LAS RECLAMACIONES CONTRA LAS SUCURSALES DE...

LAS RECLAMACIONES CONTRA LAS SUCURSALES DE

SOCIEDADES MERCANTILES EXTRANJERAS ESTABLECIDAS EN

CUBA.

TESIS EN OPCION AL GRADO DE MASTER EN DERECHO

Autor: Carlos Rafael Grillo González

Ciudad de La Habana,

2007.

Tesis en opción al grado de Master en Derecho

2 Autor: Carlos Rafael Grillo González

Abril 2007

INDICE

Introducción

6

Planteamiento del Problema Problema Científico

Hipótesis Objetivo General Objetivos Específicos Métodos y Técnicas de Investigación empleados Muestra

Desarrollo

Capítulo I.- El establecimiento de Sucursales de Sociedades

Mercantiles Extranjeras en Cuba.

I. 1.- La Casa Matriz (Home Office), la Filial o Subsidiaria y la Sucursal (Branch Location). Concepto y diferencias esenciales

I. 2.- Las Sucursales en la legislación cubana I. 3.- Los requisitos para el establecimiento de Sucursales conforme al Decreto 206, del Comité Ejecutivo del Consejo de Ministros, del 10 de abril de 1996.

I. 4.- Regulaciones para la tramitación de Sucursales, según lo previsto en la Resolución 550/01 del Ministerio de Comercio Exterior de Cuba.

I. 5.- Las normativas sobre la actividad de importación y exportación de las entidades cubanas facultadas a realizar operaciones de Comercio Exterior, de acuerdo a la Resolución 190/01

Capítulo II:- Las características del proceso ejecutivo en relación

con las reclamaciones contra las empresas extranjeras con sucursales en Cuba.

II. 1.- El Proceso de Ejecución en la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico cubana. Breve reseña

II. 2.- Los títulos de crédito que generan ejecución II. 3.- La eficacia de las sentencias firmes de tribunales cubanos en el extranjero.

Capítulo III- El Acuerdo Transaccional: propuesta para su

utilización entre las personas jurídicas que realizan actividades de comercio exterior en Cuba.



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III.1.- El Acuerdo transaccional como figura jurídica de utilidad. III.2.- La regulación jurídica de las transacciones en la legislación Iberoamericana.

III.2.1- Argentina III.2.2.- Bolivia III.2.3.- Colombia III.2.4.- Costa Rica III.2.5.- Chile III.2.6.- Cuba III.2.7.- Ecuador III.2.8.- España III.2.9.- México III.2.10.- Nicaragua III.2.11.- Perú III.2.12.- Panamá III.2.13.- Uruguay IIII.2.14.- Venezuela II. 3.- La Transacción en la legislación cubana vigente.

Conclusiones

Recomendaciones

Bibliografía

Anexos

Anexo A: Guía de Entrevista a Expertos Anexo B: Ejemplo de Acta Notarial en la que se aprecia la utilización de un Convenio Transaccional en materia mercantil, para garantizar el cumplimento de un Contrato de Financiamiento y Prenda, de conformidad con la legislación mexicana.



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INTRODUCCIÓN

El Trabajo de Tesis que hemos elegido ha sido resultado de la experiencia de este

autor en la práctica mercantil observada en el sureste mexicano desde 1999, en

ocasión de los intercambios y entrenamientos desarrollados dentro de un

Despacho Jurídico mexicano que tiene establecido como regla, la utilización de

Convenios Transaccionales en materia civil, mercantil y financiera, siendo esta

además, una práctica generalizada en esa área geográfica, con el objetivo de

dotar a los acuerdos adoptados en los referidos convenios del efecto de cosa

juzgada al ser considerados como sentencia firme, logrando con ello una garantía

más vinculante al momento de hacer efectivo el Convenio Transaccional que es

sometido regularmente a la aprobación previa del juez, reduciéndose con ello

extraordinariamente el tiempo y los gastos de recuperación de los créditos y de los

daños y/o perjuicios que le pueden ser causados al acreedor, al producirse

incumplimientos obligacionales.

Al propio tiempo, la experiencia acumulada en el ejercicio de la docencia y práctica

forense durante 30 años en materia civil, procesal, mercantil y societaria y

especialmente, la desplegada ante los órganos arbitrales, judiciales, civiles y

económicos en los últimos 17 años, me ha permitido conocer la problemática

teórico-práctica relacionada con las reclamaciones contra las Sucursales de

Sociedades Mercantiles Extranjeras o de empresarios individuales extranjeros1

establecidas en nuestro país por una parte, y de otra, observar la falta de

normativas más precisas que coadyuven a minimizar los riesgos de quedarse los

acreedores con sentencias firmes favorables que no logran ejecutar, por no contar

estas Sucursales con bienes suficientes, enfrentándose a la disyuntiva de

continuar gastando tiempo y dinero en “perseguir” a su Casa Matriz, trámites estos

que podrían demorar años.

1 En lo adelante, al referirnos a las sucursales debe tenerse en cuenta que se incluye en ese término, tanto a las sucursales de sociedades mercantiles extranjeras como de empresarios individuales extranjeros acreditadas en Cuba, pudiendo usarse indistintamente cualesquiera de estos términos.



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La idea de proponer la posibilidad de adoptar estos acuerdos transaccionales para

evitar mayores dilaciones en la tramitación de conflictos futuros a nivel de

personas jurídicas no tiene amparo legal como tal en nuestra legislación, por lo

que nos empeñaremos en determinar las modificaciones de ley que correspondan,

a la vez de sugerir a las entidades que realizan operaciones o actividades de

comercio exterior, aquellas medidas que pudieran adoptar durante el proceso de

negociación como complemento de la normativa actualmente vigente en esta

materia. Estas últimas pudieran ser también de similar aplicación para optimizar

los vínculos contractuales con personas jurídicas que realizan operaciones

comerciales con Cuba de forma directa, a través y desde su Casa Matriz, pues el

escenario legal resulta prácticamente inviable desde el mismo momento en que el

acreedor decide demandarles.

El presente trabajo, en última instancia, constituye un ejercicio de homologación

del Título de Master en “Las Sociedades Analizadas desde la Perspectiva del

Derecho Mercantil, Civil, Fiscal, Laboral, Penal, Contabilidad y Auditoría”, que este

autor obtuvo de la Universidad de Barcelona en el año 2003, y tal vez me sirva de

estímulo para continuar profundizando en la problemática abordada, con vista a

nuestra tesis doctoral, más temprano que tarde.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

La permisibilidad del funcionamiento de Sociedades Mercantiles Extranjeras a

través de Sucursales que no mantienen solvencia económica que permita

garantizar el resarcimiento de eventuales daños y/o perjuicios que le sea impuesto

por sentencias firmes dictadas por nuestros órganos de justicia o arbitrales,

conlleva a la generación de altos riesgos para las personas naturales o jurídicas

acreedoras que pueden ver frustrada la posibilidad de recuperar sus créditos,

encontrándose en la disyuntiva de tener que continuar su bregar jurídico por otros

derroteros legales que le son ajenos y altamente costosos, cual sería el caso de



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tener que acudir a procedimientos de ejecución de sentencias firmes en países

extranjeros, cuya complejidad a nadie escapa.

PROBLEMA CIENTÍFICO

¿Cuáles son los principales problemas teórico-prácticos que se presentan en la

ejecución de sentencias firmes dictadas en Cuba contra las Sucursales

acreditadas en nuestro país?

HIPÓTESIS

En nuestra legislación no existe una figura jurídica específica que permita a las

personas jurídicas tomar acuerdos previos sobre incumplimientos futuros que

impliquen minimizar los daños y/o perjuicios que eventualmente podrían serles

causados por una Sucursal de Sociedad Mercantil Extranjera o de empresario

individual extranjero, acreditados en Cuba.

Las directrices, instrucciones, resoluciones o normativas vigentes relacionadas

con la actividad de comercio exterior, no alcanzan a concienciar la necesidad de

prever estos riesgos durante el proceso de acreditación de las referidas

Sucursales ante nuestra Cámara de Comercio, ni con posterioridad.

OBJETIVOS GENERALES

Determinar los problemas teórico-prácticos que se presentan en la ejecución de

sentencias firmes dictadas en Cuba contra las Sucursales acreditadas en nuestro

país.

Proponer una figura jurídica que permita coadyuvar a minimizar los riesgos

inherentes a la ejecución de sentencias firmes contra Sucursales de Sociedades

Mercantiles Extranjeras o de empresarios individuales extranjeros establecidas en



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Cuba en sentido particular, y contra las personas naturales o jurídicas extranjeras

que operan directamente en sentido general.

OBJETIVOS ESPECIFICOS

Sistematizar y evaluar el tratamiento que se le da al establecimiento de Sucursales

de Sociedades Mercantiles Extranjeras o de empresarios individuales extranjeros

en Cuba en la normativa de la esfera administrativa cubana.

Caracterizar el proceso ejecutivo cubano con respecto a la ejecución de

sentencias firmes.

Valorar la problemática relacionada con las dificultades de los acreedores en

lograr resarcirse de los créditos, daños y/o perjuicios que pudieran causarles el

incumplimiento de obligaciones contractuales contraídas por las Sucursales

establecidas en Cuba, a partir de los exiguos bienes que éstas poseen en el país.

Analizar los principales elementos que integran la figura de la transacción a nivel

internacional, fundamentalmente en el área Iberoamericana, que puedan resultar

de interés para el análisis del tema objeto de estudio.

METODOS Y TECNICAS DE INVESTIGACIÓN EMPLEADOS

Conforme a los parámetros metodológicos, podemos enmarcar la presente como

una investigación empírica y fundamentada, pues resulta:

EMPÍRICA En cuanto contempla el contacto con los sujetos sociales para

conocer sus experiencias, vivencias, opiniones y valoraciones relacionadas con el

objeto de estudio.



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FUNDAMENTADA Porque permite argumentar esquemas, modelos, modos de

hacer, estudiar, interpretar y explicar el proceso o fenómeno que nos ocupa y con

ello proponer o construir teorías.

Métodos y Técnicas empleados:

Investigación documental

Es entendido que el rigor de un proceso de investigación tiene como uno de sus

puntos de partida, un acercamiento previo a la realidad que va a ser objeto de

análisis y por ello, la revisión documental resulta vital para la elaboración del

proyecto y a lo largo de toda la investigación. Y es que de la lectura de fuentes

primarias y secundarias emergen los datos que sirven para fundar el conocimiento

que luego nos ayudará a contrastar, analizar, comparar, contextualizar y llegar a

conclusiones. Revisar con minuciosidad la mayor cantidad de documentos

posibles es lo único que asegura realizar un estudio riguroso.

Este método lo usaremos como uno más de indagación. Libros, colecciones de

artículos e investigaciones relacionadas con el tema serán utilizadas como

referente, en tanto este resulta eficaz para lograr empastar las tendencias teóricas

fundamentales, lo que en materia de creación de relaciones jurídicas para

acontecimientos futuros hemos asumido, con la verificación práctica que se

desarrolla.

Los principales documentos revisados fueron:

.- Códigos Civiles de países iberoamericanos y de Cuba;

.- Leyes de Procedimiento Civiles de países de la región y de Cuba;

.- Decretos, Reglamentos, Resoluciones e instrucciones cubanas;

.- Acta Notarial.



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Investigación bibliográfica

Mediante la investigación bibliográfica, contrastaremos datos empíricos con datos

teóricos, lo cual será posible mediante la Triangulación, que es la técnica utilizada

para el procesamiento de los datos.

Entrevista en profundidad semiestandarizada

Como conocemos, la entrevista es uno de los métodos más frecuentes para

obtener información. En este sentido, “se desarrolla a partir de cuestiones que

persiguen reconstruir lo que para él- el entrevistado- significa el problema objeto

de estudio” 2

En el caso de la entrevista en profundidad permite adentrarse en ciertas ideas,

“más o menos fundadas” sobre las que los entrevistados ofrecerán explicaciones

convincentes, e incluso, en ocasiones sólo se muestra interés en cómo los

entrevistados analizan el problema a investigar. Teniendo en cuenta que la

preparación “requiere de cierta experiencia, habilidad y tacto para saber buscar

aquello que desea ser conocido” 3

En nuestro caso la entrevista será muy apreciable, pues a partir del intercambio

con expertos, obtendremos información sobre lo que aún no se ha teorizado o

escrito. También por la singularidad del tema, nos servirá para contrastar con

criterio de experticia, los resultados de nuestra investigación.

El objetivo que perseguimos con las mismas fue conocer la problemática y

limitaciones teórico-prácticas que están presentes en la ejecución de sentencias

firmes que son dictadas contra Sucursales radicadas en nuestro país. (La Guía de

Entrevista se puede consultar en el Anexo A).

2 RODRÍGUEZ GÓMEZ, Gregorio; et al, Metodología de la investigación cualitativa, La Habana, Editorial Félix Varela, 2004. p.168.

3 Ídem



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MUESTRA

Para la selección de los casos, no buscamos intencionalidad representativa sino

que los sujetos se eligieron por su aporte a la comprensión del tema.

Se entrevistaron a 16 expertos en materia mercantil, civil y contable y que se

desempeñan como jueces, abogados, asesores jurídicos, funcionarios de la

Cámara de Comercio de la República de Cuba, del Ministerio del Comercio

Exterior de la República de Cuba y Ministerio de Relaciones Exteriores de la

República de Cuba, profesores de Derecho, ejecutivos y asesores comerciales, a

saber:

1.- Dr. Juan Mendoza Díaz, Vicedecano y profesor responsable de la Cátedra de

Derecho Procesal Civil de la Facultad de Derecho de la Universidad de La

Habana.

2.- MS. Narciso Cobo Roura. Presidente de la Sala de lo Económico del Tribunal

Supremo Popular de la República de Cuba.

3. - Lic. Arnulfo A. Andux Alfonso. Juez Profesional de la Sala de lo Económico del

Tribunal Supremo Popular de la República de Cuba.

4.- Lic. Eddy Ramos López. Director General. Representaciones Platino S.A.

MINCEX.

5.- Lic. Vivian Quintana. Sub-Directora Jurídica. MINCEX.

6.- Lic. Frank A. Portela Chacón. Secretario de la Cámara de Comercio de la

República de Cuba. MINCEX.

7.- Lic. Iván Marichal Aguilera. Director Jurídico de la Cámara de Comercio de la

República de Cuba. MINCEX.



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8.- MS. Carlos Peniche Peniche. Director Despacho Jurídico Peniche & Peniche

Abogados. México.

9.- Lic. María Antonieta Raíces Pérez. Directora. Bufete Internacional. MINJUS.

10. - Lic. Eva Yelina Silva Walter. Funcionaria. Dirección Jurídica. MINREX.

11.- Lic. Osmar T. Fernández-Vega Bosch. Contador Público. Universidad de La

Habana.1967. Ex Gerente Económico de CONAS S.A.

12.- Lic. Víctor Peña Blanco. Ex-Gerente General de la Zona Franca y Havana in

Bond y Ex Vice Presidente Comercial de la Corporación CIMEX. 1977-2000.

Actualmente Asesor de Sociedades Mercantiles. Panamá.

13.- Lic. Arturo Mario Fernández Díaz. Abogado. Bufete Internacional. MINJUS.

14.- Lic. Laura Dreke González. Notario. Consultoría Jurídica Internacional.

MINJUS.

15.- Lic. Odalys de la Caridad Álvarez Lima. Abogada. Bufete de Servicios

Especializados. ONBC.

16.- Lic. Magaly Pérez Inda. Notario. MINJUS.

Procesamiento de los Datos

En el caso de nuestra investigación, los datos serán procesados mediante la

Triangulación, concebida para someter a control los datos de las diferentes

fuentes. Este término se utiliza fundamentalmente cuando se refiere a la recogida

y comparación de diversas perspectivas en una misma situación. Contrastar,

explorar y describir son los infinitivos que podemos utilizar en cuanto a finalidad de

este diseño para el procesamiento de los datos.



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En nuestro caso, contrastaremos los resultados de la investigación bibliográfica y

la documental con las entrevistas a los expertos para que arrojen como resultado

nuestro principal objetivo, que es proponer una figura jurídica que permita

coadyuvar a minimizar los riesgos inherentes a la ejecución de eventuales

sentencias firmes contra las Sucursales establecidas en Cuba.

La tesis está estructurada en tres partes. En el Capítulo I se examina el escenario

conceptual y normativo de la Sucursal como establecimiento de Sociedades

Mercantiles Extranjeras y empresarios individuales extranjeros precisando las

diferencias esenciales entre las Filiales y Casa Matriz ofrecidas por la doctrina,

profesores y destacados juristas, así como las recogidas en diferentes Códigos de

nuestra región y en la normativa cubana mercantil, civil y administrativa, con

trascripción de aquellos artículos de regulaciones vigentes en materia de

tramitación para la radicación en Cuba de dichas sucursales y las que

particularmente han sido instrumentadas para la actividad de importación y

exportación por parte de las entidades cubanas autorizadas a realizar operaciones

de comercio exterior, ello, porque la preceptiva vigente no permite diseñar una

mejor estrategia de defensa ante eventuales incumplimientos de las obligaciones

contraídas por estos establecimientos con las denominadas entidades, en

particular, ni con ninguna persona jurídica en general, en atención a la

documentación e información que se exige.

En el Capítulo II se abordan las características del Proceso Ejecutivo regulado en

nuestra Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico-LPCALE-

desde una perspectiva de viabilidad para dirimir reclamaciones contra las

susodichas sucursales, a partir de la naturaleza del título ejecutivo que aporten y

de la posibilidad de recuperación de créditos y del daño y/o perjuicio causado a las

personas jurídicas a las que en vía judicial o arbitral obtienen una sentencia

favorable que no alcanzan ejecutar a su satisfacción, por no mantener estas en

Cuba bienes suficientes y resultar en extremo costoso y dilatado la persecución en

el país de su Casa Matriz, a través del procedimiento de exequátur, en los casos

que resulten, en virtud de su ley procesal interna o de Tratados y Convenios



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Internacionales y/o bilaterales firmados por Cuba sobre Reconocimiento y

Ejecución de Sentencias Extranjeras.

Finalmente, en el Capítulo III se hace un estudio de la figura de la transacción

extra-judicial, a partir de sus lejanos orígenes hasta la actualidad donde es

utilizada en las legislaciones de los 13 países de Iberoamérica estudiados, tanto

en la esfera civil como en la mercantil, así como en la que aparecía regulada en la

derogada normativa legal, ello para concluir con una propuesta que permita el

empleo de esta figura, en particular por parte de las entidades que realizan

actividades de comercio exterior en Cuba y en general, por cualesquiera otras

personas jurídicas, cubanas o extranjeras.

El aporte de este autor se resume en proponer a las autoridades de la esfera

administrativa, legislativa y judicial cubanas, la introducción de la figura del

acuerdo transaccional extrajudicial para resolver una controversia actual o prevenir

un litigio futuro, debiendo formalizarse en Escritura Pública y sometido a la

aprobación previa de la autoridad judicial correspondiente, adquiriendo a partir de

entonces los efectos de una sentencia firme, con autoridad de cosa juzgada.

DESARROLLO

CAPÍTULO I:- EL ESTABLECIMIENTO DE SUCURSALES DE

SOCIEDADES MERCANTILES EXTRANJERAS EN CUBA.

I. 1.- La Casa Matriz (Home Office), la Filial o Subsidiaria y la Sucursal

(Branch Location). Concepto y diferencias esenciales.

La constitución y gestión de filiales, sucursales, empresas comunes, empresas en

participación, trust, joint ventures y otras muchas formas societarias, data de

muchos años, aunque sin duda alguna, ha devenido un fenómeno creciente en el

panorama empresarial de las últimas décadas. El nuevo contexto económico ha

generado una necesidad cada vez mayor de colaboraciones o reestructuraciones



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empresariales de diversas y variadas formas, pero a los efectos de nuestro trabajo

vamos a conceptualizar sólo las referidas a casa matriz, filial y sucursal, pues

respecto a esta última es que encaminamos nuestras propuestas.

Es conocido que con frecuencia, las actividades de las sociedades mercantiles se

llevan a cabo dentro de países ajenos a aquel donde se constituyeron y tienen su

sede principal, en cuyos casos, la sociedad sale de su “hábitat natural”, en tanto

se desplaza territorialmente para desarrollar su actividad en suelo extranjero, a

través de sucursales o filiales.

Según Garrigues, “En sentido amplio, se dice que una sociedad es filial de otra,

cuando está sometida a la voluntad de aquella. En un sentido restringido, sólo

puede hablarse de sociedad filial y de sociedad madre cuando aquella ha sido

fundada por esta, reservándose la fundadora la totalidad o la mayoría de las

acciones de la nueva sociedad. La sociedad filial es la forma típica de

subordinación de una sociedad a otra desde el punto de vista económico”.4

Sin embargo, esta dependencia económica no implica falta de independencia

jurídica, pues entre ambas pueden otorgarse contratos de naturaleza diversa.

