La defensa de los derechos de Propiedad Industrial.

La Lucha contra la Piratera

La Propiedad Industrial:

Gran trascendencia jurdica y econmica.

Elemento patrimonial fundamental y una herramienta vital de produccin en cada una de las modalidades de estos derechos.

Un efectivo SISTEMA de proteccin de los derechos de propiedad industrial resulta ESENCIAL para el desarrollo de un pas.

Derechos de Propiedad Industrial (modalidades)

- Patentes de Invencin y Modelos de Utilidad Institucin esencial en la que se basa todo el progreso tcnico, en cuanto fuente de conocimiento tecnolgico (Suficiencia de la descripcin).

Herramienta fundamental de la produccin.

Sirve al titular para retornar la inversin efectuada en investigacin e innovacin. Es un activo patrimonial.

- Espaolas y Modelos de Utilidad - Ley 11/1986, de 20 de Marzo, de Patentes.

- Europeas - Convenio sobre concesin de patentes europeas de 5 de Octubre de 1973.

- PCT - Tratado de Cooperacin en materia de patentes de 19 de Junio de 1970.

- Marcas (y Nombres Comerciales). Unica forma en que la Empresa es diferenciada de sus competidores. Contiene un mensaje a los consumidores.

Por ello, constituye una herramienta fundamental de la produccin y el marketing. La notoriedad, la imagen, la reputacin de una marca, son la mejor garanta de futuras ventas.

Activo fundamental, en ocasiones el ms valioso, de las Empresas.

- Espaolas - Ley 17/2001, de 7 de Diciembre, de Marcas.

- Internacionales - Arreglo de Madrid para el registro internacional de las Marcas de 14 de Abril de 1891 y su Protocolo y Ley 17/2001, de 7 de Diciembre, de Marcas.

- Comunitarias - Reglamento (CE) 40/94, del Consejo, de 20 Diciembre 1993, sobre la Marca Comunitaria.

- Diseos Industriales.

Proteccin fundamental en aquellos sectores en que constantemente se innova en diseo. Se protege el valor aadido que el diseo confiere al producto. Diferencia a la Empresa de sus competidores (herramienta fundamental de la produccin y el marketing).

La adecuada proteccin estimula la innovacin en la materia y en el desarrollo de las empresas ya que retornarn con creces lo invertido.

- Espaoles - Ley 20/2003, de 20 de Julio de Proteccin Jurdica del Diseo Industrial.

- Comunitarios - Reglamento (CE) 6/2002, de 12 de Diciembre de 2001, sobre dibujos y modelos comunitarios.

- Internacionales - Arreglo de La Haya de 1025 (revisada en Londres en 1934).

Adquisicin y Contenido de los derechos de Propiedad Industrial

Nacimiento del derecho

Regla general: por su registro vlidamente efectuado con arreglo a la ley reguladora de cada derecho.

Excepciones:

Marca notoria extrarregistralmente usada. Dibujo y modelo comunitario no registrado

Contenido Exclusivo

Es la Versin positiva del derecho:

Derecho a explotar en exclusiva el objeto de la proteccin.

Derecho susceptible de ser objeto de cualquier negocio jurdico (compraventa, cesin, hipoteca, sucesin, incluso embargo y expropiacin).

Contenido Excluyente

Es la Versin negativa del derecho.Es el ejercicio del ius prohibendi a terceros.

En el caso del derecho de patente, el derecho se define en su versin negativa (ejercicio del ius prohibendi), sin perjuicio de su contenido exclusivo en cuanto derecho susceptible de ser objeto de negocios jurdicos varios.

Acciones susceptibles de proteccin en ejercicio del ius prohibendi:

Patentes: fabricacin, ofrecimiento, introduccin en el comercio, importacin o posesin del producto para dichos fines, o utilizacin del procedimiento patentado.

Marcas: uso marcas idnticas o semejantes, pudindose prohibir poner el signo, ofrecer los productos o comercializarlos con el signo, importar o exportar o almacenar para dichos fines.

Diseos Industriales: fabricacin, comercializacin, oferta, importacin y exportacin, o uso, as como almacenamiento.

PROTECCION PROVISIONAL:

El ejercicio del ius prohibendi slo podr producirse tras el registro del derecho.

