula que diga El poder de Sebastin Gonzlez para representar a Vctor Vial consta por escritura pblica otorgada con fecha 12 de Noviembre, que no se inserta por ser conocida de las partes; o (2) El poder para representar a Vctor Vial consta de escritura pblica otorgada en Santiago 12 de noviembre, que es del siguiente tenor._______

Caso: Mandatario no tiene poder suficiente o se aparta de las instrucciones, de manera que altera lo sustancial del mandato. Vctor Vial otorga mandato a don Sebastin Gonzlez para que, actuando a su nombre y en su representacin, compre la casa de la calle Carmen 545, de la comuna de Santiago, a su propietario, doa Fresia Ramos, en el precio de cincuenta millones de pesos.El mandatario compra otra casa. Queda debiendo el precio. Si bien ese mandatario tena un poder, pero se apart de l. El acto que celebr no estaba comprendido dentro del poder. No existe poder para celebrar tal contrato.

A quin puede el vendedor exigir el precio de venta? Para eso hay que preguntarse por el cumplimiento de los requisitos de la representacin. Si se cumplieron, se puede exigir el precio al mandante representado. Si no se cumplen los requisitos, como en este caso, no se puede exigir el precio al mandante. Se entiendo entonces que el mandatario en realidad no tendra la calidad de tal, sino de agente oficioso.Puede el vendedor exigir el precio al mandatario o agente oficioso? En principio no, porque manifest una voluntad ajena, no la propia. Ese mandatario no tiene la calidad comprador, pero tampoco tiene tal calidad el mandante. En estricto rigor en ese contrato de compraventa no habra comprador, por lo que no producira efecto alguno o sera inexistente.Qu puede hacer el vendedor? Puede invocar el pago de no lo debido para recuperar la cosa que vendi, pues la entrega o tradicin no responda a la celebracin de contrato alguno.

Sin embargo, este principio de que no respondera ni el mandante ni el mandatario, presenta una excepcin que menciona el Cdigo. El mandatario va a ser responsable frente a terceros si no le dio a este tercero suficiente conocimiento de sus poderes. Es de suponer que el tercero, como mnima exigencia, debe exigir que se le d conocimiento suficiente de sus poderes. De acuerdo a Vial, el mandatario va a ser responsable si el tercero requiere conocimiento suficiente, pero el mandatario no lo da. Art. 2154. El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino,

1. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;

2. Cuando se ha obligado personalmente.Este problema no se da si hay ratificacin por parte del mandante. _______Algunos elementos y caractersticas de mandato1. Mandatario debe ajustarse a los trminos del mandato. De acuerdo a Vial, la palabra trminos, quiere decir instrucciones. Mandato para que compres un caballo (sustancia del mandato), para que actes a mi nombre y representacin (poder de representacin). Precio mximo 2.000.000. Plazo mximo, dos meses (instrucciones). Hay veces en que se expresa: para que actuando a mi nombre y en mi representacin o a nombre propio. Las instrucciones no es necesario que se den de una sola vez al momento de la constitucin del mandato. 2. Una de las clusulas del mandato puede autorizar al mandatario para actuar de la manera que le parezca ms conveniente, pero ello no puede alterar la sustancia del mandato, ni tampoco puede hacer o ejecutar actos para los que requieren de autorizacin especial del mandante (2141 y ss.).

3. Hay clusulas que permiten la libertad de administracin. Ello no confiere ms que los actos que las leyes designan como autorizados por esa clausula. Al parecer, no hay ley alguna que regule los actos de libre administracin.4. La recta ejecucin del mandato no solo comprende la substancia del mandato, sino el empleo de los medios que seala el mandante en sus instrucciones. Ejemplo: venda este producto en Argentina y trasldese en bus. Sin embargo el mandatario puede emplear medios equivalentes, cuando la necesidad lo obliga a ello.

Art. 2134. La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo.

Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato.