Jurídicamente no es posible negar la personalidad de la filial para todos sus actos

y contratos, si es que se cumplieron con arreglo a la ley y con la consiguiente

autonomía patrimonial, la que sin lugar a dudas implica una responsabilidad

directa y al propio tiempo separada de la sociedad filial por las deudas contraídas.

Y continúa diciendo Garrigues: “Teóricamente, ni la sociedad matriz responde de

las deudas de la sociedad filial, ni esta de las de aquella”.5

Una buena parte de las legislaciones contemporáneas de los países en desarrollo

establecen la obligación de formular el balance anual de los negocios por

4 Garrigues, Joaquín., Curso de Derecho Mercantil, Tomo I, Séptima Edición. Madrid: Imprenta Aguirre, 1976. Pág. 623

5 Ídem anterior. Pág. 624.



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separado a cada una de las sociedades económicamente ligadas, obligando a la

casa matriz a reflejar en sus cuentas la situación de sus filiales.

Algunos autores consideran la existencia de filiales o subsidiarias cuando la casa

matriz posea más del 50% del total del capital social de estas o cuando por

cualquier causa sean controladas separadamente en su capital (composición

accionaria) o en su gestión (toma de decisiones en la empresa), por la casa matriz,

aunque aquellas no tengan entre sí ninguna vinculación.

En otras palabras, las filiales o subsidiarias serán constituidas de conformidad con

las normas del país donde sean creadas, con aportación de capital por parte de la

casa matriz. Esta nueva compañía será residente en el país donde se haya creado

y tendrá una personalidad jurídica propia, distinta de la de la casa matriz.

El concepto de sucursal presenta algunas dificultades por su confusión con el

concepto de filial. En algunas legislaciones, la palabra filial se identifica con la

palabra subsidiaria y con el concepto de representación permanente.

La ausencia de una definición legal por parte de la doctrina y de la jurisprudencia,

con respecto al concepto de sucursal y su diferencia con la casa matriz o “home

office”, ha provocado que se hayan ensayado nociones dispares en función del

marco jurídico de que se trate. Veamos algunas de ellas:

Rodríguez Olivera define la sucursal “como un establecimiento secundario dotado

de cierta autonomía económica, pero que jurídicamente no es independiente de la

sociedad que lo estableció”. 6

Según afirma Xavier de Sousa, la sucursal “no dispone de una personería jurídica

distinta de aquella de la que son un mero prolongamiento”. 7

6 Rodríguez Olivera. Consulta sobre la actuación de Newold Internacional Corporation. Pág. 1 7 de Sousa, Xavier. Problemas Jurídicos de las Filiales de Sociedades Extranjeras en Brasil. Revista de Derecho Mercantil. Pág. 76.



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Por su parte, Pérez Fontana considera a la sucursal “como una dependencia de la

sociedad matriz, a cargo de administradores o gerentes con facultades más o

menos extensas, que obligan plenamente a la matriz, puesto que conforma con la

sucursal una misma y única persona jurídica. Los administradores o gerentes son

empleados de la sociedad y no órganos sociales”. 8

Para Lamy Filho & Pedreiras, “la casa matriz es responsable por los actos de su

sucursal. La pluralidad de establecimientos no divide la responsabilidad de la

persona jurídica matriz, que continúa responsable por los actos practicados por

sus representantes”. 9

Como podemos observar, a diferencia de las subsidiarias, las sucursales carecen

de personalidad jurídica propia y por ello son una especie de lo que considero se

podríamos denominar como los “brazos” de una persona jurídica extranjera,

conservando la sucursal su nacionalidad, a pesar de que se considere domiciliada

en país extranjero.

Según el profesor español Rueda Martínez, “pese a no distinguir jurídicamente el

establecimiento principal de las Sucursales, se refieren constantemente a ambos

como algo opuesto. Así el Artículo 21-4° del Código de Comercio; el Artículo 11 -

3° e) de la Ley de Sociedades Anónimas; el Artículo 7-5° de la Ley de Sociedades

de Responsabilidad Limitada; el Artículo 71-4° del Reglamento del Registro

Mercantil; el artículo 65 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Pero pese a esas

alusiones, la ausencia de una definición legal es patente y solo a efectos

registrales, la sucursal goza de una regulación menos parca (Cfr. los arts. 88 y

sobre todo 97 del R.R.M. …) Tan solo recientemente, el Real Decreto de 30 de

septiembre de 1988 sobre creación de Bancos privados e instalación en España

de Entidades de Crédito extranjeras, establece que «A los efectos de este Artículo,

se entiende por sucursal la oficina operativa o conjunto de oficinas operativas de la

Entidad extranjera en España». A pesar de lo anterior, nuestra doctrina considera 8 Pérez Fontana, Manual de Sociedades Anónimas, Pág. 228. 9 Lamy Filho & Pedrerías. Las Leyes de la Sociedad Anónima. Págs. 445/451

http://premium.vlex.com/generic/dispatch.asp?articulo=1.128218.3%3A11

http://premium.vlex.com/generic/dispatch.asp?vid=1.128218.3

http://premium.vlex.com/generic/dispatch.asp?articulo=1.126688.3%3A65

http://premium.vlex.com/generic/dispatch.asp?vid=1.126688.3



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a la sucursal como un establecimiento secundario dotado de representación

permanente y de cierta autonomía para el desarrollo de las actividades de la

sociedad matriz extranjera”.10

El profesor colombiano Narváez García afirma que “la sucursal es una

prolongación de la compañía y es parte de una organización que de tal manera se

descentraliza sin lograr por ello una personificación nueva y distinta de la sociedad,

lo que permite afirmar que la sociedad se obliga y se beneficia por los actos

jurídicos que celebre el administrador de la sociedad. Claro que ni la sucursal ni la

agencia son sociedades distintas de la principal, a diferencia de lo que acontece

con las filiales, subsidiarias o cualquier subordinada, que son entes jurídicos

individualmente considerados. La Sucursal ostenta el mismo nombre, mantiene la

unidad de empresa, no tiene capital propio ni responsabilidad separada, aunque

dentro de las relaciones internas esté investida de una relativa autonomía

administrativa".11

Y al respecto, el artículo 263 del Código de Comercio de Colombia, prescribe:

.- "Son Sucursales los establecimientos de comercio abiertos por una sociedad

dentro o fuera de su domicilio, para el desarrollo de los negocios sociales o de

parte de ellos, administrados por mandatarios con facultades para representar a la

sociedad....".

El propio Código de Comercio colombiano de manera clara fija unos parámetros

para diferenciar entre sociedades extranjeras y sucursales de sociedades

extranjeras. Por ello, el artículo 419 establece que "Son extranjeras las sociedades

constituidas conforme a la ley de otro país y con domicilio principal en el exterior".

10 Rueda Martínez, José Alejo. La sucursal. Algunos aspectos de su régimen jurídico.1990. [En línea] http://premium.vlex.com/doctrina/Sucursal-algunos-aspectos-regimen-juridico/2300-1187,030.html 11 Narváez García, José Ignacio. Teoría General de Sociedades, Séptima Edición Actualizada, Ediciones Doctrina y Ley, página 389.

http://premium.vlex.com/doctrina/Sucursal-Algunos-aspectos-regimen-juridico/2300-1187,030.html



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Para la legislación uruguaya (Ley 16.060, artículo 193, inciso 3), la sucursal es una

modalidad de representación permanente.

En la Ley de Sociedades de Argentina (artículo118) se utiliza las expresiones

“establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación

permanente".

I. 2.- Las Sucursales en la legislación cubana.

En el Código de Comercio12 de Cuba, no aparece una definición de Sucursal como

tal, aunque del análisis de su artículo 15, podemos concluir que el legislador

español la concibió como establecimientos y sometió su creación a las

disposiciones de este Código, mientras que las compañías extranjeras y los

empresarios individuales extranjeros, podían ejercer el comercio con arreglo a las

leyes de su país, en cuanto a la capacidad para contratar, subordinándolos a la

jurisdicción de los tribunales cubanos, sin perjuicio de lo que podía establecerse

en Tratados y Convenios Internacionales. El referido artículo dice textualmente:

Artículo 15.- Los extranjeros y las Compañías constituidas en el extranjero

podrán ejercer el comercio en Cuba, con sujeción a las leyes de su país, en lo

que se refiera a su capacidad para contratar; y a las disposiciones de este

Código, en todo cuanto concierna a la creación de sus establecimientos dentro

del territorio cubano, a sus operaciones mercantiles y a la jurisdicción de los

Tribunales de la Nación.

Lo prescrito en este artículo se entenderá sin perjuicio de lo que en casos

particulares pueda establecerse por los Tratados y Convenios con las demás

potencias.

12 El Código de Comercio vigente en Cuba fue promulgado en España por ley de 22 de agosto de 1885 y por Real Decreto de 28 de enero de 1886 se hizo extensivo a nuestro país, disponiéndose que regiría a partir del 1 de mayo del propio año. De entonces a la fecha ha sufrido innumerables modificaciones



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Tampoco dicho concepto fue recogido por la legislación civil. Ni el Código Civil13

de 1889, ni el actualmente vigente por Ley No. 5914 plasmaron en su articulado

precepto alguno al respecto, aunque el primero permitió a las personas jurídicas

extranjeras en las modalidades de corporaciones, fundaciones y asociaciones que

se domiciliaran en Cuba, gozar de nacionalidad cubana (Artículo 28) y para el

caso de cuando no hubieren fijado su domicilio (Artículo 41), se entendió que fuere

el lugar en que se hallare establecida su representación legal, con lo cual

tácitamente se afilia al mismo criterio recogido en la legislación mercantil de

entonces.

No fue sino hasta la promulgación del Decreto No145/198815 que por primera vez

en Cuba aparece un texto legal con la definición de Sucursal, mismo que fue

reproducido en el Decreto No. 206/1996 16 , en ocasión de la creación del

Reglamento del Registro Nacional de Sucursales y Agentes de Sociedades

Mercantiles Extranjeras, consignándose en el inciso e) del artículo 2, la siguiente:

Sucursal: Establecimiento perteneciente a una sociedad mercantil o a un

empresario individual radicado en el territorio nacional para realizar operaciones

comerciales que le sean autorizadas.

Por último, resulta válido precisar que de ninguna manera será posible dar a la

sucursal una denominación diferente a la de la matriz, ya que esta no es un ente

autónomo diferente, pues como hemos visto antes, la Sucursal no goza de

personalidad jurídica independiente, al tratarse de un establecimiento de comercio

que desarrolla los negocios que comprenden el objeto social de la compañía, o

dicho de otro modo, en la casa matriz se encuentra la alta dirección del negocio, la

“cabeza”, el centro de las operaciones comerciales.

13 El Código Civil de España, fue hecho extensivo a Cuba por Real Decreto de 31 de julio de 1889 y entró en vigor a partir del 5 de noviembre del propio año. 14La Ley No. 59 aprobó el actualmente vigente Código Civil, de fecha16 de julio de 1987. 15 Decreto No. 145 del Comité Ejecutivo del Consejo de Ministros de la República de Cuba.1988. 16 Decreto No. 206. Reglamento del Registro Nacional de Sucursales y Agentes de Sociedades

Mercantiles Extranjeras. 10 de abril de 1996



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Por tanto, si Casa Matriz y Sucursal ostentan una única personalidad jurídica, por

ser la segunda una prolongación de la primera, no se concibe que pueda hablarse

en sentido estricto de "razón social" propia, en el caso de las sucursales, por lo

que no pueden tener una denominación social diferente a la de la casa matriz,

pues se desvirtuaría con ello su verdadera identidad.

I. 3.- Los requisitos para el establecimiento de Sucursales conforme al

Decreto 206, del Comité Ejecutivo del Consejo de Ministros, del 10 de

abril de 1996.

Para que pueda una Sucursal domiciliarse en el exterior, digamos, mediante

“establecimientos”, tiene que cumplir determinados requisitos de ley, los cuales

dependerán de las características jurídicas de cada país, siguiendo determinados

trámites, los que de una u otra forma están concebidos y dirigidos a garantizar que

la sociedad responda por los negocios celebrados en el país de que se trate, a

tenor de los estatutos, patrimonio y solvencia que hayan registrado ante la Cámara

de Comercio o institución similar, al tiempo de celebración de sus negocios.

En Cuba, los requisitos para el establecimiento de Sucursales y Agentes de

Sociedades Mercantiles Extranjeras, están plasmados en el Decreto No. 206 del

Comité Ejecutivo del Consejo de Ministros, del 10 de abril de 1996, que derogó el

anterior Reglamento del Registro Nacional de Representaciones Extranjeras.

En virtud del vigente Reglamento, las Sucursales y los empresarios individuales

extranjeros están obligados a inscribirse en el Registro Nacional de Sucursales y

Agentes de Sociedades Mercantiles Extranjeras, adscrito a la Cámara de

Comercio, una vez que hayan sido autorizadas a establecerse en Cuba,

consignándose en el Libro correspondiente, las particularidades siguientes:

► razón social de la sociedad mercantil, y el nombre comercial del empresario

individual, según corresponda, así como los datos relacionados con el país de

origen, fecha de constitución y domicilio social;



Abril 2007

► fecha de expedición y número de la licencia;

► operaciones comerciales autorizadas a realizar;

► domicilio de la Sucursal, y en su caso, de las oficinas secundarias;

► generales del Representante.

Los documentos que exige el referido Reglamento, a efectos de solicitar la

inscripción de una Sucursal, están señalados en su artículo 10, a saber:

1.- Escrito fundamentando los motivos de la solicitud, suscrito por persona

debidamente facultada de la sociedad mercantil o empresario individual

interesando establecer una Sucursal, cuya firma deberá estar autenticada por

Notario Público o Cámara de Comercio.

2.- Copia simple de la Escritura de Constitución y Estatutos de la sociedad

mercantil extranjera. En el caso del empresario individual, deberá acompañar

documento que acredite estar autorizado para operar como tal en su país de

origen.

3.- Escritura o poder en que se haga constar la designación y facultades de la

persona natural que actuará como Representante encargado de la Sucursal.

4.- Relación de productos y servicios comprendidos en el giro mercantil de la

sociedad mercantil o del empresario individual, que serán objeto de operaciones

comerciales en el territorio nacional.

5.- Informe bancario de la sociedad mercantil o empresario individual, expedido

con no más de tres meses de antelación a la fecha de la presentación de la

solicitud, tramitado a través de un Banco del Sistema Bancario Nacional de la

República de Cuba.

6.- Currículum Vitae del Representante.



Abril 2007

7.- Información general de la actividad productiva, técnica o de servicios realizada

por la sociedad mercantil o empresario individual en los últimos cinco años, así

como en los casos que las posean, detalles de la actividad de subsidiarias y

Sucursales en otros países que pretendan introducir en sus relaciones en Cuba.

8.- Relación de entidades nacionales con las que realiza negociaciones en Cuba

la sociedad mercantil o empresario individual y volumen de las operaciones

efectuadas durante los últimos tres años, debidamente avaladas por la máxima

autoridad del Organismo o institución cubana correspondiente.

Una vez dictada la Resolución correspondiente admitiendo la solicitud de

inscripción formulada, el representante de la Sucursal formulará su inscripción en

el Registro, expidiéndose Licencia en la que se consignarán, conforme a su

artículo 19, los particulares siguientes:

Razón social de la sociedad mercantil:

♦ nombre comercial del empresario individual

♦ razón social del Agente y de la sociedad mercantil o nombre del empresario

individual que representa;

Número de la Licencia;

Número de expediente;

Operaciones comerciales autorizadas a realizar;

Fecha de inscripción;

Vigencia;

Oficinas secundarias.



Abril 2007

Y por último, en cuanto a información se refiere, el artículo 25 del mencionado

Reglamento, obliga a las Sucursales y Agentes a mantener informado al

encargado del Registro sobre los aspectos siguientes:

a) Razón y domicilio sociales de la sociedad mercantil o empresario individual en

el país de origen.

b) Nombre del Presidente o Director de la sociedad mercantil, empresario

individual o Agente.

c) Nombre del Representante en Cuba.

d) Domicilio social, números telefónicos, télex y fax de la Sucursal o del Agente, y

en su caso, de las Oficinas secundarias.

Finalmente, el artículo 30 a lo que obliga a las personas jurídicas cubanas es a

tener constancia de la correspondiente Licencia otorgada a las Sucursales o

Agentes, como requisito sine qua non para llevar a cabo sus contactos, gestiones

y operaciones comerciales con estas, otorgándoles a los organismos e

instituciones facultados, en la esfera de sus respectivas competencias, la

realización de las verificaciones que estimen necesarias con respecto a las

actividades de las Sucursales y los Agentes (artículo29).

Del análisis de las exigencias anteriores, se aprecia que el segundo y quinto de los

documentos que se interesan en virtud del mencionado artículo 10 del Reglamento,

no son del todo suficientes como para diseñar una estrategia de defensa ante

eventuales incumplimientos, pues no se detallan sus objetivos quedando por tanto

el análisis de su contenido, a la interpretación discrecional de los encargados de

su entendimiento y aprobación.

Al respecto, precisa la abogada Álvarez Lima, “la falta de preparación de los

directivos negociadores y contratantes en cuanto a temas societarios, impide estar



Abril 2007

en condiciones de identificar con cada empresa con la que se contrata, la

responsabilidad de sus socios hasta el límite de sus aportaciones”. 17

El hecho de que se aporte una copia de la Escritura de Constitución y los

Estatutos de la sociedad mercantil-Casa Matriz- serviría para conocer, en torno a

los objetivos de este trabajo, la cuantía del capital social, es decir, del capital

expresado en una cifra que permanecerá en la contabilidad, sin que esta tenga

que coincidir con el patrimonio de la sociedad, entendido como el resultado de unir

al capital inicial los beneficios, o disminuirlo con arreglo a las pérdidas.

El capital no es más que la cantidad aportada por los socios o la que se han

comprometido a aportar, obligándose estos a mantener el mismo, unas veces

representado por efectivo u otras por valores de otra naturaleza.

Y justamente este capital es la garantía de los acreedores, la cual radica en que el

capital no esté señalado ficticiamente en la escritura social, sino que cuando

mínimo se mantenga en la cuantía que se fijó. Tratándose de una sociedad

anónima, como se sabe, son las acciones las que representan el capital,

existiendo variadas clases de acciones con derechos y reglas diferentes, según el

país que se trate, lo que viene a complejizar el proceso de análisis de los

documentos comentados. El tema se dificulta más cuando los socios se vean

obligados a modificar sus estatutos, alterando su capital, lo cual implicaría su

publicidad, sobre todo para los terceros, claro está conforme a los requisitos de su

legislación constitutiva, que en el caso por ejemplo de la mexicana, para ello no se

necesitará recurrir a modificaciones de su escritura constitucional, por ser estas

sociedades anónimas de Capital Variable.

Ante toda esta gama de complejas y diversas particularidades que transcurren de

manera diferente según el sistema jurídico que se trate, aún dentro del

ordenamiento legal de cada uno de ellos, se busca la manera de exigir

determinadas precauciones en el acto constitutivo para “cuando llegue el momento

17 Entrevista realizada por ese autor el día 14 de marzo del 2007.



Abril 2007

de los malos negocios”. Entre otros, los denominados fondos de reserva, los que

significan un crédito a favor de los accionistas, los cuales podrían utilizarlos para

reponer el capital social en evitación de una quiebra.

Igualmente se conoce de escandalosos fraudes en contra de accionistas y de

terceros, al dejar en manos de las Juntas Directivas o Consejo de Administración

la facultad para proceder a modificar los estatutos, concretamente en cuanto al

aumento o disminución del capital, decisión que si bien podría ser plausible,

entraña un peligro en potencia.

Pero la decisión del aumento y reducción del capital social está sujeta a

determinadas reglas que también difieren de una legislación a otra. Aspectos

relacionados con el tiempo de espera para ponerla en práctica en beneficio de

acreedores y límites en la cuantía de la reducción en evitación de quiebra, son

algunos de ellos.

De resultar perdido en su totalidad el capital social, constituiría una de las causas

de liquidación de la compañía, proceso que dura años y del cual este autor tiene

modesta experiencia personal por haber participado en la liquidación de una

sociedad panameña desde el año 2002, sin que se haya aún terminado, pero sí,

con afectación para accionistas y terceros. En este proceso intervienen cuatro

legislaciones: la panameña, la cubana, la mexicana y la italiana.

De tratarse de sociedades mercantiles de responsabilidad limitada, como regla

universalmente aceptada, la obligación de sus socios no va más allá de su

aportación constitutiva, exigiéndose una determinada mayoría de votos para

modificaciones del contrato social, según la legislación aplicable, así como la

obligación de mantener un fondo de reserva en metálico en proporción del

beneficio obtenido anualmente.