No obstante, las distintas leyes de la materia confieren una proteccin provisional, consistente en el derecho a exigir una indemnizacin razonable y adecuada a las circunstancias del caso tras la publicacin de la solicitud o si el infractor ha sido informado de la existencia del derecho.

En todo caso, dicha indemnizacin razonable y adecuada slo podr reclamarse tras la concesin del derecho (tras su registro).

La defensa de los derechos de Propiedad Industrial

Administrativa (registral) - Presentando oposiciones u observaciones a solicitudes de terceros ante las Oficinas de Patentes y Marcas, revisable en va jurisdiccional contencioso-administrativa.

Accin judicial invalidacin de derechos concedidos ante la Jurisdiccin Ordinaria

Jurisdiccional - Ante la Jurisdiccin Civil o Penal ante actos de invasin por terceros en el mbito de la exclusiva de los derechos.

Defensa Jurisdiccional:

- Jurisdiccin Civil.

- Jurisdiccin Penal.

Defensa jurisdiccional civil:

- Ante el Juzgado de lo Mercantil.

- Acciones: cesacin del acto, indemnizatoria de daos y perjuicios y publicacin de la sentencia, entre otras.

- Prescripcin de la accin - 5 aos.

Medidas Cautelares

- Reguladas en la Ley de Patentes y LEC.

- Ha de acreditarse la explotacin.

Diligencias de Comprobacin de Hechos (Diligencias Preliminares LEC):

- Medidas tendente a asegurar (obtener) la prueba. - Presumible la violacin.

- Sin posibilidad de comprobacin por otros medios.

Defensa jurisdiccional penal:

Delito pblico, perseguible de oficio, aunque el titular del derecho puede denunciar o querellarse.

Se precisa el concurso del titular para peritar la falsedad del producto, as como para realizarle ofrecimiento de acciones.

Inseguridad jurdica que deriva de la interpretacin que se ha venido realizado del tipo (doctrina del error del consumidor), por lo que se optaba preferentemente por el accionamiento civil.

Si el consumidor no haba sido engaado, porque saba que compraba un producto falso, no exista responsabilidad penal en en vendedor.

Doctrina del error del consumidor no sancionaba penalmente la accin si no se generaba error, lo que siempre aconteca en supuestos de baja calidad de los productos, bajo precio e incluso canales inadecuados para su distribucin (marcas de prestigio).

Hoy en da cada vez ms se est imponiendo la doctrina que atiende al BIEN JURDIDO PROTEGIDO por la propiedad industrial, primando los derechos de exclusividad del titular registral cuando se cumplen los requisitos del tipo, quiz por la nueva sistematizacin del CP, ubicando estos delitos en la seccin correspondiente a los DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y EL ORDEN SOCIO-ECONMICO.

CODIGO PENAL

Con la reforma de 1995, que dio lugar al vigente CP, los delitos contra la propiedad intelectual e industrial se incluyeron en su ttulo XIII, bajo la rbrica DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y EL ORDEN SOCIO-ECONMICO.

Los artculos 273 y 274, y la inclusin de los tipos bajo dicha rbrica, vinieron a paliar dichos problemas interpretativos, superndose la anterior normativa y poniendo al juzgador suficientes elementos para que pueda sancionar las conductas en tanto dolosas, aunque todava hoy existen sentencias absolutorias atendiendo al posible error del consumidor.

Infraccin de Patentes, Modelos de Utilidad y Diseos Industriales.-

Artculo 273.1 - Tipifica las acciones que se produzcan en relacin a patentes de invencin y modelos de utilidad.

Artculo 273.3 - Tipifica las acciones que se produzcan en relacin a diseos industriales.

Hechos tipificados: Fabricacin, importacin, posesin, utilizacin, ofrecimiento o introduccin en el comercio de objetos amparados por el derecho.

Infraccin de Marcas y Nombres Comerciales.-

Artculo 274 - Tipifica las acciones que se produzcan en relacin a las Marcas.

Hechos tipificados:

- Reproduccin, imitacin, modificacin, o utilizacin un signo idntico o confundible para distinguir los mismos o similares productos, servicios, actividades, establecimientos para los que el derecho se encuentra registrado, o

- Posesin para comercializar o puesta en el comercio productos o servicios con signos que supongan infraccin de los derechos exclusivos del titular, aunque se trate de productos importados del extranjero.