5. Caos en que el mandatario puede abstenerse de la ejecucin

a. El art. 2149 prescribe: El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante.

b. La redaccin del art. 2150 hace entender a Vial que es un caso constitutivo de caso fortuito o fuerza mayor (inc. final).

Art. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan.

Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio.

Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante.

Administre mi fundo pero no venda el ganado porque lo tengo para engorda. El mandatario vende todo en un precio conveniente. Por disposicin de la autoridad, que constituye fuerza mayor, se dispone que todos esos animales deban ser vendidos a la autoridad. Si no se venden en un determinado plazo sern requisadas sin indemnizacin alguna.En ese caso no se puede cumplir con las instrucciones. La ley dice que no est obligado a constituirse en agente oficioso. Agrega una excepcin en virtud de la cual est obligado el mandatario a actuar, cuando si omite obrar, compromete gravemente los intereses del mandante.

Todas estas situaciones son circunstancias de hecho que el juez debe calificar.6. Facultades del mandatario cuando el encargo es la administracin de uno o ms negocios del mandante, como cuando se encarga administrar un fundo o todos los bienes del mandante.Esto ms que mandato se acerca a lo que es el arrendamiento de servicios, por lo que debera ceirse a las reglas de tal contrato. Pero el cdigo dice que si se encargan labores que suponen largos estudios o si se encargan labores a las que se une la facultad de representar se siguen las reglas del mandato.

Art. 2118. Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato.

Si el administrador del fundo tiene el poder de representar al mandante, se entiende que el contrato es mandato, porque se sujeta a las normas del mismo.

Caso: Yo encargo a una persona la administracin de mi fundo, otorgando el poder de representarme. El mandante, en sus instrucciones, puede decirle cada facultad, no pudiendo el mandatario ejecutar otra cosa.Se entiende el mandatario facultado para ejecutar los actos de administracin, comprendidos en el giro administrativo ordinario del negocio.

El giro administrativo ordinario: Hay que ver de qu tipo de negocio se trata (fundo, yacimiento minero, casa, taxi, supermercado, etc.). Posteriormente hay que preguntarse por lo que habitualmente (ordinariamente) se hace para administrar el fundo.

La doctrina distingue entre lo que se llama actos de administracin y actos de enajenacin. Los actos de administracin son solamente los que se limitan a la conservacin o mantencin de la cosa. Los actos de enajenacin son aquellos que tienen por objeto la transferencia de la cosa a otra persona.

El error est en que cuando el cdigo dice el mandatario est facultado para ejecutar los actos de administracin, comprendidos en el giro administrativo ordinario del negocio, se cree que se est tomando la palabra administracin por el sentido que da la doctrina. El mandatario est tambin facultado para ejecutar actos de enajenacin siempre que estn comprendidos en el giro administrativo del negocio.El cdigo pone ejemplos al respecto.

Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado.

Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.Pagar una deuda es un acto de enajenacin. Todos los actos a que se refiere el artculo antes transcrito deben estar dentro del grito administrativo ordinario.

Para todo lo que salga del giro ordinario, el mandatario necesita autorizacin especial.

7. dfg Este inciso del art. 1826 repite lo que dice el art. 1489.

La escritura pblica es una especie de instrumento (documento) pblico. Un instrumento pblico es un tipo de instrumento que es otorgado por un funcionario pblico competente, en el ejercicio de sus funciones, con las solemnidades legales. Las resoluciones judiciales son instrumentos pblicos. La solemnidades legales mnimas son la fecha y la firma. Un decreto, un certificado, etc., son instrumentos pblicos. La escritura pblica, entonces, es un tipo de instrumento pblico, que se otorga ante un funcionario pblico denominado notario o escribano, con las solemnidades legales. La particularidad es que ese documento se incorpora a los registros pblicos que lleva el notario, que se llaman protocolos..

Atendiendo a las circunstancias de hecho, es el juez quien decide o juzga si una cosa es calidad esencial o no, en caso de que las partes no la hayan expresamente elevado a tal calidad.