En las compañías en comandita, las pérdidas son asumidas por el socio

comanditario hasta la concurrencia de su participación; y en las colectivas, la



Abril 2007

responsabilidad por las deudas sociales cae directamente sobre el patrimonio

propio de la sociedad y subsidiariamente, sobre el patrimonio particular de los

socios, si estos fueron incluidos en el haber de la sociedad al formarse esta.

En fin, lo expresado con anterioridad no es ni una ínfima parte de la diversidad que

tienen estos particulares en orden a la norma legal, por lo que a nadie escapa su

complejidad, cuyo desarrollo podría ser tema aparte.

En cuanto al informe bancario que se interesa aportar con no más de tres meses

de antelación a la fecha de la presentación de la solicitud, se precisa de un

comentario que se comprenderá por sí sólo: no resulta difícil mantener

determinada cantidad de dinero en cuenta empresarial, a efectos sólo de

consignarse de manera cierta que al momento de expedirse dicha información la

misma tuviera el saldo favorable que se consigna, mientras que horas más tarde,

ese mismo saldo puede ser transferido a otra u otras cuentas, quedando la

principal hasta con el mínimo requerido.

De la misma manera, ninguna de las restantes informaciones que piden los

artículos 25 y 30 del referido Reglamento, coadyuvan a la consecución de los

propósitos que hemos referido con anterioridad.

La situación se agrava cuando se trata de compañías creadas en los llamados

“paraísos fiscales”, o “paraísos societarios” sin control estatal alguno y sin tener

incluso que desembolsar el capital social que aparece en la Escritura Constitutiva.

Son acciones de puro “papel” o de “gavetas”, donde los resultados que se puedan

obtener de un litigio legal, sea judicial o arbitral, tal vez constituyan meros

ejercicios académicos o procesales, en torno a la eficacia de su real ejecución

Es saludable tener muy en cuenta las distorsiones que en la práctica se observan

respecto a lo establecido sobre los fines de estas sociedades anónimas, en tanto

en una gran mayoría de casos se aprecia una separación entre la propiedad

accionaria y la administración, al estar la empresa controlada por muy pocos



Abril 2007

accionistas, en su mayoría familias, donde parafraseando al Vicepresidente de la

Comisión Nacional de Valores de Panamá, el Sr. Carlos A. Bersallo “…su interés

primordial es vivir cómodamente de la empresa, generarle a esta la mayor

cantidad de ingresos, pero al mismo tiempo la mayor cantidad de gastos

deducibles posibles, de manera que disminuya la renta gravable para pagar el

menor impuesto posible….”.18

Lo anterior fue corroborado en la mayoría de las entrevistas efectuadas a los

expertos. Por ejemplo, el abogado Arturo Mario Fernández literalmente expresó:

“no son pocas las oportunidades donde el resultado que se alcanza en una

contienda legal constituye simplemente un triunfo “académico”, sin posibilidades

reales de ejecución efectiva”.19

El análisis anterior no estuvo exento de la comprensión de los orígenes de la

concurrencia de estas compañías en Cuba, en un momento en que la economía

se vio urgida de financiamiento y suministros de mercancías y equipos que

resolvieran la abrupta desmantelación del campo socialista con el cual se sostenía

más del 85% del comercio exterior en condiciones extremadamente favorables,

pero de igual forma consideramos que en ocasiones, existe desconocimiento por

parte de algunos empresarios y operadores jurídicos acerca de las reglas de

funcionamiento de las sociedades de economías de mercado.

Centrándose sobre este particular, comenta el Lic. Eddy Ramos López, Director de

Representaciones Platino S.A., del MINCEX, sobre “la necesidad de profundizar

en las características legales de los diversos tipos de sociedades extranjeras que

comercializan con Cuba, a fin de poder contar con mayores elementos a la hora

de medir posibles riesgos ante incumplimientos de estas”.20

18 Artículo publicado en el periódico Opinión de Panamá el 14 de febrero del 2005, titulado: El Derecho Corporativo panameño y las reformas tributarias”. 19 Entrevista realizada por ese autor el día 19 de marzo del 2007. 20 Entrevista realizada por este autor el día 2 de abril del 2007.



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Del mismo modo, el Lic. Víctor Peña, quien se ha desempeñado en importantes y

variadas funciones ejecutivas en diferentes escenarios comerciales y

empresariales, tanto en Cuba como en el extranjero, en entrevista al efecto

especificó: “algunos de nuestros jueces, árbitros y asesores legales no tienen una

exacta dimensión de las tácticas que emplean algunas compañías extranjeras

para materializar el “levantamiento de bienes” ante eminentes reclamaciones, ni

de las acciones relacionadas para cometer fraudes societarios bajo el llamado

“velo corporativo”.21

Ahora bien, los requisitos de la resolución estudiados en este epígrafe estuvieron

exigiéndose durante cinco años aproximadamente, luego de la promulgación de la

Ley No. 77/95 sobre la Inversión Extranjera, de fecha 6 de septiembre de 1975,

misma que fue aprobada por la voluntad política del Estado cubano en relación

con el rol que debían desempeñar las inversiones extranjeras como complemento

del desarrollo económico que Cuba necesitaba al enfrentar el llamado “período

especial”, consiguiéndose lograr a finales de 1994, “un aporte financiero externo

suscrito mediante asociaciones con capital extranjero, del orden de los 1500

millones de dólares”.22

A finales del año 2001, esta resolución fue complementada con la 550/01 que a

continuación reseñamos.

I. 4.- Regulaciones para la tramitación de Sucursales, según lo previsto en

la Resolución 550/01 del Ministerio de Comercio Exterior de Cuba.

Mediante la Resolución No. 550 de 13 de noviembre del 2001, el Ministerio del

Comercio Exterior puso en vigor el Procedimiento para la tramitación de

expedientes por el Registro Nacional de Sucursales y Agentes de Sociedades

Mercantiles Extranjeras, así como las relacionadas con la renovación de las

21 Entrevista realizada por este autor el día 9 de marzo el 2007. 22 Intervención del Secretario del Consejo de Ministros Carlos Lage Dávila en el Foro Económico Mundial efectuado en Davos, Suiza, en enero de 1995.



Abril 2007

licencias otorgadas a las Sucursales y Agentes, adecuando con ella las normas

establecidas al efecto.

Los documentos e información que esta Resolución exige para la solicitud de

establecimiento de Sucursal y para actuar como Agente, adicionalmente a los

previstos en los Artículos 10 y 12 del mencionado Decreto No. 206, son los

siguientes:

♦ Modelo de solicitud de inscripción.

♦ Certificación del Registro Mercantil o registro público equivalente que acredite la

vigencia de la inscripción de la sociedad o empresario individual en estos,

expedido con no más de seis meses anteriores a la fecha de presentación de la

solicitud.

♦ Copia de los estados financieros de la sociedad del último período, certificado

por una entidad auditora independiente reconocida.

♦ Certificado expedido por las máximas autoridades de las entidades cubanas

autorizadas a realizar actividades de comercio exterior con las que la sociedad o

empresario individual haya formalizado operaciones comerciales, en el que se

consigne el valor de las operaciones concluidas en los tres años anteriores a la

fecha de la solicitud y productos comercializados, avalado por la máxima autoridad

del Organismo al que se subordina o de la institución cubana correspondiente.

♦ En el caso de las entidades que integran el Sistema del Ministerio del Comercio

Exterior, sólo se requerirá el certificado expedido por la máxima autoridad de las

mismas.

♦ Relación de productos que pretende comercializar con entidades cubanas

facultadas a realizar actividades de comercio exterior, según la clasificación de

mercancías establecidas en el Convenio Internacional del Sistema Armonizado de



Abril 2007

Designación y Codificación de Mercancías, a nivel de Capítulos y en

correspondencia con el objeto social de la entidad solicitante.

♦ Cuando el objeto social de la entidad solicitante sea ilimitado, se presentará la

relación de productos a nivel de Capítulos que hayan sido objeto de

comercialización con entidades cubanas.

Mientras que en los casos de solicitud de renovación de licencias, la referida

Resolución 550/01 exige a las Sucursales la presentación de los documentos

siguientes:

a) Modelo de solicitud de renovación de Licencias.

b) Certificación expedida por las entidades cubanas que prestan servicios a las

Sucursales, en la que se acredite el estado actualizado de las relaciones de

cobros y pagos existentes entre ambas.

c) Certificación del Registro Mercantil o registro público equivalente que acredite la

vigencia de la inscripción de la sociedad o empresario individual en estos,

expedido con no más de seis meses anteriores a la fecha de presentación de la

solicitud.

d) Copia de los estados financieros del solicitante correspondiente al último

período, certificado por una entidad auditora independiente reconocida.

e) Certificación expedida por el solicitante que acredite un nivel de negocios

promedio anual no inferior a 500 MUSD durante los últimos tres años con

entidades cubanas.

Por último, en la propia resolución comentada, con respecto al tema que nos

ocupa, se les impone a las Sucursales acreditadas en Cuba, como obligación

general, la de tener que presentar información anual sobre las operaciones

comerciales que hayan realizado en el territorio nacional.



Abril 2007

La obligación de tener que presentar las Sucursales un informe anual sobre las

operaciones comerciales que hicieron en Cuba, no aporta elemento de juicio como

para considerar la solvencia de estas, pues todos los que operamos con este

sector, sabemos que los recursos económicos y bienes de las sucursales en Cuba

son exiguos: equipos de oficina y automotriz y tal vez, cuentas por cobrar y/o

mercancías en consignación, salvo contadas excepciones.

El Director Jurídico de la Cámara de Comercio, Lic. Iván Marichal, explicó:

“Conocemos casos de Sucursales que dejan cuentas por pagar relacionadas con

algunos de los servicios prestados por empresas estatales, tales como renta de

oficina, electricidad, teléfono, agua, etc., sin poder contar con un mecanismo legal

que disminuya los tiempos de reclamación contra estas, las cuales en ocasiones

se aprovechan para evadir dichas obligaciones”. 23

La exigencia de estados financieros del último período, certificado por una entidad

auditora independiente reconocida, si bien tienen una mayor certeza que los

informes bancarios, tampoco reflejan una situación enteramente confiable, a

efectos de poder diseñar eventuales estrategias para contrarrestar los riesgos de

resarcimiento de daños y/o perjuicios en ocasión de litigios contra compañías

extranjeras de sucursales establecidas en Cuba.

Al respecto, el abogado mexicano Carlos Peniche Peniche, quien se desempeña

como tal en el sureste mexicano desde hace más de 15 años, comentó: “ con

cierta regularidad he observado cómo se presentan estados financieros “positivos”,

certificados por “respetables entidades auditoras independientes” que no reflejan

la realidad económica de dichas compañías, es más, he conocido de casos en que

no se han reflejado préstamos significativos que de haberlos consignado, otra

hubiera sido la decisión adoptada por los financistas”.24

23 Entrevista realizada por este autor el día 5 de marzo del 2007. 24 Entrevista realizada por este autor el día16 de marzo del 2007.



Abril 2007

Resulta evidente que esta Resolución vino a complementar y perfeccionar la

calidad de la información exigida en el Decreto 206, permitiendo valoraciones más

acertadas para la elaboración de estrategias por parte de las entidades vinculadas

con las Sucursales establecidas en Cuba, aunque a nuestro juicio no resultan del

todo suficientes.

La exigencia de una copia de los estados financieros del último período de la

sociedad mercantil cuya representación se interesa, parecería suficiente al pedirse

“certificado por una entidad auditora independiente reconocida”, pero ello no se

puede valorar, en todo caso, de manera literal, sin más.

Bien se sabe de la práctica extendida de la doble contabilidad por parte de

sociedades mercantiles, a efectos fiscales y de otras acciones en torno a la

conformación de los susodichos estados financieros.

Recordemos el escándalo de la multinacional norteamericana ENRON Corporation,

cuya contabilidad era certificada nada más y nada menos que por Arthur Andersen,

Llp , una de las 6 firmas de autoría independiente reconocida a nivel mundial que

facilitó el ocultamiento de deudas por más de 600 millones de dólares.

“La manera de poder conocer con ciento por ciento de certeza los resultados

plasmados en un estado financiero, es mediante la comprobación “in situ” de los

comprobantes originales, trabajo que puede ser tasado en decenas de miles de

dólares”, dijo Fernández-Vega Bosch.25

¿Será que la Resolución 550/01 cuando exige que las referidas copia de los

estados financieros de la sociedad del último período, sean presentados por una

de las cinco firmas de auditorias independientes reconocidas, se está refiriendo a

Ernet & Young, Price Waterhouse, Delloite and Touche, KPMG o Coopers and

Lybrand?

25 Entrevista realizada por este autor el día 9 de abril del 2007.



Abril 2007

¿Serian admisibles que dichos estados financieros sean sólo con fines de la

apertura de la sucursal o tendrían que presentarse los que abarcan toda la

contabilidad de la sociedad?

Ninguna de las dos interrogantes anteriores es respondida en el requisito

comentado.

I. 5.- Las normativas sobre la actividad de importación y exportación de las

entidades cubanas facultadas a realizar operaciones de Comercio

Exterior, de acuerdo a la Resolución 190/01.

Mediante la Resolución 190, de 3 de mayo del 2001, dictada por el Ministro del

Comercio Exterior de la República de Cuba, se estableció el Reglamento sobre la

actividad de importación y exportación para las entidades cubanas autorizadas a

realizar operaciones de comercio exterior, proveyendo a estas empresas de

instrumentos importantes para el desarrollo de sus objetivos comerciales, al

tiempo que proporciona al Ministerio del Comercio Exterior la posibilidad de ejercer

un adecuado control de esta actividad.

Dicho Reglamento fija los objetivos fundamentales que deben perseguir las

entidades para sus actividades de importación, según su artículo 9, dirigidos a

“garantizar los recursos y servicios necesarios que demande la economía y el

mercado nacional, en condiciones que resulten económicamente ventajosas, con

la inmediatez requerida y la calidad exigida”, orientándoles para ello poner en

práctica un grupo de acciones, entre las que destacan las siguientes:

a) Aprovechar las ventajas económicas de la concentración de compras con

proveedores.

b) Eliminar o reducir pagos adelantados durante la concertación de los contratos

de compraventa.



Abril 2007

c) Promover la concertación de contratos con proveedores seleccionados,

preferentemente productores, dirigidos a obtener no sólo mercancías sino

servicios asociados al suministro, en los casos que resulte necesario.

d) Efectuar las operaciones bajo óptimas condiciones de competitividad; obtener

los precios, condiciones y calidades más ventajosas y adecuadas a las

características y necesidades del cliente final o destino de las mercancías.

Igualmente exige a dichas entidades, crear una base informativa y técnica que

relaciona con los productos que importa y que de acuerdo a su artículo 12,

contendrá:

a) Banco de datos de firmas que incluya a los principales productores y

comercializadores del producto a nivel mundial;

b) Estructura empresarial de las firmas arriba indicadas;

c) Historial de productos y de proveedores, incluidos los productores nacionales;

d) Fichas técnicas de los productos, incluyendo las normas nacionales y/o

internacionales que los amparen;

e) Serie histórica de precios por productos;

f) Información económica y financiera de los proveedores y avales bancarios

actualizados de los mismos;

g) Relación, por proveedores, de los sistemas de gestión y/o certificación de

calidad que tengan implantados, en particular los sistemas de certificación ISO,

en aquellos productos que lo requieran;

h) Relación de los contratos suscritos con cada proveedor y cumplimiento de los

mismos;



Abril 2007

i) Estadísticas de la cifra de importación por productos;

j) Información sobre la transportación y los niveles de fletes.

Adicionalmente, se les pide también a estas entidades que elaboren su Política de

Gestión de Importaciones para los productos que importan, puntualizándoles sus

responsabilidades con la ejecución del proceso de solicitud, análisis y selección de

la oferta más ventajosa, dice el artículo 17, en cuanto a “calidad, precio,

condiciones de pago, plazos de entrega, servicios de post-venta y garantía,

tomando en consideración el criterio del cliente nacional”.

Una vez que estas sean aprobadas por el cliente, el que según el artículo 22,

“centrará su atención en la calidad del producto, condiciones de entrega, precios y

pago”, procederá a efectuar el análisis de concurrencia, sirviendo estos de base

para la toma de decisión final de los proveedores, pero sólo después de haberse

verificado, expresa el artículo 26, “las referencias de los mismos en cuanto a su

seriedad y solidez técnica y económica, para lo cual las entidades se auxiliarán de

la Cámara de Comercio, del Sistema Bancario Nacional o cualquier otra vía que

resulte confiable”.

En relación con la actividades de compraventa para la importación de mercancías,

se les indica a las entidades como requisito para la concertación de esos contratos,

que el valor de los suministros correspondientes a los mismos, incluyendo el

seguro y todos los gastos correspondientes a la transportación, hayan sido

incluidos en los planes de negocio y los presupuestos de gastos de operaciones y

de capital aprobados.

Para las exportaciones, las entidades elaborarán anualmente su Política de

Ventas sobre la base de los objetivos y acciones trazadas en las Estrategias de

Comercialización, en la que deberán incluir, entre otros, los aspectos siguientes:

a) Resumen de la situación que enfrenta la entidad para la comercialización de los

productos;



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b) Breve descripción y análisis de las características que presenta el mercado

internacional de los productos que comercializa la entidad;

c) Valoración de las debilidades, amenazas, fortalezas y oportunidades que tienen

los productos y la entidad para cumplir los objetivos trazados;

d) Evaluación de la efectividad económica de la comercialización de los productos

de exportación;

e) Investigación de mercados;

f) Selección de los mercados objetivo;

g) Proyección de exportaciones por áreas geográficas y productos;

h) Política marcaria, de registros y patentes;

i) Política de Precios;

j) Inversiones a acometer;

k) Métodos y vías que pudieran utilizarse para la comercialización y distribución

internacional de las mercancías;

l) Publicidad y promoción;

m) Investigación y desarrollo de nuevos productos;

n) Política de supervisión, control y elevación de la calidad y presentación de los

productos de exportación; Política de Transporte y Seguro; Programas de

capacitación.

De conformidad con el artículo 33, las entidades deberán crear una base

organizativa y técnica que le garanticen una información actualizada para la

realización de su gestión comercial, la cual contendrá:



Abril 2007

a) Banco de datos de firmas que incluya a los principales clientes;

b) Estructura empresarial de las firmas arriba detalladas;

c) Historial de productos y clientes;

d) Fichas técnicas de los productos, incluyendo las normas nacionales y/o

internacionales que los amparan;

e) Información económica y financiera de los clientes y avales bancarios de los

mismos;

f) Relación de los contratos suscritos con cada cliente;

g) Estadísticas de la cifra de exportación por productos;

h) Serie histórica de precio por producto;

i) Registro de estudios e informes de mercados;

j) Información sobre la transportación y los niveles de fletes.

Significativo resulta la particular obligación que le impone el artículo 38 a las

entidades, cuando estas realicen estudios de mercado y desarrollen

negociaciones comerciales, sólo en el sentido de que tendrán que considerar “la

utilización de las preferencias arancelarias y no arancelarias otorgadas a sus

productos en los mercados de exportación con los que existan suscritos acuerdos

preferenciales de comercio”. Sin embargo, no se mencionan los relacionados con

la solvencia de las compañías mercantiles con las que mantienen relaciones

comerciales.

Para la concertación de los contratos de compraventa, las exigencias van dirigidas

a consignar, dice el artículo 61, entre otras cláusulas, las siguientes:

a) Objeto del Contrato;



Abril 2007

b) Lugar, fecha y condiciones de entrega, detallando el término comercial a

emplear según INCOTERMS;

c) Unidad de medida y cantidad de producto;

d) Precio, importe, moneda y condiciones de pago;

e) Calidad, requisitos técnicos, marcas de las mercancías; envase y embalaje a

utilizar, atendiendo a las normas y costumbres internacionales;

f) Términos y condiciones de la garantía incluida la asistencia técnica y el alcance

de los suministros;

g) Condiciones para el embarque, la transportación y el seguro de las mercancías;

h) Supervisión de las mercancías;

i) Entrega de los documentos originales y copias necesarias relativas a la

propiedad de la mercancía, conocimiento de embarque, y otros de carácter

probatorio, tales como facturas comerciales, certificados de origen, de calidad,

emitido por el suministrador o tercero, según proceda;

j) Reclamaciones;

k) Penalidades;

l) Fuerza Mayor;

m) Legislación aplicable al contrato y medios de dirimir las discrepancias que

sobre la interpretación o ejecución del mismo pudieran surgir;

n) Vigencia del contrato;

o) Otras Condiciones.