Elemento subjetivo (es preciso DOLO): - Fines industriales o comerciales. - Sin consentimiento del titular del derecho. - Con conocimiento del registro (efectivo o presunto).

Pena: Prisin de 6 meses a 2 aos y multa de 6 a 24 meses.

Agravamiento de la pena: En supuestos en que el beneficio obtenido posea especial trascendencia econmica, o los hechos revistan especial gravedad, o el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que tuviese como finalidad la realizacin de actividades infractoras de derechos de propiedad industrial, o, finalmente, o se utilicen a menores de 18 aos para cometer estos delitos.

Proteccin en fronteras. Defensa en Aduanas:

INICIO: Reglamento Comunitario 3295/94 por el que se establecan medidas dirigidas a prohibir despacho a libre prctica, exportacin y reexportacin y la inclusin en un rgimen de suspensin a mercancas con usurpacin de marcas y mercancas piratas, modificado en 1999 extendiendo su aplicacin a patentes y certificados complementarios de proteccin de medicamentos.

ACTUALMENTE vigente el Reglamento CE 1383/2003 relativo a la intervencin de las autoridades aduaneras en casos de mercancas sospechosas de vulnerar derechos de propiedad industrial e intelectual, que distingue:

Mercancas falsificadas: marcas idnticas o cuasi-idnticas para las mismas mercancas.

Mercancas piratas: copias de dibujos o modelos protegidos por diseo industrial, d autor o afines.

Mercancas que vulneren: patentes, certificados complementarios de proteccin, ttulo variedad vegetal, denominaciones de origen o denominaciones geogrficas protegidas.

Se asimila a estas mercancas todo molde o matriz especialmente destinado para su fabricacin.

Solicitud a cargo del titular del derecho (marca, derecho de autor, diseo, patente, ) o persona autorizada para usar dichos derechos (licenciatario).

SOLICITUD DE INTERVENCION con INFORMACION (descripcin de la mercanca, persona de contacto, acreditacin titularidad derechos, indicacin de estados UE donde se solicita intervencin, y otra informacin de inters) y DECLARACION DEL TITULAR de asumir su responsabilidad hacia las personas afectadas para un supuesto de sobreseimiento posterior o falta de accin del titular tras la intervencin, as como sufragacin de gastos almacenamiento mercancas bajo control aduanero.

CONCESION DE LA INTERVENCION por un tiempo mximo de 1 ao, prorrogable anualmente a peticin del titular.

INTERVENCION: cuando la Aduana sospecha de una mercanca SUSPENDER LA CONCESIN DEL LEVANTE o bien proceder a su RETENCIN, informando al titular del derecho como al importador, concediendo posibilidad de inspeccionar la mercanca, por un tiempo mximo de 10 das ( 3 das en caso de producto perecederos) en el que la Aduana debe ser informada del inicio de un procedimiento destinado a determinar si se ha vulnerado el derecho, existiendo posibilida de prrroga adicional por otros 10 das.

Para determinar la vulneracin del derecho, aplicacin de las disposiciones nacionales vigentes en el estado donde las mercancas se encuentren.

Es posible la REVISION DE OFICIO por parte de la Aduana, cuando sospeche sobre la originalidad de la mercanca, informando al titular del derecho para que en 3 das presente su solicitud.

Procedimiento con satisfactorios resultados en lo que respecta a la Aduana espaola.

Medida de gran importancia con relacin a la lucha contra la piratera industrial, en cuanto que la prctica totalidad proviene de pases extracomunitarios, establecindose un primer control, incluso de oficio, en Aduanas.

NO EXCLUYE LA ACTUACION JURISDICCIONAL POSTERIOR, sino que obliga a ello.

Lucha contra la Piratera:

Pensamos principalmente, en lo que a marcas y/o diseos se refiere, en casos de FALSIFICACION, ya que la imitacin, que sin duda puede ser infraccin de propiedad industrial, sin embargo difcilmente ser calificada como delito.

GRAN EXPANSIN DE LA PIRATERA de derechos de propiedad industrial e intelectual desde 1980, abarcando SECTORES MUY DIVERSOS y DIFERENTES ETAPAS del proceso (fabricacin, comercializacin, distribucin, importacin, ).

Actividades en constante crecimiento, especialmente en lo que respecta a Marcas, fundamentalmente Marcas de prestigio (sociedad "marquista").

Supone entre un 5 y un 7% del comercio mundial.