Abril 2007

Y respecto a los contratos de compraventa destinados a la importación de

maquinarias, equipos tecnológicos y de transporte, sistemas e instalaciones,

plantea el artículo 62, consignar las cláusulas siguientes:

Documentación Técnica: relacionada con el alcance de la documentación

requerida para la instalación, operación y el mantenimiento, como toda la referida

al diseño, que incluye ingeniería básica, ingeniería de detalle y otras.

Puesta en Explotación: realización de la prueba exitosa en un régimen de máxima

carga que demuestre que son alcanzables y estables los parámetros de garantía

pactados.

Pruebas de Garantía: relacionadas con las pruebas de precisión a determinados

equipos y sistemas que permiten demostrar e individualizar el régimen de

explotación garantizado por el fabricante y que se ejecutan en el período de

garantía.

Propiedad Industrial: Establece el alcance de la transferencia de tecnología y know

how, así como la responsabilidad única del vendedor ante las reclamaciones de

terceros.

Por último, el artículo 80 indica la obligación de las entidades de incluir en los

contratos de compraventa un hecho futuro e incierto, que textualmente dice:

“En los contratos de compraventa se incluirá la indemnización por parte de los

suministradores o compradores de los gastos en que incurran las entidades

importadoras y exportadoras por concepto de demora en la carga/descarga y de

la permanencia de los contenedores en el recinto portuario, o demora en su

devolución, más allá de los límites de gracia establecidos, siempre que se

produzca debido a incumplimientos de los términos contractuales por dichos

suministradores o compradores”.



Abril 2007

Como se observa, ninguno de los preceptos de esta resolución permiten, en base

a la documentación exigida, evaluar eficaces acciones tendentes a minimizar

eventuales daños y/o perjuicios que puedan ser provocados por incumplimientos

de obligaciones de Sucursales establecidas en Cuba, ni tampoco contra las

compañías extranjeras con las que se vinculan directamente, aún cuando se

introduce un aspecto no recogido ni en el Decreto No. 206 ni en la Resolución

550/01; el relacionado con la estructura empresarial de las firmas que mencionan

los artículos 12 y 33, aunque coincidimos con lo reconocido por la Sub-Directora

de la Dirección Jurídica del MINCEX, Lic. Vivian Quintana cuando comenta: “Se

han logrado significativos avances en la esfera normativa con la finalidad de exigir

una documentación que permita un mayor espectro de posibilidades de valoración

integral relacionadas con las empresas extranjeras que comercializan con nuestro

país”. 26

La mencionada Resolución establece:

.- Como objetivos que deben perseguir las entidades, los que fija el artículo 9

.- Como base informativa y técnica los documentos que señalan los artículos 12 y

33.

.- Como política de Gestión para las Importaciones, la que indica el artículo 17 en

cuanto a “calidad, precio, condiciones de pagos, plazos de entrega, servicios de

post-venta y garantía.

.- Como mecanismo de revisión por parte del cliente nacional, los aspectos que

indica el artículo 22, relacionado con la calidad del producto, condiciones de

entrega, precios y pago, y, para la toma de decisión final de los proveedores, las

referencias que consigna el artículo 26, en cuanto a su seriedad y solidez técnica

y económica.

26 Entrevista realizada por este autor el día 12 de marzo del 2007.



Abril 2007

.- Como requisito para la concertación de los contratos de compraventa para la

importación de mercancías, que el valor de los suministros correspondientes a

los mismos, -incluyendo el seguro y todos los gastos correspondientes a la

transportación-, hayan sido incluidos en los planes de negocio y los

presupuestos de gastos de operaciones y de capital aprobados.

.- Como Política de Ventas para las exportaciones, las acciones trazadas en las

Estrategias de Comercialización.

.- Como exigencia para la realización de estudios de mercado y desarrollo de

negociaciones comerciales, las que impone el artículo 38, en el sentido de que

tendrán que considerar “la utilización de las preferencias arancelarias y no

arancelarias”.

.- Como exigencia para la concertación de los contratos de compraventa, la

inclusión de las cláusulas que plantean los artículos 61 y 62.

.- Como previsión de hechos futuros debido a incumplimientos contractuales por

concepto de demora en la carga/descarga y de la permanencia de los

contenedores en el recinto portuario, o demora en su devolución, más allá de los

límites de gracia establecidos, la inclusión de la indemnización que prevé el

artículo 80.

De lo anterior se advierte, que tampoco en base a la documentación indicada, se

podrán valorar estrategias dirigidas a la ejecución de acciones que permitan

reducir los riesgos de daños y/o perjuicios causados por incumplimientos de

obligaciones de entidades extranjeras que comercializan directamente con las

entidades cubanas de las que trata esta resolución.

En entrevista con la Lic. María Antonieta Raíces, esta expuso: “Conocemos de

muchísimos casos en los que las posibilidades de contar con garantías para la

ejecución de fallos condenatorios son nulas, porque el carácter de Sucursal que

ostenta en el país la demandada, las sitúa desprovista de bienes reales, pero tal



Abril 2007

situación se agrava con aquellas entidades foráneas que no poseen

representación, ante las cuales una acción legal resultaría muy compleja, al tener

que perseguirla finalmente en su país de origen, con el consiguiente gasto de

dinero y tiempo, para al final, ver si se logran resultados positivos. De ahí que se

debería estudiar la posibilidad de introducir mecanismos legales que coadyuven a

disminuir tal problemática”. 27

CAPÍTULO II:- LAS CARACTERISTICAS DEL PROCESO

EJECUTIVO EN RELACION CON LAS RECLAMACIONES CONTRA

LAS EMPRESAS EXTRANJERAS CON SUCURSALES EN CUBA.

II. 1.- El Proceso de Ejecución en la Ley de Procedimiento Civil,

Administrativo, Laboral y Económico cubana. Breve reseña.

Antes de reseñar la preceptiva de este proceso en nuestra ley procesal vigente,

hemos considerado oportuno referirnos al origen histórico del juicio ejecutivo en la

letra exacta del jurisconsulto español Manuel de la Plaza, que lo explica de la

siguiente manera:

“Por lo que a los orígenes históricos del título se refiere, el judis innitium del proceso

ejecutivo, se encuentra en prácticas anteriores al auge de la institución notarial, según

las cuales era dado a las partes proceder al embargo preventivo de los bienes, si

contractualmente lo habían convenido así, mediante el llamado pactum exequtivum; y

con idéntico fin les era lícito, así mismo, usar de un proceso aparente, que, mediante la

comparecencia del obligado, sua esponte, otorgaba idéntica facultad. Semejante

proceder pretendía derivarse, en el primer supuesto, de una ley romana (Ley III, Cód. de

Pignor), y en el segundo, del principio también romano “confesus proyudicatum abetur”,

con la particularidad, que en este caso, de que la confesión que resultaba del

instrumento autorizado por el juez ”instrumentum confessionatum” equivalía a un

27 Entrevista realizada por este autor el día 19 de marzo del 2007.



Abril 2007

mandato de pago (“praeceptum de solvendo”), (“praeceptum guarentigiae”); y autorizaba

a proceder ejecutivamente como si de una sentencia se tratase…”28

En la legislación adjetiva, el Proceso de Ejecución se encuentra regulado en el

Libro Tercero del Título I, bajo los artículos 473 al 526 de la Ley de Procedimiento

Civil, Administrativo, Laboral y Económico vigente y tiene como objetivo principal,

asegurar la eficacia de las sentencias firmes y la transacción aprobada

judicialmente, de forma expedita y eficaz.

Este tipo de proceso se halla encaminado más hacia el obrar que hacia el decidir,

a diferencia del de conocimiento, pues a partir de ese momento cesan las palabras

y comienzan los hechos.

Se dice que el derecho entra aquí en contacto con la vida mediante las

transformaciones de las cosas: si la sentencia condena a pagar una suma de

dinero que no existe en el patrimonio del deudor, se embargan y venden otros

bienes para entregar su precio al acreedor.

Y es que la sentencia dictada en este proceso, es coercible, es decir, que su

contenido se cumple con, sin o contra la voluntad del deudor, el que se considera

un “subjectus sometido por la fuerza coercible de la sentencia”29.

Al decir de mi padre, el Profesor Grillo Longoria 30 , “Si el típico proceso de

ejecución se caracteriza-según Carnelutti y otros procesalistas - por no contener

una fase destinada a oír y resolver las alegaciones de los sujetos litigantes,

llegamos a la conclusión que el procedimiento regulado en el Titulo II del Libro

Tercero no tiene tal carácter, pues en él no se excluye sino se limita el

28 Manuel de la Plaza en Pallares: 1968, pág. 539 29 Calamandrei, Istituzioni, Tomo I, pág. 65. En sentido análogo, Bayley, Cursos de Obligaciones, Montevideo, 1937, pág. 279 y ss. 30 El destacado profesor y jurista cubano, Dr. Rafael Grillo Longoria, dedicó sus últimos 23 años de vida a sistematizar el estudio de los procedimientos civiles en correspondencia con el carácter de la función jurisdiccional socialista, dotando a generaciones de estudiantes y estudiosos de libros de textos que fueron concebidos y elaborados como resultado de su labor al frente de la Cátedra de Derecho Procesal Civil de la Facultad de Derecho de La Universidad de La Habana, hasta su fallecimiento en 1988.



Abril 2007

conocimiento, según veremos más adelante. Se trata más bien de un proceso de

conocimiento especial, abreviado o sumario.”31

Nuestra ley procesal agrupó bajo un mismo libro los procedimientos para preparar

la ejecución a partir de determinados títulos de créditos para ejecutar estos, las

sentencias firmes y la transacción judicial mediante la vía de Apremio y para

ventilar las cuestiones que puedan plantear los terceros que no fueron partes en la

ejecución, a través de las Tercerías. Así regulado, significa que estamos en

presencia de un proceso regulador de varios procedimientos ejecutivos, en tanto

cada título tiene su particular forma de llegar hasta el fin propuesto, cual sería el

de lograr que la sentencia adquiera firmeza y mejor, si estuviera dotada del efecto

de cosa juzgada material.

Sin embargo, el legislador le otorgó a las partes involucradas en el procedimiento

sobre los títulos de crédito que generan ejecución, la posibilidad de volver a

promover la misma cuestión en proceso ordinario, con lo cual no dotó a las

sentencias aquí dictadas, de la autoridad de cosa juzgada material, en nuestra

opinión, desacertadamente, Y ello, por no distinguir nuestra ley entre sentencia

condenatoria y absolutoria. La primera, según la opinión generalizada de la

mayoría de los autores que estudian el tema, correspondiente a la de remate, la

cual conlleva a la adquisición de lo embargado y con ello, a la disposición

inmediata del dinero cobrado y los bienes rematados al ejecutante.

De conformidad con lo establecido en el Decreto Ley No. 22332, las Salas de lo

Económico de los Tribunales Populares quedaron facultadas para conocer de las

demandas que se promuevan sobre procesos ejecutivos en relación con todos y

cada uno de los títulos de crédito que generan ejecución, previstos en el artículo

486 de la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico 33 ,

31 Grillo Longoria, Rafael. Derecho Procesal Civil II: Editorial Pueblo y Educación. La Habana. 1989. Pág. 107 32 Decreto-Ley No. 223 de fecha 15 de agosto del 2001.

33 Ley No. 7, de 19 de agosto de 1977, denominada Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico.



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revitalizándose especialmente en la jurisdicción económica, a partir del 2001, el

“congelado” Juicio Ejecutivo, normativa que fue ratificada recientemente en el

Decreto-Ley No. 24134 y en la Instrucción No. 181 del Consejo de Gobierno del

Tribunal Supremo Popular de la República de Cuba.

II. 2.- Los títulos de crédito que generan ejecución.

La mayoría de la doctrina suele señalar la existencia de diversas clases de Títulos

Ejecutivos, de las que preferimos afiliarnos a la plasmada en la obra de Falcón

que resulta la misma seguida por el profesor Mendoza Díaz35 y la actual Cátedra

de Derecho Procesal Civil de la Facultad de Derecho de la Universidad de La

Habana, distinguiendo los que denominan judiciales de los contractuales, y dentro

de los extrajudiciales, los completos e incompletos. Los contractuales, como dice

Mendoza Díaz, “son los que no están precedidos de un conocimiento jurisdiccional,

sino que su formación obedece a una actividad volitiva de partes, que ante el

incumplimiento de la obligación dan cobertura a la promoción de la ejecución

procesal”. 36

Para Dolz Arango los títulos que llevan aparejada ejecución, son “aquellos que

tienen a su favor una presunción iuris tantum. Son ciertos, indubitables, mientras

no se pruebe lo contrario. Casi puede decirse que ningún título o documento lleva

aparejada ejecución por sí, sino en virtud de ciertos requisitos que han de

acompañarle, requisitos más o menos fuertes, según la naturaleza más o menos

evidente del documento. La ley ha tenido necesidad de ceder a ciertas evidencias.

No sólo el crédito público hace indispensable que se otorgue esa presunción a

determinados documentos; es que la propia calidad de las formalidades con que

se han hecho les prestan los caracteres de la verdad. No son la verdad misma, no:

34 Decreto-Ley No. 241 de fecha 26 de septiembre del 2006. 35 Mendoza Díaz, Juan, La Ejecución Procesal. Editado por la Organización Nacional de Bufetes

Colectivos. La Habana, 2001. Pág.1. 36 Mendoza Díaz, Juan, ob.cit. Pág. 1.



Abril 2007

ni siquiera la verdad legal; si tal cosa fueran, no habría juicio: se cumplirían por los

trámites de la ejecución de sentencias”.37

De acuerdo con lo establecido en el artículo 486 de la vigente ley procesal cubana,

los títulos de crédito que se les otorga fuerza ejecutiva son los que cumplen con

los requisitos de ser líquidos, es decir, que contengan una prestación dineraria o

como dice el Dr. Grillo Longoria: “ …cuando lo sea por cantidad de dinero en

efectivo…”38 , y agregamos, “precisa en el momento que se presente la demanda

o sea, que sea liquidable”; vencidos, o sea, a partir del minuto en que el deudor

deja de honrar la obligación que contrajo; y, exigibles, a tenor de que no esté

sujeto a plazo ni a condición, o que habiéndolo estado se ha vencido el plazo y

cumplido la condición.

El mencionado artículo enumera dichos títulos taxativamente, entre los que se

encuentra como uno de los completos (no necesitan preparación previa) el primero

de los cinco, a saber:

1) Los testimonios de escrituras públicas expedidos con arreglo a la ley;

Se trata por supuesto de un documento notarial en cuya parte expositiva y

dispositiva queden suficientemente documentadas las manifestaciones del

ejecutante, en relación con las exigencias del artículo 486, o sea, que el crédito

sea líquido, vencido y exigible, para que no necesite de previa preparación, como

serían los supuestos previstos en los apartados 2, 3 y 4 del propio artículo

mencionado.

La escritura pública es una clase de instrumento público notarial cuyo contenido es

una declaración de voluntad como consecuencia de un acto jurídico que requiere

prestación del consentimiento. Escritura es la matriz.

37 Dolz Arango, Ricardo, Comentarios al Título XV del Libro II de la Ley de Enjuiciamiento Civil,

Imprenta y Papelería “La Universal”, Habana, 1891. Pág. 15 38 Grillo Longoria, Rafael. ob.cit. Pág. 108.



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Ahora bien, ni en la vigente Ley Notarial 39 , ni en su Reglamento 40 aparece

preceptiva alguna relacionada con la fuerza ejecutiva de los testimonios o copias

de escrituras públicas, como sí lo están en otras legislaciones de Iberoamérica41

en que distinguen la primera de las sucesivas copias de una Escritura Pública.

Bastará entonces, que dichos testimonios se tengan que expedir conforme a lo

previsto en el artículo 137 del Reglamento notarial mencionado, que textualmente

dice:

“Las copias se encabezarán con el número que en el protocolo tenga el

documento matriz y han de ser reproducción literal de este, tal y como

aparezca después de las subsanaciones hechas, sin consignar las salvedades

realizadas, bastando que se inserte que las mismas han sido aprobadas por

los comparecientes….”.

De lo anterior se deduce que un requerimiento notarial de pago, no podrá utilizarse

para iniciar un proceso ejecutivo fundamentado en el apartado 1 del mencionado

artículo 486, por no estar contenido dicho acuerdo de pago en una escritura

pública, y al decir de la entrevistada Lic. Laura Dreke, “….pero de estarlo,

entonces adquiriría fuerza ejecutiva”. 42

Como se observa, aún cuando el acreedor cuente con un título de crédito del

previsto en el apartado 1 del citado artículo 486, tendrá necesariamente que iniciar

demanda ejecutiva, en los términos que prevé el artículo 492 y siguientes de la

Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico y esperar que se

dicte auto despachando la ejecución, a resultas de la posición que asuma el

39 Ley No. 50 de las Notarías Estatales, en vigor a partir del 1 de junio de 1985. 40 Resolución 70/92 del Ministro de Justicia de la República de Cuba. 41 En España, las escrituras públicas, con tal que sea primera copia; o si es segunda que esté dada en virtud de mandamiento judicial y con citación de la persona a quien deba perjudicar, o de su causante, o que se expida con la conformidad de todas las partes. En todo caso sólo es título ejecutivo la primera copia. La segunda copia es título ejecutivo cuando viene en función de mandamiento judicial. En México, la primera copia de una escritura pública expedida por el juez o notario ante quien se otorgó; igualmente la fracción II del citado artículo da el carácter de título ejecutivo a las ulteriores copias dadas por mandato judicial, con citación de la persona ante quien interesa. 42 Entrevista realizada por este autor el día 21 de marzo del 2007.



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deudor con respecto al pago, el cual de no efectuarse, se tendría que entrar en la

segunda fase regulada a partir del artículo 494, hasta dictarse sentencia, por

demás, sin el efecto de cosa juzgada material, permitiéndose solo entrar en vía de

apremio, en los casos en que la sentencia se encuentre firme y en la transacción

judicialmente aprobada.

Y es que el legislador cubano no ha concebido ningún otro procedimiento que

posibilite, sin violentar el derecho del deudor, entrar directamente a despacharse

la ejecución, con lo cual se lograrían reducir considerablemente los tiempos y

costos de estos tipos de procesos, algo que para los acreedores cubanos de

Sucursales y otros, resultaría de mucha importancia y utilidad, sobre todo, si

tuvieran que seguir tras su Casa Matriz, al no contar en Cuba con patrimonio

disponible para resarcirse de los daños y/o perjuicios ocasionados.

Sin embargo, esta variante no es ajena al Derecho. La doctrina europea del

pasado siglo ya contaba con un proceso que denominó monitorio o

Mahnverfabren43, que tuvo su origen en el antiguo mandatum de solvendo con

cláusula justificativa. En virtud de este, se aceleraba el procedimiento a favor del

actor, reduciendo los trámites de defensa del demandado. El proceso no

comenzaba por demanda formal, sino por requerimiento del juez a pedido del

actor.

Recientemente, en España se modificó el procedimiento del Juicio Ejecutivo

regulándose dentro de los Procesos Especiales el referido Proceso Monitorio, con

las características siguientes:

.- Procede el Monitorio cuando no se ha podido cobrar el pago de una deuda

dineraria, vencida y exigible, cuyo monto no exceda de cinco millones de euros;

.- No se requiere de procurador ni de abogado. El procedimiento se inicia a

solicitud del acreedor, el cual deberá identificar al deudor, su domicilio o lugar

43 Calamandrei, El procedimiento monitorio. Trad. Esp. Buenos Aires. 1946.



Abril 2007

donde pudieran ambos ser hallados y el origen y cuantía de la deuda,

acompañando el documento en que ella conste, cualquiera que sea su forma y

clase o el soporte físico en que se encuentre, que aparezcan firmados por el

deudor o con su sello, impronta o marca o con cualquier otra señal, física o

electrónica, proveniente del deudor.

.- También si se acredita mediante facturas, certificaciones, telegramas, telefax o

cualesquiera otros documentos que, aún unilateralmente creados por el acreedor,

sean de los que habitualmente documentan los créditos y deudas entre acreedor y

deudor, o simplemente, que se aporten documentos comerciales que acrediten

una relación anterior.

.- Al requerirse, se le apercibirá de que de no pagar ni comparecer alegando

razones de su negativa de pago, se despachará contra él ejecución por la cantidad

adeudada, devengando interés la deuda desde ese mismo momento.

.- Lo ejecutoriado, está dotado del efecto de cosa juzgada, por lo que el deudor no

podrá volver a repetir su oposición o pretender la devolución de lo pagado, con lo

cual se asume una posición, a mi juicio justa, contra el deudor moroso que tratará

siempre de encontrar la vía para demorar y hasta evitar el pago de su deuda.

La posibilidad de poder contar con un procedimiento ágil y sencillo, al estilo del

monitorio establecido en la legislación española vigente, permitiría ganar tiempo

para valorar una mejor estrategia de ejecución de las sentencias firmes en el país

de la Casa Matriz del deudor, pues en todo caso esta variante resulta un

verdadero calvario, aún y cuando se trate de países con los que Cuba mantiene

excelentes relaciones diplomáticas y comerciales, optándose en la mayoría de los

casos por dejar de perseguirlo, con la consecuente pérdida económica.

Como se aprecia, el Proceso de Ejecución previsto en nuestra ley de

procedimiento en tres Títulos del libro Tercero, no prevé ningún precepto que

permita al tribunal dictar auto despachando la ejecución prevista en el artículo 493



Abril 2007

con lo cual en todo caso, hay que estar y pasar por fases anteriores, incluyendo

una que aunque breve es de conocimiento, mientras otra requiere de

preparaciones previas, todas naturalmente con gasto de tiempo, mismo que atenta

contra la ejecución de la sentencia firme, al tratarse de condenas contra las

Sucursales, las cuales, insistimos, no mantienen en Cuba bienes suficientes para

responder a sus acreedores, los que verán más alejadas las posibilidades de

cobrar sus créditos y de resarcirse de los daños y/o perjuicios causados, tras su

persecución en su Casa Matriz.

En la mayoría de los países capitalistas donde las relaciones comerciales se

vienen desarrollando entre personas privadas desde siglos, al amparo de

legislaciones diseñadas para ellas, se observa el fracaso de la jurisdicción civil y

mercantil en la fase de ejecución, al no poder ejecutarse la mayoría de las

sentencias civiles, mientras que otro por ciento minoritario se ejecuta parcialmente.

En Cuba, las actividades comerciales a partir del triunfo de la revolución en 1959,

se basaron en nuevas relaciones socialistas de producción, con apoyo del extinto

campo socialista hasta su desaparición en 1989 y en consecuencia, se legisló al

efecto. A partir de entonces, el país se vio en la necesidad de permitir la entrada a

la inversión extranjera y otras fueron las reglas que se elaboraron. Sin embargo, el

escenario en materia de normativas procesales para disminuir tiempos y gastos en

recuperar eventuales daños y/o perjuicios que pueden ser ocasionados por

entidades extranjeras, a pesar de las vigentes estudiadas, no logran superar las

expectativas de los directivos y asesores jurídicos de entidades cubanas, en

cuanto a la viabilidad de las reclamaciones contra estas, ni por vía judicial ni

arbitral.

Sin embargo, el escenario en materia de garantías procesales para disminuir los

gastos y tiempos para recuperar los daños y/o perjuicios que pueden ser

ocasionados por entidades extranjeras, a pesar de las normativas vigentes

estudiadas, no logra superar las expectativas de los directivos y asesores jurídicos



Abril 2007

en cuanto a la viabilidad de las reclamaciones contra estas, ni en vía judicial ni

arbitral.

II. 3.- La eficacia de las sentencias firmes de tribunales cubanos en el

extranjero.

La jurisdicción es por esencia territorial, o lo que es lo mismo, los tribunales sólo la

ejercen sobre el territorio que la ley señala y en el cual el Estado es soberano.

Más allá, ni el Estado ni los tribunales tienen poder ni jurisdicción alguna.

A partir de estos principios aceptados universalmente, se comprenderá entonces

que los tribunales carecen de facultades para ejecutar sus sentencias en territorio

extranjero, en tanto la ejecución implica soberanía territorial y donde esta falta,

aquella no se puede llevar a cabo.

Pero esta problemática se resuelve, si el Estado en cuyo territorio ha de cumplirse

el fallo consiente en ello a través de una decisión de sus propios tribunales,

denominada exequátur, con lo cual se “nacionaliza” la sentencia extranjera en el

sentido de que se le incorpora el derecho nacional y se dota de los demás

requisitos indispensables para que el órgano ejecutor la haga cumplir.

Claro está que por ser un acto de plena soberanía, depende de la voluntad del

Estado que la ordena, pero de cualquier forma, tendrá que tener en cuenta que el

actual desplazamiento constante de la población y el desarrollo de los vínculos

comerciales, económicos y financieros que tan estrechamente ligan a pueblos

entre sí, traen consigo la necesidad de que las sentencias pronunciadas por los

tribunales de un país, tengan cumplimiento en otro, obviamente, bajo

determinadas reglas que rigen la expedición del exequátur, las que en términos

generales siguen las diferentes legislaciones con sistemas jurídicos similares,

aunque con variantes procesales, fijadas en Cuba en el orden siguiente:

1.- En primer lugar, las sentencias firmes de tribunales extranjeros tendrán la

eficacia que los tratados les concedan para darle el “pase” nacional, a efectos de



Abril 2007

su efectividad, ello en virtud de lo establecido en el artículo 483 de la Ley de

Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico.

Lo anterior siempre que no provenga de un sistema donde se revise

sustancialmente la cuestión donde se produjo la sentencia extranjera, pues sería

opuesto al nuestro y por tanto serían inejecutables en Cuba, al menos a priori.

Como ejemplo podemos citar el sistema francés.

2.- De no existir tratados internacionales, entonces regirá el principio de

reciprocidad, que en nuestro caso, es del tenor de lo preceptuado en el apartado 5

del referido artículo 483, cuyo texto dice: “que la sentencia cuya ejecución se

solicite venga acompañada de comunicación del Ministerio de Relaciones

Exteriores del país en que fue dictada, haciendo constar que las autoridades de

ese país cumplirán, en señal de reciprocidad, las sentencias pronunciadas en

Cuba”.

Claro que la vigencia del principio de reciprocidad deberá probarse en el

expediente de reconocimiento, por ser materia de hecho relativa a la existencia de

una ley o práctica extranjera, bajo el entendido de que mientras no conste que en

ese país se rehúsa del cumplimiento de las sentencias cubanas, se supone que se

cumplirán cuando reúnan los requisitos que la ley exige.

3.- Partiendo de estas dos normas, la expedición del exequátur estará

condicionada por las reglas de Derecho Internacional Privado que fija el propio

artículo 483, a saber:

1) que hayan sido dictadas a consecuencias del ejercicio de una acción personal;

2) que no hayan sido dictadas en rebeldía del demandado;

3) que recaigan sobre obligaciones lícitas conforme a la legislación cubana;



Abril 2007

4) que el documento contentivo de las mismas aparezca expedido con los

requisitos exigidos para su autenticidad en el país de donde procedan y se hayan

observado los de la legislación cubana para que haga fe en el territorio nacional;

5) que la sentencia cuya ejecución se solicita venga acompañada de

comunicación del Ministerio de Relaciones Exteriores del país en que fue dictada,

haciendo constar que las autoridades de ese país cumplirán, en señal de

reciprocidad, las sentencias pronunciadas en Cuba.

6) que se señale con precisión el domicilio en Cuba de la persona condenada en

la sentencia.

Este punto amerita un comentario: en la prohibición por ejecutar una sentencia en

que se haga cumplir una obligación ilícita, se deben incluir todas aquellas que

sean contrarias al Derecho cubano, pues de otra manera se otorgaría a la

sentencia extranjera una fuerza que se niega a las dictadas por los tribunales de

Cuba, consecuencia simplemente absurda que no es posible admitir. Y dos más:

las normas relativas a la ejecución de sentencias son aplicables a los laudos

arbítrales y el exequátur es una sentencia constitutiva porque da nacimiento a un

estado de derecho que sin él no puede existir.

El tema sobre la posibilidad de ejecución de sentencias extranjeras y el alcance

del juicio de “exequátur” ha sido y continúa siendo controvertido, sencillamente

porque en la vida real, cuando menos, resultan lentos y costosos44. En cuanto a la

ejecución de sentencias, en Cuba puede suceder:

44 A lo dicho, se puede agregar otra dificultad más, que sólo citaremos, por no ser objeto de esta investigación: este autor presentó ante la Sala de lo Económico del Tribunal Provincial Popular de Ciudad de La Habana una demanda en proceso ordinario que se radicó en el año 2002 y que se encuentra paralizado desde antes que se dictara la providencia de fecha 3 de enero del 2005, del tenor siguiente: Dada Cuenta: Con las presentes actuaciones del expediente de referencia, y visto que han sido devueltas por la Dirección Jurídica del MINREX las comisiones rogatorias libradas por el emplazamiento de dos compañías, dada la imposibilidad de ser diligenciadas en Canadá por las condiciones onerosas que impone dicho país, se le instruye por la presente para que conozca lo acontecido y aclare, a la mayor brevedad posible, a la Sala este extremo”.



Abril 2007

♦ Que la sentencia proceda de una nación con la que haya celebrado convenios

sobre la materia.

♦ Que en el país de origen se de total y cabal cumplimiento a las sentencias

cubanas.

♦ Que las sentencias cubanas no puedan cumplirse de ninguna manera en el país

de donde proceda la sentencia.

♦ Que no se haya establecido por ley, regla alguna sobre tales eventos en la

nación donde se haya dictado la sentencia.

Con respecto a Tratados y Convenciones Internacionales de los que Cuba es

firmante, podemos citar el de Reconocimiento y Ejecución de Sentencias

Arbitrales Extranjeras, suscrito el 10 de junio de 1958, en la ciudad de New York,

Estados Unidos de América, de cuyo texto se extraen los aspectos siguientes, sin

que entremos en mayores comentarios que nos apartarían de los objetivos de esta

tesis:

.- Cada uno de los Estados Contratantes reconocerá la autoridad de la sentencia

arbitral y concederá su ejecución, de conformidad con las normas de

procedimiento vigentes en el territorio donde la sentencia sea invocada.

.- Para el reconocimiento o la ejecución de las sentencias arbitrales a que se

aplica la presente Convención, no se impondrán condiciones apreciablemente más

rigurosas ni honorarios o costas más elevados que los aplicables al

reconocimiento o la ejecución de las sentencias arbitrales nacionales.

.- Para obtener el reconocimiento y la ejecución previstos en el apartado anterior,

la parte que pida el reconocimiento y la ejecución deberá presentar, junto con la

demanda:



Abril 2007

a) El original debidamente autenticado de la sentencia o una copia de ese

original que reúna las condiciones requeridas para su autenticidad;

b) El original del acuerdo a que se refiere el Artículo II o una copia que reúna

las condiciones requeridas para su autenticidad.

.- Si esa sentencia o ese acuerdo no estuvieran en un idioma oficial del país en

que se invoca la sentencia, la parte que pida el reconocimiento y la ejecución de

esta última deberá presentar una traducción a ese idioma de dichos documentos.

La traducción deberá ser certificada por un traductor oficial o un traductor jurado, o

por un agente diplomático o consular.

.- Sólo se podrá denegar el reconocimiento y la ejecución de la sentencia, a

instancia de la parte contra la cual es invocada, si esta parte prueba ante la

autoridad competente del país en que se pide el reconocimiento y la ejecución:

a) Que las partes en el acuerdo a que se refiere el Artículo II estaban sujetas a

alguna incapacidad en virtud de la Ley que le es aplicable o que dicho acuerdo

no es válido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se

hubiera indicado a este respecto, en virtud de la Ley del país en el que se haya

dictado la sentencia; o

b) Que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no ha sido

debidamente notificada de la designación del árbitro o del procedimiento de

arbitraje o no ha podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus medios de

defensa; o

c) Que la sentencia se refiere a una diferencia no prevista en el compromiso o

no comprendida en las disposiciones de la cláusula compromisoria, o contiene

decisiones que exceden de los términos del compromiso o de la cláusula

compromisoria; no obstante, si las disposiciones de la sentencia que se

refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no



Abril 2007

han sido sometidas al arbitraje, se podrá dar reconocimiento y ejecución a las

primeras; o

d) Que la constitución del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han

ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo que

la constitución del Tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han

ajustado a la ley del país donde se ha efectuado el arbitraje; o

e) Que la sentencia no es aún obligatoria para las partes o ha sido anulada o

suspendida por una autoridad competente del país en que, o conforme a cuya

ley, ha sido dictada esa sentencia.

- También se podrá denegar el reconocimiento y la ejecución de una sentencia

arbitral si la autoridad competente del país en que se pide el reconocimiento y la

ejecución comprueba:

a) Que, según la ley de ese país, el objeto de la diferencia no es susceptible de

solución por vía de arbitraje; o

b) Que el reconocimiento o la ejecución de la sentencia serían contrarios al

orden público de ese país.

.- Si se ha pedido a la autoridad competente, en el artículo V párrafo 1e), la

anulación o la suspensión de la sentencia, la autoridad ante la cual se invoca

dicha sentencia podrá, si lo considera procedente, aplazar la decisión sobre la

ejecución de la sentencia y, a instancia de la parte que pida la ejecución, podrá

también ordenar a la otra parte que dé garantías apropiadas.

En matera de ejecución de sentencias firmes extranjeras, Cuba no se ha adherido

al Convenio de Bruselas de 1968, ni al de Washington de 1965, por lo que la

formulación de normas y procedimientos administrativos y judiciales que

garanticen la reducción de tiempos y gastos procesales, en aras de lograr impeler

la ejecución de sentencias firmes en territorio cubano contra las sucursales que



Abril 2007

ocasionen daños y/o perjuicios a entidades u otras personas jurídicas, cobra

particular relieve.

CAPÍTULO III:- EL ACUERDO TRANSACCIONAL: PROPUESTA

PARA SU UTILIZACION ENTRE LAS PERSONAS JURIDICAS QUE

REALIZAN ACTIVIDADES DE COMERCIO EXTERIOR EN CUBA.

III.1.- El Acuerdo transaccional como figura jurídica de utilidad.

Desde la antigüedad, la figura de la transacción tuvo importancia, al otorgársele a

las partes el derecho de evitar una contienda o resolverla, fuera del ámbito judicial.

Aunque los romanos no crearon un sistema o doctrina general del ordenamiento

jurídico privado en relación con la transacción, el derecho romano le otorgó el

valor de un fallo judicial, en tanto la entendían de gran utilidad social al mantener

la concordia entre los hombres. Por ello, la concibieron para dejar establecidas

determinadas cuestiones dudosas surgidas o por surgir, considerando que la

transacción suponía un acto traslativo que implicaba enajenación. Los romanos

decían que transigire est alienare. Y en cuanto a su eficacia, la consideraron con

autoridad de cosa juzgada En la constitución de Diocleciano y Maxi-Miliano

consignaron: “Con justa razón plugo que no fuera menor la autoridad de las

transacciones que la de las cosas juzgadas45.

Pero ni aún en la época clásica que se tuvo conciencia del negocio jurídico, fue

perfeccionada la figura de la transacción ni se elaboró una doctrina general en

torno a ella.

Tampoco lo lograron los juristas del período post-clásico y justiniáceo que

recurrieron a la recopilación y a la síntesis, sin elaborar siquiera las nociones que

integran la doctrina del negocio jurídico propiamente dicho.

45 Referencia hecha por el Profesor cubano de Derecho Romano E.F. Camus, en su obra titulada Código Civil Explicado, Libro Cuarto de las Obligaciones y Contratos. Edición Cultural, S.A., La Habana, 1945.pag. 493.



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No fue sino hasta avanzado el siglo XIX que a la famosa escuela de los

pandectistas alemanes le estaba reservada la tarea de crear una doctrina

conscientemente formulada del negocio jurídico, distinguiéndose el Código

germano por su carácter científico y técnica depurada.

Y de entonces acá, importantes filósofos, juristas y sociólogos han contribuido a

crear una teoría fundamental del Derecho, de indudable progreso jurídico, donde

el concepto universal del Derecho, el derecho subjetivo, la relación jurídica y la

norma han sido objeto de amplia investigación dentro del marco de la filosofía y de

la ciencia. Dentro de estos, también la figura de la transacción, la cual pasó de una

a otra legislación.

En la española, concretamente en su Código que fue hecho extensivo a Cuba, el

legislador se afilió al mencionado aforismo romano, según ha reconocido la

jurisprudencia española, exigiéndosele a aquellas personas una capacidad

especial para verificar el contrato de transacción.

Los Convenios Transaccionales en materia civil y mercantil abarcan una

amplísima e infinita gama de asuntos, en los que los intervinientes y partes fijan en

virtud del principio de manifestación de la voluntad, concibiendo la solución de

problemáticas con gran sentido práctico, de incuestionable utilidad. Muchos

ejemplos se pueden relatar, pero haríamos interminable este trabajo y nos

apartaríamos de nuestros objetivos.

No obstante, consideramos loable reseñar el caso de la Compañía Microsoft, o

mejor, el llamado Friedman v. Microsoft Corp., No. 2000-000722, que fue

conocido por el Tribunal Superior de Arizona, en el año 2002.

Los Demandantes en las acciones judiciales reclamaron que Microsoft violó las

leyes de competencia desleal y antimonopolios de Arizona y en virtud de esto

cobró a los consumidores un sobreprecio por algunos de sus programas de

cómputo. Microsoft negó estas reclamaciones y sostuvo que desarrolló y



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comercializó programas de cómputo innovadores y de alta calidad, a precios

justos y razonables. El Tribunal no resolvió a favor de los Demandantes ni de

Microsoft. En lugar de esto, ambas partes acordaron suscribir un Convenio

Transaccional, en ocasión de una acción judicial de grupo entablada en contra de

Microsoft a nombre de los consumidores y establecimientos comerciales que,

residiendo en Arizona, adquirieron programas de cómputo de Microsoft entre el 12

de enero de 1996 y el 31 de diciembre de 2002 para usarlos en Arizona, y no para

su reventa.

Inmediatamente después de la aprobación del Tribunal, Microsoft debió entregar

hasta $104.6 millones en vales a los consumidores y establecimientos comerciales

que tenían derecho a ellos, y que podrían canjear para comprar computadoras,

equipo periférico de computación o programas de cómputo fabricados por

cualquier fabricante.

Y el montado en materia civil, que logró el conocido músico cubano Chucho

Valdés con su ex–esposa para terminar un litigio iniciado en agosto del 2002 en

Estados Unidos., cuyos detalles omitimos por razones obvias.

III.2.- La regulación jurídica de las transacciones en la legislación

Iberoamericana.

La transacción como figura jurídica se encuentra regulada en la gran mayoría de

los Códigos Civiles de nuestro continente, concibiéndola para evitar o prevenir

controversias futuras, extrajudicialmente. Casi todos la tipifican como contrato

bilateral y todos le conceden efecto de cosa juzgada. Algunas exigen poderes

especiales a los mandatarios. Casi todas solicitan que sean refrendadas por juez.

Hemos examinado catorce legislaciones civiles que tratan la figura de la

transacción extrajudicial, en correspondencia con los objetivos del presente trabajo,

cuyas características generales a continuación señalamos:



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III.2.1.- ARGENTINA

Código Civil de Argentina. Enero de 1871.

Las transacciones están reguladas en el Título XIX del Libro Segundo - De los

Derechos Personales en las relaciones civiles.

Su artículo 832 dice:

“La transacción es un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose

concesiones recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas”.

Según el artículo 833, serán aplicables a las transacciones todas las

disposiciones sobre los contratos respecto a la capacidad de

contratar, al objeto, modo, forma, prueba y nulidad de los

contratos, con las excepciones y modificaciones contenidas en este

título.

Las diferentes cláusulas de una transacción son indivisibles y cualquiera de

ellas que fuese nula, o que se anulase, deja sin efecto todo el acto de la

transacción (artículo 834).

No se puede transigir a nombre de otra persona sino con su poder especial, con

indicación de los derechos u obligaciones sobre que debe versar la

transacción, o cuando el poder facultare expresamente para todos los actos que

el poderdante pudiera celebrar, incluso el de transar (artículo 839).

En Argentina, no pueden hacer transacciones:

1. Los agentes del ministerio público, tanto nacionales como provinciales,

ni los procuradores de las municipalidades;

2. Los colectores o empleados fiscales de cualquier denominación en todo lo

que respecta a las rentas públicas;



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3. Los representantes o agentes de personas jurídicas, en cuanto a los

derechos y obligaciones de esas personas, si para la transacción no fuesen

legalmente autorizados;

4. Los albaceas, en cuanto a los derechos y obligaciones de la testamentaría,

sin autorización del juez competente, con previa audiencia de los interesados;

5. Los tutores con los pupilos que se emanciparen, en cuanto a las cuentas de

la tutela, aunque fuesen autorizados por el juez;

6. Los tutores y curadores en cuanto a los derechos de los menores e

incapaces, si no fuesen autorizados por el juez, con audiencia del ministerio de

menores;

7. Los menores emancipados.

Y no se puede transigir sobre:

.- Las cosas que están fuera del comercio y los derechos que no son

susceptibles de ser materia de una convención,

.- Las contestaciones relativas a la patria potestad o a la autoridad del marido,

ni sobre el propio estado de familia, ni sobre el derecho a reclamar el estado

que corresponda a las personas, sea por filiación natural, sea por filiación

legítima.

.- Los derechos eventuales a una sucesión, ni sobre la sucesión de una

persona viva.