SECTORES MS AFECTADOS: textil, calzado, complementos (marroquinera especialmente), medicamentos, alimentacin, juguetera, perfumera y cosmtica, audio, vdeo, etc.

Es un PROBLEMA MUNDIAL, que requiere soluciones globales.

CANALES DE DISTRIBUCIN: venta ambulante ilegal (29,4%), propio domicilio (28,4%), establecimientos comerciales (19,5%) y venta ambulante legal (16,9%).

La distribucin en negocios establecidos supone un dao incluso mayor, en relacin al engao al consumidor, por la apariencia de legalidad, lo que no cabe deducir de la venta ambulante, que el consumidor casi siempre presupone tratarse de mercanca falsa.

En Espaa este problema est a la orden del da, siendo los puntos ms conflictivos (donde ms intervenciones se realizan) son Valencia y Andaluca.

GRAVES CONSECUENCIAS ECONMICAS, con efectos nocivos, no slo para los particulares o empresas titulares de los derechos, sino tambin para las economas nacionales:

Se estiman prdidas anuales en todo el mundo de 600 billones de dlares en la actualidad de los 5,5 de 1982 (fuente pgina web OEPM).

Prdidas de ganancias fiscales (afectado el Estado), ya que es dinero negro.

Prdida de confianza en los operadores con la consecuente disminucin de la inversin, as como en esfuerzos de creatividad e innovacin, y prdida de puestos de trabajo.

Riesgo para los consumidores al producirse en sectores tan delicados como el farmacutico, cosmtico o juguetero, aeronatica, automocin.

OTRAS CONSECUENCIAS, no menos graves y nocivas, de ndole social:

Prdidas fiscales que deberan beneficiar al conjunto de la sociedad.

Riegos para la salud de los consumidores ante la proliferacin de actos de piratera con respecto a productos alimenticios, cosmticos, medicinales, y otros (juguetera) sin los adecuados controles sanitarios y de seguridad.

Financiacin de redes de delincuencia organizada, dado lo lucrativo del negocio y el poco riesgo que su prctica conlleva.

Destruccin de empleo.

Creacin de empleo en atentado contra la dignidad humana (en fabricacin, distribucin y comercializacin) - esclavitud.

Cmo luchar contra la piratera? Proteccin de la Propiedad Industrial - Unica forma.

Ejercicio de las acciones legales (jurisdiccionales y administrativas) en defensa de la Propiedad Industrial, fundamentalmente acciones penales, lo que requiere la correspondiente

Sensibilizacin de jueces y fiscales, abandonando interpretaciones anteriores (error al consumidor) y renociendo que el bien jurdico protegido es la derecho de propiedad consecuencia del esfuerzo creador e innovador del titular de los derechos.

Concienciacin y sensibilizacin social del problema. No ser vctima y cmplice al mismo tiempo del problema.

Algunas consideraciones o recomendaciones con respecto a las Ferias:

Concienciacin y sensibilizacin sobre el problema, evitando ser cmplice no intencionado.

PROTOCOLO COMN, con normas e instrucciones para erradicar estas prcticas en las Ferias, para que ni expongan los piratas fabricantes o importadores ni compren los pirataras comercializadores ltimos del producto, con medidas tipo:

Habilitacin de Servicio jurdico para expositores durante el evento, en supuestos de posible infraccin de sus derechos, o bien

Un departamento que tramite las quejas y denuncias

Notario de guardia.

Contratos con expositores. Posible exclusin de expositores en ferias posteriores

Funcin de las Ferias con relacin a la proteccin de la Propiedad Industrial :

CUP (Convenio de Unin de Pars para la proteccin de la propiedad industrial de 20 de Marzo de 1883) obliga a los estados miembros a reconocer una proteccin temporal a los objetos susceptibles de proteccin en propiedad industrial bajo cualquier modalidad, para los productos que figuren en exposiciones oficialmente reconocidas.

Ley de Patentes, Ley de Marcas, Ley Diseo Industrial, Reglamento Marca Comunitaria y Reglamento Modelos y Dibujos Comunitarios RECONOCEN dicha PROTECCION TEMPORAL durante un plazo de 6 MESES.

Debe indicarse en la solicitud del registro. Debe acreditarse documentalmente (CERTIFICADO de la Feria)

www.ungria.es

Ungra, Patentes y Marcas, Julio 2009