En todos los demás casos se permite transigir sobre toda clase de derechos,

cualquiera que sea su especie y naturaleza, aún y cuando estuviesen

subordinados a una condición (artículo 849).

El artículo 850 establece que “La transacción extingue los derechos y obligaciones

que las partes hubiesen renunciado, y tiene para con ellas la

autoridad de la cosa juzgada”.



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III.2. 2.- BOLIVIA

Código de Bolivia. Abril de 1976.

El Capítulo XIII, del Título III, del Libro Tercero, trata la figura de la transacción

definiéndola en su artículo 945, como sigue:

“La transacción es un contrato por el cual mediante concesiones recíprocas se

dirimen derechos de cualquier clase ya para que se cumplan o reconozcan, ya

para poner término a litigios comenzados o por comenzar, siempre que no esté

prohibida por ley”.

Para transigir se requiere tener capacidad de disposición sobre los bienes

comprendidos en la transacción, en tanto que la transacción hecha sobre

derechos o cosas que no pueden ser objeto o materia de contrato tiene sanción de

nulidad, tal y como lo recoge el artículo 946.

En este Código también encontramos una singular versión no vista en el resto de

los códigos estudiados y es la referida a la inclusión de una cláusula penal prevista

en el artículo 948, contra el que falte a su cumplimiento, aspecto este que se

considera de vital importancia para dotar a la figura de la transacción de mayor

respeto y utilidad práctica.

El efecto de cosa juzgada para las transacciones, se prevé en el artículo 949.

De acuerdo con los artículos 951y 952, nula o anulable será la transacción:

.- Relativa a un contrato con causa o motivo ilícito.

.- Si se celebró en virtud de documento nulo o anulable respectivamente,

cuando dicha nulidad o anulabilidad no fue considerada o conocida por las

partes.



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.- Hecha en todo o en parte sobre la base de documentos reconocidos

posteriormente como falsos.

.- Transacción hecha en pleito ya decidido.

.- Sobre un pleito ya decidido por sentencia pasada en autoridad de cosa

juzgada cuando la parte favorecida por esta y que pidió la anulación, no

hubiese tenido conocimiento de la sentencia.

III.2.3.- COLOMBIA

Código Civil de Colombia. Ley 57 de 1887.

En Colombia, la transacción está regulada en el Título XXXIX del Libro Primero,

definiéndola el artículo 2469 de la forma siguiente:

“La transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un

litigio pendiente o precaven un litigio eventual.

No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de un derecho que no

se disputa”.

No se puede tampoco transigir por persona que no tenga la capacidad de poder

disponer de los bienes objetos comprendidos en la transacción (artículo 2470).

También, de acuerdo con lo establecido en el artículo 2471, todo mandatario

necesitará de poder especial para transigir, debiendo especificarse los bienes,

derechos y acciones sobre que se quiera transigir.

No vale la transacción sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen

(artículo 2475) y será nula la transacción:

.- Que se obtenida por títulos falsificados, y en general por dolo o violencia.



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.- La que sea celebrada en consideración a un título nulo, a menos que las

partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del título.

.- La que, al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el litigio por

sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna

de ellas no haya tenido conocimiento al tiempo de transigir.

De conformidad con el artículo 2483, la transacción produce el efecto de cosa

juzgada.

Significativo resulta lo previsto en el artículo 2486, que dice:

“Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transacción,

habrá lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas

sus partes”.

III.2.4.- COSTA RICA

Código Civil de Costa Rica. Abril de 1886.

En el Libro IV bajo el nombre “De los contratos y cuasi-contratos, y de los delitos y

cuasi-delitos como causa de obligaciones civiles”, aparece regulada la figura de la

transacción, en el Capítulo I del Título XII.

Interesante resulta la definición que ofrece el artículo 1367, al permitir terminar por

transacción, cualquier cuestión, dice, “esté o no pendiente ante los Tribunales”,

remitiéndose a las reglas generales de los contratos, supletoriamente (artículo

1368).

No se exige que la transacción previendo controversias futuras se haga mediante

escritura. El artículo 1370 solo pide que deba constar por escrito, si el interés pasa

de doscientos cincuenta pesos y en los litigios pendientes cualquiera que sea el

valor de la acción.



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Cuando se trate de transar sobre un pleito pendiente, entonces se podrá hacer en

una petición dirigida al Juez y firmada por los interesados o a su ruego, mediando,

dice el artículo 1371, la respectiva autenticidad con arreglo a la ley.

Como en las demás legislaciones analizadas, solo podrán transigir las personas

que tengan la libre facultad de enajenar sus bienes y derechos. Así lo ordena el

artículo 1373.

Los supuestos de nulidad, conforme a los artículos 1377 al 1379 son:

.- Cuando la transacción verse sobre delito, dolo o culpa futuros y sobre la

acción civil que nazca de ellos;

.- Respecto de la sucesión futura o sobre la herencia, antes de abrirse la

testamentaría del causante.

.- Si la transacción versa sobre el derecho de recibir alimentos, aunque se

podrá transigir sobre las pensiones alimenticias ya debidas.

.- Si la transacción celebrada se realizó con documentos que después sean

declarados falsos por sentencia judicial.

.- Si la transacción se hizo sobre cualquier negocio que esté decidido

judicialmente por sentencia irrevocable ignorada por los interesados o por

uno de ellos.

Por último el artículo 1385, le otorga a la transacción la eficacia y autoridad de la

cosa juzgada.



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III.2.5.- CHILE

Código Civil de Chile. 1857.

En este Código, la transacción también es concebida como un contrato que

pueden las partes utilizar para terminar extrajudicialmente un litigio pendiente o

evitar uno eventual, y no, si fuere para la renuncia de un derecho en disputa,

según prevé su artículo 2446.

Solo podrá transigir la persona que sea capaz de disponer de los bienes

comprendidos en la transacción, necesitando de poder especial el mandatario que

concurra (artículos 2447 y 2448).

La transacción sobre derechos ajenos o inexistentes no tiene valor alguno y será

nula la obtenida por títulos falsificados, y en general por dolo o violencia (artículo

2452 y 2453). Igual si al tiempo de celebrarse, estuviere ya terminado el litigio por

sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada (artículo 2455).

Igualmente, la transacción produce el efecto de cosa juzgada, según el artículo

2460.

III.2.6.- CUBA

Código Civil de Cuba. Real Decreto de 31 de julio de 1889. Derogado.

El Código Civil español fue hecho extensivo a Cuba, Puerto Rico y Filipinas por

Real Decreto de 31 de julio de 1889 y se puso en vigor en nuestro país el 5 de

noviembre del propio año.

Durante la dominación española este código fue modificado solo una vez (sobre la

capacidad para contraer matrimonio), pero a partir del triunfo de la revolución en

enero de 1959, experimentó profundos cambios. La figura de la transacción no se

escapó; las nuevas relaciones socialistas de producción, las trascendentales

variaciones en el régimen de propiedad que afectaron sustancialmente el sistema



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de las obligaciones y de la contratación, así como las referidas a la familia, entre

otras, provocaron que se derogaran parcial o totalmente o se modificaran o se

declararan inaplicable, 6 de los 11 artículos regulados del 1809 al 1819.

Posteriormente, al derogarse éste en 1987 por Ley No. 59, la figura de la

transacción quedó definitivamente excluida de la normativa civil, concibiéndose

sólo la surgida en ocasión de la aprobada judicialmente, a la que se le dotan de

los mismos efectos que las sentencias firmes, según lo establecido en el artículo

482 de la LPCALE.

Hecho el anterior recordatorio, se observa de la preceptiva del referido Código

Civil de 1889, que interesa a los fines de este trabajo, lo siguiente:

.- El artículo 1809 define la transacción como “un contrato por el cual las partes,

dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, ponen término al pleito

que había comenzado”.

.- El artículo 1812, autoriza a las personas jurídicas bajo el nombre de

corporaciones, que tengan personalidad jurídica, a transigir en la forma y con los

requisitos que necesiten para enajenar sus bienes.

.- El artículo 1813 autoriza a transigir sobre la acción civil proveniente de un delito,

mientras que el 1814 prohíbe sobre el estado civil de las personas y sobre las

cuestiones matrimoniales, y sobre alimentos futuros.

.- Finalmente aparece plasmado en el artículo 1816, el efecto de cosa juzgada

que tiene para las partes la transacción, aunque sin autorizar la vía de apremio,

sino tratándose del cumplimiento de la transacción judicial.



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III.2.7.- ECUADOR

Código Civil de Ecuador. Noviembre de 1970.

El Código de Ecuador regula la Transacción en el Libro IV, denominados De las

Obligaciones en General y de los Contratos, en su Título XXXVIII.

Particularmente, el artículo 2372 la estipula de la forma siguiente:

“Transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio

pendiente, o precaven un litigio eventual.

No es transacción el acto que solo consiste en la renuncia de un derecho que no

se disputa”.

No se permite transigir sino a la persona que tenga la disposición de los bienes

objetos de la transacción (artículo 2373), mientras que igualmente, todo

mandatario necesitará de poder especial para transigir (artículo 2374).

No se puede transigir sobre derechos ajenos o inexistentes (artículo 2378).

Para el legislador ecuatoriano, es nula:

.- La transacción obtenida por títulos falsificados y en general, por dolo o violencia.

.- Cuando sea celebrada en consideración a un título nulo, a menos que las partes

hayan tratado expresamente sobre la nulidad del título.

.- Si al tiempo de celebrarse estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada

en autoridad de cosa juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no hayan

tenido conocimiento al tiempo de transigir.

Según lo previsto en el artículo 2386, la transacción surte el efecto de cosa

juzgada.



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III.2.8.- ESPAÑA

Código Civil de España.

El concepto de transacción que establece el artículo 1809, es el que siguen casi al

pie de la letra, la mayoría de las legislaciones estudiadas. Dice dicho artículo

textualmente:

“La transacción es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o

reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocación de un pleito o ponen

término al que había comenzado”.

De las legislaciones estudiadas, ésta al igual que la de Uruguay y Panamá, se

refiere a personas jurídicas en término corporativo para autorizar a las que tengan

personalidad jurídica a transigir en la forma y con los requisitos que necesiten para

enajenar sus bienes, según se regula en el artículo 1812.

Mientras se autoriza a transigir sobre la acción civil proveniente de un delito, se

prohíbe sobre el estado civil de las personas y sobre las cuestiones matrimoniales

y alimentos futuros (artículos 1813 y 1814).

La transacción produce igualmente el efecto de cosa juzgada, aunque no permite

la vía de apremio sino sólo para el cumplimiento de la transacción judicial (1816).

III.2.9.- MEXICO

Código Civil del Estado de Yucatán. Decreto no. 622

Las disposiciones contenidas en el Código Civil que rige en el Distrito Federal

desde el 30 de agosto de 1928, son obligatorias en toda la República, cuando se

aplican como supletorias las diversas legislaciones de los veintiocho Estados de la

Federación.



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En este Código, la figura de la transacción está regulada en veinte artículos dentro

del Título Decimosexto, de la Segunda Parte del Libro Cuarto que trata de las

Obligaciones y salvo pequeñas precisiones, su contenido es igual al que se

establece en el Código Civil del Estado de Yucatán, que es al que nos referiremos

a continuación, por ser el que este autor ha manejado al calor del entrenamiento

realizado, 46

La preceptiva en cuestión aparece regulada en los artículos 2111 al 2132, ambos

inclusive, concibiéndola como un contrato bilateral en el que las partes al hacerse

recíprocas concesiones, pactan terminar un conflicto presente o prevenir uno

futuro, tal y como aparece en su artículo 2111, sin que se le considere por ello

como trasmisora de los derechos objeto de diferencias, debiéndose interpretar

estrictamente, siendo sus cláusulas indivisibles, salvo acuerdo entre partes.

El artículo 2114, para los casos en que se prevengan controversias futuras, exige

que la transacción conste en escritura pública (en el Código civil del Distrito

Federal solo se pide que conste por escrito-artículo 2945).

Se limita la posibilidad de transigir solo a los que tienen la libre facultad de

enajenar sus bienes y derechos, según el artículo 2115.

Se acota también la posibilidad de poder transigir en nombre de otro, si no tiene

poderes para ejecutar actos de dominio (artículo 2116).

El artículo 2121, que es copia textual del artículo 2950 del Código Civil del Distrito

Federal, igualmente nulifica las transacciones que versen:

I.- Sobre delito, dolo o culpa futuros.

II.- Sobre la responsabilidad civil que nazca del delito o culpa futuros.

III.- Sobre sucesión futura.

46 Vid. Supra, Introducción.



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IV.- Sobre una herencia, antes de visto el testamento, si lo hay.

V.- Sobre el derecho de recibir alimentos.

Mediante el artículo 2123, se le permite al fiador participar en estos contratos de

transacción, pero con la particularidad que sólo quedarán obligados en ella cuando

así lo consignen por escrito, requisito este último que no exige el Código Civil del

Distrito Federal (artículo 2952).

Se considera por parte de este autor, que lo más importante y útil de esta figura se

encuentra regulado en el artículo 2124, el que dice fielmente: “La transacción tiene

respecto de las partes, la misma eficacia y autoridad que la cosa juzgada”.

Como regulaciones de interés recogidas en el mencionado Código Civil de

Yucatán, podemos señalar finalmente dos más:

Artículo 2125.- Las transacciones no pueden ser impugnadas por causa de

lesión; pero puede rescindirse la transacción cuando se hace en razón de un

título nulo, a no ser que las partes estén instruidas de la nulidad del título, o la

disputa verse sobre esa misma nulidad, y siempre que los derechos a que se

refiere el título sean renunciables.

Artículo 2129.- Es nula la transacción sobre cualquier negocio que esté

decidido judicialmente por sentencia irrevocable, ignorada por los interesados.

III.2.10.- NICARAGUA

Código Civil de Nicaragua. Derogó el de 27 de enero de 1867.

La Transacción se encuentra regulada dentro del Título II- De los Modos de

Extinguirse las Obligaciones-, en el Capítulo XIV.

En relación con el concepto, el artículo 2176 resulta igual al del Código Civil de

Costa Rica, que dice: “Toda cuestión, esté o no pendiente ante los tribunales,



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puede terminarse por transacción”, remitiéndose también a las reglas generales de

los contratos, para lo que no esté previsto expresamente en el Título II referido

artículo 2177.

Asimismo el artículo 2179 emplea la misma fórmula que el de Costa Rica en su

artículo 1370, exigiendo constancia por escrito, no escritura pública, cuando se

transe para prevenir controversias futuras, en el que el interés pasa de cien pesos

y en los litigios pendientes cualquiera que sea el valor de la acción.

Idéntica solución ofrece el artículo 2180 que la de su homólogo de Costa Rica en

cuanto a si la transacción se refiere a un pleito pendiente, podrá hacerse en una

petición dirigida al Juez y firmada por los interesados o a su ruego, dando el Juez,

en consecuencia, por terminado el juicio.

Como en el resto de las legislaciones analizadas, sólo podrán transigir las

personas que tengan la libre facultad de enajenar sus bienes y derechos. Así lo

ordena el artículo 2182.

En Nicaragua, según el artículo 2185, no se pueden hacer transacciones sobre:

.- El estado civil de las personas;

.- La validez del matrimonio;

.- Sobre derechos irrenunciables.

Y será nula la transacción que verse sobre:47

.- Delito, dolo o culpa futuros y sobre la acción civil que nazca de ellos;

.- La sucesión futura, o sobre la herencia, antes de abrirse la testamentaria del

causante;

47 Según lo previsto en los artículos 2186 y 2187 del Código Civil de Nicaragua



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.- El derecho de recibir alimentos, pero se podrá transigir sobre las pensiones

alimenticias ya debidas;

.- La celebrada con presencia de documentos que después sean declarados

falsos por sentencia judicial;

.- Cualquier negocio que esté decidido judicialmente por sentencia irrevocable,

ignorada por los interesados o por uno de ellos.

Se establece la misma regla que aparece en todas las legislaciones estudiadas

respecto a la eficacia de cosa juzgada que se le otorga a la transacción (artículo

2193).

Respecto a los mandatarios, todos necesitarán de poder especial para transigir,

debiendo especificarse los bienes, derechos y acciones sobre los que se quiera

transigir, ello, en virtud de lo establecido en el artículo 2200.

III.2.11.- PERU

Código Civil de Perú. De 1852, modificado mediante Decreto Legislativo No. 295,

promulgado el 24 de julio de 1984

Dice el artículo 1302:

“Por la transacción las partes, haciéndose concesiones recíprocas, deciden sobre

algún asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podría promoverse o

finalizando el que está iniciado.

Con las concesiones recíprocas, también se pueden crear, regular, modificar o

extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de

controversia entre las partes.

La transacción tiene valor de cosa juzgada”.



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En Perú, la transacción debe hacerse por escrito, bajo sanción de nulidad, o por

petición al juez que conoce el litigio, según el artículo 1304.

Solo los derechos patrimoniales podrán ser objeto de transacción, siendo esta

indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese nula o se anulase, queda sin

efecto, salvo pacto en contrario.

Precepto atípico es el que se recoge en el artículo 1311, que textualmente señala:

“Cuando las partes se sirven de la suerte para dirimir cuestiones, ello produce los

efectos de la transacción y le son aplicables las reglas de este título”.

Finalmente, el artículo 1312 concibe un mandato importante, al indicar que “la

transacción judicial se ejecuta de la misma manera que la sentencia y la

extrajudicial, en la vía ejecutiva”.48

III.2. 12.- PANAMA.

Código Civil de Panamá. Julio de 1917.

El artículo 1500 de este código se encarga de precisar el contenido de la

transacción, expresando que ésta “es un contrato por el cual las partes, dando,

prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocación de un

pleito o ponen término al que habían comenzado”.

48 El artículo 693 de la ley procesal, autoriza expresamente a promover proceso ejecutivo en mérito de los siguientes títulos:

1. Letra de cambio, vale a la orden o pagaré, debidamente protestado según ley. 2. Cheque con la constancia de devolución del banco por falta de fondos, o por cuenta

cerrada o debidamente protestado, según la ley de la materia. 3. Copia certificada de la Prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido. 4. Copia certificada de la Prueba anticipada que contiene una absolución de posiciones,

expresa o ficta. 5. Documento privado que contenga transacción extrajudicial. 6. Instrumento impago de renta de arrendamiento, siempre que el arrendatario se encuentre

en uso del bien. 7. Testimonio de escritura pública. 8. Otros títulos a los que la ley les da mérito ejecutivo.



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Al igual que en el Código Civil de Uruguay, el legislador panameño estimó

considerar a las personas jurídicas, en este caso en la figura de las corporaciones,

permitirles a las que tengan personería, dice el artículo 1502, a transigir, sólo en la

forma y con los requisitos que necesiten para enajenar sus bienes.

Al tiempo que se autoriza a transigir sobre acciones civiles provenientes de delitos,

se prohíbe sobre el estado civil de las personas y sobre alimentos futuros, tal y

como lo regulan los artículos 1503 y 1504.

El artículo 1506 le otorga a la transacción el efecto de la cosa juzgada.

III.2.13.- URUGUAY

Código Civil de Uruguay. Promulgado en 1868, fue modificado por Ley No. 16.603

en 1995.

La transacción aparece conceptualizada en el artículo 2147, que textualmente dice:

“La Transacción es un contrato por el cual, haciéndose recíprocas concesiones,

terminan los contrayentes un litigio pendiente o precaven un litigio eventual.

Cualquiera que sea la entidad del objeto u objetos sobre que verse la transacción,

se requiere para su validez que conste por acto judicial o por escritura pública o

privada”.49

El que no tenga la disposición de los bienes objeto de transacción, ni poder

especial en el que consten los derechos y bienes sobre los que ha recaer la

transacción, no puede transigir, en virtud de lo previsto en los artículos 2148 y

2149, siguiendo la misma filosofía que la del resto de las legislaciones analizadas.

49 De acuerdo con lo regulado en el apartado 1) del artículo 353 de la ley procesal (Ley 15.982 de 18 de octubre de 1988), procede el proceso ejecutivo cuando se promueve en virtud de transacción no aprobada judicialmente, siempre que de ella surja la obligación de pagar cantidad líquida y exigible.



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De singular versión resulta el artículo 2152, al referirse a las personas jurídicas

como tal. Dicho artículo plantea: “Las personas jurídicas sólo pueden transigir en

conformidad a las leyes o reglamentos especiales que les conciernen”.

Como regla de igual naturaleza a la consignada por los códigos civiles referidos,

las transacciones deberán interpretarse estrictamente, considerándose indivisibles

las diferentes cláusulas de una transacción, a menos que las partes declaren

expresamente lo contrario (artículos 2158 y 2159).

Y por último, la misma pauta que la establecida por todas las legislaciones

iberoamericanas: el efecto de cosa juzgada que se le autoriza a la transacción, en

cuanto extingan los derechos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado

(artículo 2161).

III.2.14.- VENEZUELA

Código Civil de Venezuela. 26 de Julio de 1982.

Regulada en el Título XII, este Código considera a la transacción como un contrato

por el cual las partes, mediante recíprocas concesiones, terminan un litigio o

precaven uno eventual. Así lo establece su artículo 1.713.

Se exige para transigir tener capacidad para disponer de los bienes objeto de

transacción (artículo 1.714), sin que se pueda ir más allá de lo que construye su

objeto.

De acuerdo con el artículo 1.717, “las transacciones no ponen fin sino a las

diferencias que se han designado, sea que las partes hayan manifestado su

intención por expresiones especiales o generales, sea que esta intención

aparezca como una consecuencia necesaria de lo que se haya expresado”.

Siguiendo la misma fórmula, la transacción tendrá entre las partes el efecto de la

cosa juzgada (artículo 1.718).



Abril 2007

Se considera nula:

Artículo 1.721 La transacción fundada en documentos que después se

reconocen como falsos.

Artículo 1.722. Es igualmente nula la transacción sobre un litigio que ya estaba

decidido por sentencia ejecutoriada, si las partes o alguna de ellas no tenían

conocimiento de esta sentencia.

Artículo 1.723. Cuando las partes hayan comprendido en la transacción con la

designación debida todos los negocios que pudieran tener entre sí, los

documentos que entonces les fuesen desconocidos y que luego se descubran,

no constituirán un título para impugnar la transacción, a menos que los haya

ocultado una de las partes contratantes.

La transacción será nula cuando no se refiera más que a un objeto, y se

demuestre por documentos nuevamente descubiertos, que una de las partes no

tenía ningún derecho sobre dicho objeto.

En términos generales, se aprecian una serie de aspectos que tienen el mismo

tratamiento en todas las legislaciones estudiadas anteriormente, e incluso algunas,

prácticamente reproducidas textualmente.

III. 3.- La Transacción en la legislación cubana vigente.

La transacción, como figura jurídica, fue recogida en Cuba en el derogado Código

Civil de 1889, en el Capítulo I del Título XIII, del Libro Cuarto, el cual estuvo

vigente hasta la promulgación de la Ley 59, 50 de 1987, con modificaciones

importantes en su articulado, algunos de los cuales quedaron parcial y otros

totalmente derogados.

50 Ley 59. Código Civil de Cuba, aprobado por la Asamblea Nacional del Poder Popular con fecha 16 de julio de 1987, entrando en vigor el 12 de abril de 1988.



Abril 2007

El artículo 1809 que definía la transacción, con efecto de cosa juzgada entre las

partes, según lo preceptuado en el artículo 1816, fueron derogados parcialmente,

al considerarse por la mencionada ley que sólo podían tener efecto de cosa

juzgada, los pronunciamientos y resoluciones judiciales, por lo que cualquier pacto

extrajudicial tendría carácter de pacto innominado y por tanto, podía ser siempre

susceptible de revisión por parte de los órganos judiciales.

Como resultado de este criterio legislativo, sólo la transacción judicialmente

aprobada podría poner fin al pleito pendiente, aunque ese sí, con el respectivo

efecto de cosa juzgada, según lo regulado en los artículos 483 al 492 de la

derogada Ley de Procedimiento Civil y Administrativo51-LPCA-.

El mentado artículo 1809 definía la transacción así: La transacción es un contrato

por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa,

evitan la provocación de un pleito o ponen término al que había comenzado.

Lamentablemente, al parecer, este precepto se copió del Código italiano que a su

vez tomó como modelo al francés y el resultado no fue nada feliz. Por ello, los

juristas prefirieron remitirse a la doctrina para encontrar una mayor claridad del

concepto definido en el supra mencionado artículo 1809, trabajándolo a partir del

señalado por Camus52, de la manera siguiente:

“Es el contrato en virtud del cual las partes al hacerse concesiones recíprocas,

dan por terminada la incertidumbre que existía entre ellas en relación con la

existencia, contenido o extensión de una relación jurídica”.

Para el profesor Camus, de este concepto doctrinal se podrían entonces extraer

los siguientes elementos integracionistas de la transacción, a saber:

.- Que la relación jurídica que se traba es de naturaleza incierta;

51 La Ley No. 1261, de 4 de enero de 1974, denominada Ley de Procedimiento Civil y Administrativo, derogó la Ley de Enjuiciamiento Civil de enero de 1886. 52 Camus E. F. Código Civil Explicado. Libro Cuarto de las Obligaciones y Contratos. Edición Cultural S.A., La Habana, 1945. pág. 490.



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.- Que el contrato tiene carácter bilateral, al tener que hacerse recíprocas

concesiones en el sentido de una de ellas a dar, retener o permitir algo,

experimente un sacrificio.

.- Las partes se proponen sustituir sus relaciones por una de carácter indisputable.

En cuanto a las consecuencias que producía la transacción recogida en el artículo

1816, se decía: La transacción tiene para las partes la autoridad de la cosa

juzgada; pero no procederá la vía de apremio sino tratándose del cumplimiento de

la transacción judicial.

Como se observa, el Código Civil comentado le reconoce a la transacción la

autoridad de la cosa juzgada, aunque no precedía la vía de apremio, sino cuando

se tratare de cumplir con la transacción judicial.

Lamentablemente, al promulgarse el vigente Código Civil, la figura de la

transacción fue totalmente eliminada de este.

Sin embargo, en nuestra opinión nada impide la utilización de este importante

derecho de partes, actualmente presente en todos los códigos civiles de

Iberoamérica, que no es más que la manifestación de una declaración de voluntad

dirigida expresamente a obtener un resultado jurídico, o como dice el Profesor

Coviello, “a hacer que nazca, se modifique, o se extinga una relación jurídica” 53, o

al decir del Profesor cubano Blanco, “un acto de voluntad que tiene relieve en el

campo del derecho, que produce efectos jurídicos que el derecho objetivo o la ley

se encargan de determinar” 54.

Al decir del Profesor Camus, “la esencia del negocio jurídico radica en que se le

reconoce a la voluntad poder para crear relaciones jurídicas reconocidas por el

Derecho y para el alcance de esta, basta que se proponga un resultado jurídico de

53 Coviello, Nicolás. Profesor de la Universidad de Catania. Doctrina General del Derecho Civil. Cuarta Edición Italiana. Editorial Hispano-Americana. México. 1938. Pág. 342. 54 Blanco, Alberto. Profesor de la Universidad de La Habana. Curso de Obligaciones y Contratos. Tomo II. La Habana 1934. Pág. 5.



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carácter general” 55, aspecto que a nuestro juicio resulta establecido en el primer

párrafo del artículo 49.1 del vigente Código Civil, que textualmente dice:

Artículo 49.1.- El acto jurídico es una manifestación lícita, de voluntad, expresa

o tácita, que produce los efectos dispuestos por la ley, consistentes en la

constitución, modificación o extinción de una relación jurídica.

Y como nada se opone a que esa manifestación de voluntad se refiera a un

acontecimiento futuro e incierto, entonces bien podría ser para prevenir una

controversia futura, bajo acuerdo o cláusula transaccional.

Así lo prevén los artículos 53.1 y 312 del referido Código Civil, que establecen:

Artículo 53.1.- El nacimiento, la modificación o la extinción de los efectos de un

acto jurídico pueden hacerse depender de una condición, o sea,

un acontecimiento futuro e incierto.

Artículo 312.- En los contratos las partes pueden establecer los pactos,

cláusulas y condiciones que tengan por conveniente, salvo

disposición legal en contrario.

Ahora bien, el detalle radica en su materialización a nivel procesal, pues nuestra

Ley de Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico vigente56, solo

concibe la figura de la transacción aprobada judicialmente en virtud de lo

establecido en el artículo 651.2, la que en virtud del artículo 473, se tendrá que

ejecutar en el mismo proceso en que se hayan dictado o aprobado, con lo cual

queda excluida toda posibilidad de tramitar transacciones extrajudiciales, previas a

un proceso, incluso, cuando se hace referencia a la transacción en el artículo

495.4 del Código Civil, se la entiende como excepción al proceso ejecutivo,

55 Camus, F. E. Profesor de Derecho Romano y Filosofía del Derecho en la Universidad de La Habana. Curso de Derecho Romano. Doctrina del Negocio Jurídico. Publicaciones Cultural, S.A. Universidad de La Habana.1960. Pág.14

56 La Ley No. 7, denominada Ley de Procedimiento Civil, Administrativo y Laboral fue promulgada el 19 de agosto de 1977.



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aunque teniendo en cuenta cualquier transacción extrajudicial no ejecutiva por si

misma.

En cuanto a las consecuencias que producen las transacciones aprobadas

judicialmente, el tratamiento procesal que se establece es el de equipararlas a los

efectos que producen las sentencias firmes, cumpliéndose a tenor de los acuerdos

adoptados, en la forma que regulan las disposiciones que anteceden al artículo

482 de la LPCALE.

Salvo contadas excepciones, en todas las legislaciones iberoamericanas la figura

de la transacción extrajudicial aparece como previsora de conflictos futuros de

diversa índole, dotándola de garantías procesales dirigidas a reducir los tiempos y

gastos derivados, al tiempo que posibilitan el ejercicio de las acciones acordadas,

tanto de personas naturales como jurídicas, con la intervención de la fuerza

pública, de ser necesaria.

Y al equipararse los acuerdos transaccionales a los efectos de una sentencia firme,

se posibilita entrar directamente en la vía de Apremio, lo cual elimina trámites

procesales que llevan tiempo, permitiéndose en virtud de ello acreditar la práctica

de diligencias que se estimen necesarias para conseguir el resarcimiento de

daños y/o perjuicios provocados, incluyendo la posibilidad de utilizar la fuerza

pública, con la consecuente responsabilidad penal que pudiera resultar. Y al

requerirse formalización mediante Escritura Pública, la transacción se convierte en

un título que no necesita preparación previa y por tanto, genera inmediata

ejecución, si los créditos son líquidos, vencidos y exigibles.

Al dotar a lo que este autor prefiere denominar acuerdo transaccional

extrajudicial del efecto de cosa juzgada material, se le confiere a las partes de

una mayor seguridad, respecto a la efectividad de los acuerdos tomados.

Precisamente, esta característica es la que permite minimizar riesgos a futuro,

pues de incumplirse lo acordado, el juez que previamente lo aprobó, procederá, de

forma expedita, a ejecutoriar la misma, con los efectos de sentencia firme.



Abril 2007

Por considerar esta particular garantía como factor primordial de máxima viabilidad

de ejecución, en anexo ofrecemos una proforma de acuerdos consignados en

cláusula o convenio transaccional efectuado entre dos empresarios mexicanos, en

cuya elaboración este autor intervino.57

En este caso, se trata de la formalización de un Contrato Mercantil de Apertura de

Crédito en Cuenta Corriente sin interés y con Garantía Prendaria, mediante el cual

una Parte-La Acreditante- abre un crédito hasta por la cantidad de quinientos mil

dólares norteamericanos para que la otra Parte- La Acreditada-disponga del

mismo por el plazo de un año, recibiendo pagarés a cuenta de su crédito,

fijándose intereses moratorios sobre saldos insolutos diarios, una vez vencido el

plazo anterior, el cual podrá darse por vencido anticipadamente en los supuestos

que se señalan en la cláusula Cuarta del Acta Notarial que en Anexo B

acompañamos, a saber:

1.- Si las garantías otorgadas por “La Acreditada”, se hicieren insuficientes

para garantizar el total del crédito que se le concede a “La Acreditada”;

2.- Si “La Acreditada” dejare de pagar en tiempo cualquiera de los pagarés o

de los pagos o vencimientos parciales que con motivo de este Contrato se

suscriban;

3.- Si “La Acreditada”, o los garantes prendarios se hallare en estado de

suspensión de pagos, de concurso, de liquidación judicial o de quiebra o las

acciones o cualesquiera de sus bienes fueren embargados o secuestrados;

4.- Por voluntad expresa de las Partes.

Como garantía prendaria por la devolución del crédito otorgado, se acordó

constituir en prenda debidamente endosadas a “La Acreditante”, la totalidad de las

57 Por razones obvias, no se consignan nombres ni otros particulares que resultan privativos de las partes.



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acciones del capital social de “La Acreditada”, bajo los supuestos establecidos en

la cláusula Segunda, del tenor siguiente:

a) Si La Acreditada o Los Garantes Prendarios o los avalistas son sujetos a

concurso mercantil.

b) Si La Acreditada o Los Garantes Prendarios son emplazados a huelga.

c) Si La Acreditada o Los Garantes Prendarios son embargados o gravan o en

cualquier forma se afectan los bienes o derechos sobre los bienes dados en

garantía.

Se dejó regulado que en cualesquiera de estos casos, así como en el de

vencimiento de los plazos estipulados, bastará la afirmación que haga “La

Acreditante” para que se obtenga el pago del crédito otorgado, mediante un

procedimiento convencional ad hoc que se fijó para la venta de los bienes

pignorados (las acciones), y, finalmente se dejó establecido en Capítulo al efecto,

el Convenio Transaccional, con el propósito de prevenir cualquier controversia

futura respecto de las obligaciones que las partes contrajeron en el Acta notarial

referida, otorgándosele al mismo la eficacia de cosa juzgada, por considerarla

como una sentencia definitiva ejecutoriada, acuerdos que de resultar incumplidos,

procederán a su ejecución, mediante los medios que prevé la vía de apremio,

incluyendo la utilización de la fuerza pública, en caso necesario.

Tal y como hemos examinado, la transacción no solamente tiene trascendencia

respecto del proceso, en cuanto pone fin al mismo y extingue la relación procesal,

sino también en la relación jurídica material que se afirma en la pretensión que es

objeto del proceso y que las partes componen mediante acuerdos.

En términos doctrinales, el acuerdo transaccional se encuentra dentro de los

títulos que la misma clasifica de extra-jurisdiccional o contractual, por emanar de la

exclusiva actividad volitiva de los intervinientes. En esencia, es un mandato

obligacional que genera la posibilidad de su ejecución, en virtud de su cualidad



Abril 2007

intrínseca, lo que conlleva a que quede habilitado jurídicamente, al ser aprobado

judicialmente tanto en materia civil como mercantil.

Como colofón de todo lo anterior, preferimos exponer literalmente los comentarios

que le hicieran a este autor el MS. Narciso Cobo Roura y el Lic. Arnulfo Andux

Alfonso, los cuales compartimos:

“.- Es importante significar la ausencia de tratamiento de la transacción en el

Código Civil nuestro.

.- Por contraste, es importante advertir su presencia en la generalidad de los

códigos civiles de la región.

.- En nuestro caso, su reconocimiento procesal, tanto en lo civil como en lo

económico, se contrae al que tenga lugar una vez iniciado el proceso.

.- En este sentido, no parece haber espacio para que un tribunal cubano “apruebe”

una transacción extrajudicial, al margen de un proceso.

.- Esto impediría, según parece, entrar directamente a la vía de apremio, como es

tu interés que tenga lugar.

.- Nada se opondría, en cambio, que dicha transacción se lleve a escritura y se

erija en un título que genere ejecución, dando paso al proceso ejecutivo (Art. 486.1

de la LPCALE)”.58

El estudio que se hizo de la figura transaccional estuvo dirigido, fundamentalmente,

hacia las personas jurídicas establecidas en Cuba como Sucursales de

Sociedades Mercantiles Extranjeras y empresarios individuales, a efectos de

propiciar con mayor efectividad, la ejecución de sentencias firmes contra las

mismas, teniendo en cuenta que, por regla general, las sucursales no mantienen

en el país recursos económicos ni patrimoniales de significativa cuantía que

58 Entrevista realizada por este autor el día15 de marzo del 2007.



Abril 2007

permitan a sus acreedores poder cobrar sus créditos y resarcirse de los daños y/o

perjuicios que le hayan causado como resultado del desarrollo de sus operaciones

comerciales, sin excluir la posibilidad de su utilización, incluso entre las personas

jurídicas estatales cubanas, obviamente, bajo normativas que se atemperen a las

características de las relaciones jurídicas y económicas que priman actualmente

para estas, lo que sería objeto de estudio aparte.



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CONCLUSIONES

Las conclusiones que a continuación se expondrán se derivan de la investigación

realizada, las cuales se relacionan con las hipótesis asumidas como punto de

partida.

1.- Ni en nuestro Código Civil ni en la Ley de Procedimiento Civil, Administrativo,

Laboral y Económico se prevé una figura jurídica que posibilite a las entidades

cubanas autorizadas a realizar actividades de comercio exterior, tomar

acuerdos previos sobre incumplimientos futuros de sucursales acreditadas en

Cuba.

2.- Las sucursales establecidas en Cuba, por regla general, no cuentan con

patrimonio ni bienes suficientes para responder de sus créditos y de daños y/o

perjuicios que puedan ocasionarle eventualmente a las entidades cubanas

autorizadas a realizar comercio exterior y a otras personas jurídicas con las

que se vinculan durante su estancia en el territorio nacional.

3.- La documentación e información exigidas en las normativas vigentes

examinadas relacionadas con la actividad de comercio exterior, a juicio nuestro,

no resultan del todo suficientes para diseñar una adecuada estrategia de

defensa ante futuros incumplimientos por parte de las sucursales radicadas en

Cuba.

4.- En la legislación procesal cubana existe un procedimiento relativamente ágil

que permite la satisfacción de créditos a costa del patrimonio del deudor sobre

el que se puede actuar con fines de remate, mediante la vía de apremio que se

establece en los artículos 499 y siguientes de la Ley de Procedimiento Civil,

Administrativo, Laboral y Económico, pero no se puede utilizar para tramitar

acuerdos que hayan sido tomados fuera de un proceso, en tanto los aprobados

judicialmente en virtud de transacciones, producirán los mismos efectos que

las sentencias firmes, con autoridad de cosa juzgada.



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5.- La existencia de un procedimiento ágil y sencillo, al estilo del monitorio

establecido en la legislación española vigente, permite reducir tiempo y gastos

en la ejecución de sentencias firmes en Cuba y coadyuva al diseño de una

mejor estrategia respecto a la realización del exequátur en el país de la Casa

Matriz del deudor. Por su naturaleza, no requiere de documentación específica

ni especial para su iniciación ni acreditación y por el solo hecho de no pagar o

comparecer alegando razones de su negativa de pago, se despachará contra

él la ejecución por la cantidad reclamada.

6.- El Proceso de Ejecución previsto en nuestra ley de procedimiento en tres

Títulos del libro Tercero, no prevé ningún supuesto que posibilite, sin

resquebrajo del derecho del deudor, entrar directamente a despachar la

ejecución prevista en el artículo 493, con lo cual, en todo caso, hay que estar y

pasar por las tramitaciones anteriores, incluyendo una que aunque breve, es

de conocimiento, mientras otra requiere de preparaciones previas, todas

naturalmente con gasto de tiempo, mismo que atenta contra la ejecución de

sentencias firmes, al tratarse de condenas contra sucursales radicadas en

Cuba.

7.- La decisión de no perseguir a la Casa Matriz de las sucursales contra las que

se obtienen sentencias firmes en Cuba, a partir de la imposibilidad del cobro de

créditos y el resarcimiento de daños y/o perjuicios causados a las entidades

cubanas a las que nos referimos en este trabajo en particular y a cualesquiera

otras personas jurídicas en general, a nuestro juicio, está justificada por la

problemática relacionada con la ejecución de sentencias judiciales en el

extranjero, al ser Cuba solo signatario del tratado de New York, referido a

sentencias arbitrales, por una parte, y por otra, por la diversidad de reglas y

principios que siguen las diferentes legislaciones extranjeras con sistemas

jurídicos disímiles o similares al nuestro.



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8.- En la gran mayoría de los códigos civiles de los países iberoamericanos,

aparece establecida la figura de la transacción extrajudicial, concebida como

contrato en el que las partes terminan un litigio pendiente o precaven uno

futuro o eventual, equiparado a una sentencia firme, con efecto de cosa

juzgada, reduciéndose los tiempos y gastos derivados, en tanto garantizan el

ejercicio de las acciones acordadas, tanto de personas naturales como

jurídicas, en materia civil y mercantil, hasta con la intervención de la fuerza

pública, de ser necesaria.

9.- La figura de la transacción, que en esencia se trata de un mandato obligacional

que al emanar de la manifestación exclusiva de la voluntad de las partes,

genera la posibilidad de su ejecución, en virtud de su cualidad intrínseca, la

cual adquiere plena garantía al quedar habilitado judicialmente, al amparo de

normativas sustantivas y procesales al efecto, fue eliminada totalmente de la

legislación sustantiva civil cubana, al promulgarse el vigente Código Civil de

1987 y no ha sido tampoco tomada por ninguna otra esfera ni materia del

Derecho.

10.- Lo anteriormente concluido, nos conmina a recomendar la posibilidad del

empleo de una figura jurídica que permita a las entidades de comercio exterior

y demás personas jurídicas cubanas que se vinculan con sucursales

acreditadas en Cuba, en particular, y con compañías extranjeras, en general,

tomar acuerdos extrajudiciales que garanticen reducción de tiempo y gastos, al

ejecutar las sentencias firmes que logren a su favor.



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RECOMENDACIONES

1.- Proponer se introduzca en nuestro Código Civil, la figura de la transacción, bajo

la denominación de Acuerdo transaccional extrajudicial dentro del Libro Tercero

-Derecho de Obligaciones y Contratos-, con la siguiente redacción:

El Acuerdo Transaccional es un acto jurídico que se origina por la

voluntad concordante de personas naturales o jurídicas, con el

objetivo de dotar sus acuerdos extrajudiciales de la eficacia necesaria

para que generen por si solo acción ejecutiva, en vía de apremio, con

efecto de cosa juzgada propio de una sentencia firme, dejando

resuelta una controversia presente o futura, requiriéndose para su

validez que los mismos consten por Escritura Pública.

2.- Sugerir que la normativa que la complemente, deberá imponer para su validez,

el cumplimiento de requisitos específicos, cuya inobservancia debería configurar

causales que conlleven sanciones de nulidad, pues como todo acuerdo, la

transacción estará sometida a las condiciones requeridas para la validez de los

actos jurídicos y contratos en general y a las que aluden a las capacidades y

poder de disposición de las personas que la suscriben y, en el caso de los

acuerdos, luego de dictada sentencia definitiva, que esta no se haya ejecutado y

que haya sido conocida por quienes transigen.

3.- Proponer se adicione un segundo párrafo al artículo 473 de la Ley de

Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico que exprese:

El acuerdo extrajudicial aprobado judicialmente, será considerado como

una sentencia firme, con efectos de cosa juzgada y se ejecutará por la vía

de apremio que se regula en lo adelante.

4.- Proponer se adicione un sexto apartado al artículo 486 de la Ley de

Procedimiento Civil, Administrativo, Laboral y Económico, que exprese:



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6) los acuerdos transaccionales entre personas naturales o jurídicas,

formalizados mediante Escritura Pública.

5.- Sugerir al Ministerio del Comercio Exterior de Cuba, complemente las

normativas que regulan el establecimiento de Sucursales radicadas en Cuba y las

exigencias documentales e informativas que deben cumplir las entidades

autorizadas a realizar actividades de comercio exterior, con el objetivo primordial

de facilitar a estas mayores posibilidades en la elaboración de estrategias para

prevenir y evaluar los riesgos ante eventuales reclamaciones por incumplimientos

de obligaciones de las referidas sucursales en particular y de cualesquiera

persona jurídica extranjera en general, evitándose o reduciéndose las pérdidas

irrecuperables que se producen por estos acontecimientos.



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Ley de Procedimiento Civil y Administrativo. Ley No. 1261, de 4 de enero de 1974.

Ley de Procedimiento Civil, Administrativo y Laboral. Ley 7 de 19 de agosto de

1977. Editorial ORBE. Ciudad de La Habana. 1978.

Ley No. 50 de las Notarías Estatales, 28 de diciembre de 1984

Código de Comercio de Cuba, de 1885.Editorial Cultural, S.A. La Habana.1945.



Abril 2007

Código Civil de Cuba. Ley 59 de 16 de julio de 1987. Primera Edición. Editorial

MINJUS. 1988.

Decreto - Ley No. 223 de 15 de agosto de 2001. Gaceta Oficial Extraordinaria No.

10, de 16 de agosto del 2001. La Habana.

Decreto – Ley No. 241 de 26 de septiembre de 2006. Gaceta Oficial Extraordinaria

No. 33, de 27 de septiembre del 2006. La Habana.

Decreto No. 145 del Comité Ejecutivo del Consejo de Ministros de la República de

Cuba, de 22 de junio de 1988. “Reglamento del Registro Nacional de

Representaciones Extranjeras”.

Decreto No. 206 del Comité Ejecutivo del Consejo de Ministros de la República de

Cuba, de 10 de abril de 1996.” Reglamento del Registro Nacional de Sucursales y

Agentes de Sociedades Mercantiles Extranjeras”.

Resolución No. 70 de 1992. Reglamento de la Ley de Notarías Estatales. MINJUS.

Resolución No. 190 de 3 de mayo del 2001. MINCEX. “Reglamento sobre la

actividad de Importación y Exportación”.

Resolución No. 550 de 13 de noviembre del 2001. MINCEX. “Procedimiento para

la tramitación de expedientes por el Registro Nacional de Sucursales y Agentes

de Sociedades Mercantiles Extranjeras”.

Carta-instrucción No. OM-2216 de 29 de diciembre del 2003. MINCEX.

Indicaciones sobre el papel del cliente en las importaciones



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III.- MATERIAL ELECTRÓNICO

1.- Código Civil de Colombia: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos. [Consultado el día 9 de marzo del 2007]

2.- Código Civil de Costa Rica: [En Línea] www.costaricalaw.com/legalnet/.

[Consultado el día 9 de marzo del 2007]

3.- Código Civil de Uruguay. [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos. [Consultado el día 9 de marzo del 2007]

4.- Código Civil de Nicaragua: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.


5.- Código Civil de Chile: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.


6.- Código Civil de Bolivia: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.


7.- Código Civil de Perú: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.


8.- Código Civil de Ecuador: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.


9.- Código Civil de Panamá: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.

[Consultado el día 13de marzo del 2007]

10.- Código Civil de España: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.


11.- Código Civil de Yucatán: [En Línea] www.justiniano.com/codigos_juridicos.


http://www.costaricalaw.com/legalnet/codigocivil

http://www.justiniano.com/codigos_juridicos






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ANEXOS



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Anexo A

Guía de Entrevista a Expertos.

¿Qué problemas teórico-prácticos considera usted existen en

relación con las reclamaciones contra las Sucursales establecidas

en Cuba?

¿Estima usted que los documentos e informaciones exigidos en la

normativa legal vigente en relación con las Sucursales, resultan

suficientes para el diseño de estrategias de defensa ante

eventuales incumplimientos de éstas?

¿En su criterio, existe la posibilidad procesal para que un tribunal

cubano pueda aprobar un acuerdo transaccional extrajudicial, fuera

de un proceso?

¿Qué utilidad estima usted tendría la figura jurídica del acuerdo

transaccional para las entidades cubanas autorizadas a realizar

actividades de comercio exterior?



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Anexo B

Ejemplo de Acta Notarial en la que se aprecia la utilización de un

Convenio Transaccional en materia mercantil, para garantizar el

cumplimiento de un Contrato de Financiamiento y Prenda, de

conformidad con la legislación mexicana.

ACTA NÚMERO:

En la ciudad de Mérida, Capital del Estado de Yucatán, Estados Unidos

Mexicanos, a los __ días del mes de ____del año__, ante mi,

Licenciado_________________, Notario Público del Estado, Titular de la Notaría

Pública Número _______, en ejercicio, comparecen:

I.- El señor _______________, quien comparece en su carácter de representante

legal de la persona moral denominada ______________Sociedad Anónima de

Capital Variable, a quien en el transcurso del presente Contrato se les denominará

como “La Acreditante”.

II.- El señor ____, quien comparece con su carácter de Apoderado de la sociedad

denominada________Sociedad Anónima de Capital Variable, a quien en el curso

del presente Contrato se le denominará como "La Acreditada'.

A quienes en el curso del presente Contrato se le denominará como "Los Garantes

Prendarios".

A los anteriores comparecientes para los efectos de este Contrato y en el

transcurso del mismo serán denominados como "Las Partes Contratantes".

Y dijeron: que vienen a formalizar un CONTRATO DE APERTURA DE CRÉDITO,

un CONTRATO DE PRENDA para garantizar dicho crédito y un CONVENIO



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TRANSACCIONAL para prevenir una controversia futura, lo que llevan a cabo al

tenor de las declaraciones y cláusulas siguientes:

DECLARACIONES

PRIMERA.- El señor ______, en su carácter de Apoderado de la sociedad

denominada _______, Sociedad Anónima de Capital Variable, manifiesta que ha

pactado con la persona moral denominada______, Sociedad Anónima de Capital

Variable, un crédito en cuenta corriente, mismo que garantizará con las acciones

de su representada propiedad de sus diversos accionistas como garantes

prendarios y celebrará asimismo un Convenio para prevenir una controversia

futura respecto de las obligaciones que contrajo.

SEGUNDA.- Los señores ____, declaran, que: son propietarios de todas las

acciones en las cuales se divide el capital social de la persona moral denominada

____, Sociedad Anónima de Capital Variable, el cual se encuentra integrado con

cuatro acciones en el Capital Fijo, así como de tres mil ochocientas treinta y tres

acciones en el Capital Variable, con un valor cada acción de veinticinco mil pesos,

sin centavos, moneda nacional, con un total dicho capital social por la cantidad de

noventa y cinco millones, novecientos veinticinco mil pesos, sin centavos, moneda

nacional, el cual se encuentra dividido en la siguiente forma y proporción: -A) El

señor ______, es titular de tres acciones en el Capital Fijo, así como de dos mil

ochocientas setenta y cinco acciones en el Capital Variable, con un valor cada

acción de veinticinco mil pesos, sin centavos, moneda nacional, con un total de su

aportación de setenta y un millones, novecientos cincuenta mil pesos, sin centavos,

moneda nacional. -

B) El señor ____, es titular de una acción en el Capital Fijo, así como de

novecientas cincuenta y ocho acciones en el Capital Variable, con un valor cada

acción de veinticinco mil pesos, sin centavos, moneda nacional, con un total de su

aportación de veintitrés millones, novecientos setenta y cinco mil pesos, sin

centavos, moneda nacional.



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TERCERA.- En virtud de lo anterior, los comparecientes otorgan el CONTRATO

DE APERTURA DE CRÉDITO, con sujeción a las cláusulas que en capítulos por

separado y con un clausurado que comienza a partir de la cláusula primera,

haciendo constar que el contenido total del clausurado del presente Contrato se

entenderá entrelazado unas cláusulas con las otras y de ninguna forma se

interpretarán de manera independiente, Contratos que se formalizan como sigue.

DEL CONTRATO DE APERTURA DE CREDITO

PRIMERA.- Los señores _____, en su carácter de representante legal de la

persona moral denominada _____, Sociedad Anónima de Capital Variable, y ____,

en su carácter de Apoderado de la sociedad denominada _____, Sociedad

Anónima de Capital Variable, manifiestan: que han celebrado un CONTRATO DE

CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE, mismo que es del tenor literal siguiente:

"CONTRATO MERCANTIL DE APERTURA DE CRÉDITO EN CUENTA

CORRIENTE SIN INTERÉS Y CON GARANTÍA PRENDARIA, que celebran de

una Parte, la persona moral denominada _____, a quien en el transcurso del

presente Contrato se les denominará como “La Acreditante” y de la otra Parte la

persona moral denominada _____, Sociedad Anónima de Capital Variable, a quien

se les denominará como "La Acreditada” lo que realizan en los términos de las

siguientes cláusulas:

CLAUSULAS

PRIMERA.- La persona moral denominada_____ Sociedad Anónima de Capital

Variable, abre un crédito en cuenta corriente a "La Acreditada' hasta por la

cantidad de Quinientos mil dólares, moneda de los Estados Unidos de América,

pudiendo disponer "El Acreditado" de dicha suma en la forma y términos que se

especifican en las subsecuentes cláusulas.

SEGUNDA.- Por cada cantidad que “La Acreditada” reciba a cuenta de su crédito

otorgará uno o varios pagarés con los vencimientos que en cada caso se señalen,



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los cuales no causarán intereses normales. Una vez vencido el plazo, si no fuere

pagado íntegramente el capital, se estipulan como intereses moratorias sobre los

saldos insolutos diarios del crédito una tasa de interés del _____por ciento

mensual.

“La Acreditada” podrá disponer a la vista de la suma total objeto de este Contrato.

TERCERA.- El plazo máximo del presente Contrato es el de UN AÑO, dicho plazo

podrá ser prorrogado cada año, siempre y cuando el deudor se encuentre al

corriente en el cumplimiento de sus obligaciones, siendo el primer año obligatorio

y forzoso para las Partes y comenzará a correr y contarse a partir de la presente

fecha y concluirá por consiguiente al expirar el día _____, a cuyo vencimiento

deberá el acreditado liquidar el saldo que existiera a su cargo sin necesidad de

gestión judicial o extrajudicial alguna.

CUARTA.- El plazo pactado en el presente Contrato podrá darse por vencido

anticipadamente al ocurrir cualesquiera de los siguientes casos:

1.- Si las garantías otorgadas por “La Acreditada”, se hicieren insuficientes para

garantizar el total del crédito que se le concede a “La Acreditada”;

2.- Si “La Acreditada” dejare de pagar en tiempo uno cualquiera de los pagarés o

de los pagos o vencimientos parciales que con motivo de este Contrato se

suscriban;

3.- Si “La Acreditada”, o los garantes prendarios se hallare en estado de

suspensión de pagos, de concurso, de liquidación judicial o de quiebra o las

acciones o cualesquiera de sus bienes fueren embargados o secuestrados;

4.- Por voluntad expresa de las Partes.

QUINTA.- Para garantizar el cumplimiento de las obligaciones contraídas en el

presente Contrato y muy especialmente el pago de la cantidad fijada en la cláusula



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primera que antecede, La Acreditada, se obliga y compromete a constituir o a dar

garantía suficiente a juicio de La Acreditante, sean de él o de terceros garantes.

SEXTA.- Los gastos, impuestos y derechos que se causen en razón y con motivo

del presente Contrato, serán de cuenta única y exclusiva de “La Acreditada”.

SEPTIMA.- Para todo lo relativo al cumplimiento y ejecución del presente Contrato,

las Partes se someten a la jurisdicción de los Jueces y Tribunales de ésta ciudad

de Mérida, Yucatán, renunciando al fuero que por razón de domicilio tuvieren o

pudieren llegar a tener.

Para constancia se firma el presente Contrato por triplicado en la Ciudad de

Mérida, Yucatán, al... día del mes de ___ año ___.

Firma de los señores:

SEGUNDA.- Los señores ______y _____ otorgan: que ratifican en todas sus

Partes el Contrato de apertura de crédito en cuenta corriente transcrito en la

cláusula que antecede, mismo que se obligan a cumplir fiel y cabalmente en la

forma y términos en que está planteado.

Expuesto lo anterior, y con el fin de garantizar el crédito que se ha otorgado en el

Contrato de apertura de crédito en cuenta corriente que se protocoliza en este

acto, a continuación se otorgan las siguientes cláusulas:

CAPITULO SEGUNDO

DEL CONTRATO DE PRENDA

PRIMERA.- La persona moral denominada_____, Sociedad Anónima de Capital

Variable, se obliga y compromete a pagar sin necesidad de requerimiento previo,

en los términos del Contrato mencionado en el capítulo que antecede y de las

obligaciones que en ésta escritura adquiere, la cantidad de Quinientos mil dólares,

moneda de los Estados Unidos de América, derivada del CONTRATO DE



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APERTURA DE CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE relacionado en el capítulo

primero de este instrumento público.

SEGUNDA.- Los plazos pactados en los pagarés de que se trata podrán darse por

vencidos anticipadamente conforme a lo estipulado en la cláusula cuarta del

CONTRATO DE APERTURA DE CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE o bien al

ocurrir cualesquiera de los siguientes casos:

a) Si La Acreditada o Los Garantes Prendarios o los avalistas son sujetos a

concurso mercantil.

b) Si El Acreditado o Los Garantes Prendarios son emplazados a huelga.

c) Si El Acreditado o Los Garantes Prendarios son embargados o gravan o en

cualquier forma se afectan los bienes o derechos sobre los bienes dados en

garantía.

En cualesquiera de estos casos, así como en el de vencimiento de los plazos

estipulados, bastará la afirmación que haga la persona moral denominada _____,

Sociedad Anónima de Capital Variable, por conducto de cualquiera de sus

representantes legales, con la presentación del Testimonio de Escritura Pública

para que se obtenga el pago del crédito otorgado a que se refiere el capítulo

primero de ésta escritura a dicha Sociedad, o a las personas que legalmente les

sucedan.

TERCERA.- Para garantizar el cumplimiento de las obligaciones contraídas en el

CONTRATO DE APERTURA DE CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE

relacionado en el Capítulo Primero del presente instrumento, así como las

obligaciones contraídas en la presente Escritura Pública y muy especialmente el

pago de la cantidad fijada en la cláusula primera del CONTRATO DE APERTURA

DE CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE y de este Contrato, que es el límite

máximo del crédito que se le concedió a la persona moral denominada ______,

Sociedad Anónima de Capital Variable, mas cualesquiera otras prestaciones que



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pudieren originarse, incluyendo los intereses vencidos de más de tres años, lo que

deberá hacerse constar en el Registro Público de la Propiedad del Estado para

que surta efectos contra terceros, los señores_____, constituyen y entregan en

prenda debidamente endosadas en garantía en los términos del artículo

trescientos treinta y cuatro de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito,

la totalidad de las acciones del capital social de la persona moral denominada

_____, Sociedad Anónima de Capital Variable, mismas acciones que son

propietarios, el cual se encuentra descritas en la Declaración Segunda de este

público instrumento, la cual se tiene aquí por reproducida como si a la letra se

insertara.

CUARTA.- Las Partes contratantes convienen en que las acciones sobre las

cuales se constituye la garantía prendaria, están endosadas en garantía a favor de

la persona moral denominada ______ Sociedad Anónima de Capital Variable.

Dichos títulos serán entregados materialmente al señor _____, a quien se le

otorgará un Poder Especial Irrevocable para que en caso de la falta de pago del

CONTRATO DE APERTURA DE CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE que se

formaliza en este instrumento proceda a la venta de dichos títulos, y por tanto, en

este acto, se establece procedimiento convencional para la venta de la prenda

que se constituye en el presente Contrato, por lo que al término del plazo o en

cualquier tiempo, en caso de que La Acreditada, no realice el pago de cualquier

mensualidad de los intereses que a su cargo resulten o del capital al vencimiento

del plazo la apoderada nombrada deberá proceder a la venta de los bienes

pignorados en los términos de las siguientes cláusulas.

QUINTA.- En caso de tener que ejecutarse las acciones sobre las cuales se

constituye la presente prenda, para el cobro de las cantidades que adeudare con

motivo del CONTRATO DE APERTURA DE CRÉDITO EN CUENTA CORRIENTE

relacionado en el Capítulo Primero del presente instrumento público, las Partes

contratantes pactan que el valor de las acciones otorgadas en garantía prendaria

en la cláusula que antecede servirán de base para su venta por la cantidad de

Quinientos mil dólares, moneda de los Estados Unidos de América, que las Partes



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están de acuerdo que representa el valor de las acciones pignoradas sin que haya

necesidad de practicar avalúo.

SEXTA.- Una vez realizada la venta se abonará el producto de la misma al saldo

del adeudo, aplicándolo a intereses y a capital en ese orden, y para el caso de que

quede un remanente en el saldo, éste será entregado a La Acreditada en forma

inmediata.

SÉPTIMA.- Los gastos que se originen por la venta de los bienes pignorados, así

como los impuestos serán a cargo de La Acreditada y se deducirán, en su caso,

del producto que se obtenga de la venta de los bienes otorgados en prenda.

OCTAVA.- En los términos del artículo doscientos cuarenta y cuatro de la Ley

General de Títulos y Operaciones de Crédito, las Partes contratantes manifiestan

que están de acuerdo que una vez que se hayan vendido los bienes que se

otorgan en prenda mediante el presente Contrato, la apoderada especial

nombrada para ese efecto, deberá aplicar el producto de la venta de la siguiente

forma:

1.- Al pago de los impuestos, derechos o responsabilidades fiscales que

estuvieran pendientes por concepto de los bienes materia de la prenda.

2.- Al pago del adeudo causado a favor de La Acreditante, en los términos de este

Contrato que se formaliza en este instrumento.

3.- En su caso y de existir algún remanente, este deberá ser entregado a La

Acreditada.

CAPITULO TERCERO

DEL CONVENIO TRANSACCIONAL

PRIMERA.- Los señores _____, en su carácter de representante legal de la

persona moral denominada ____, Sociedad Anónima de Capital Variable, _____,



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en lo personal y en su carácter de Apoderado de la sociedad

denominada_____hacen constar:

.- que de conformidad con el artículo Dos Mil Ciento Once del Código Civil del

Estado de Yucatán, con el objeto de prevenir una controversia futura respecto

de las obligaciones que las Partes contrajeron en la presente Escritura, han

acordado celebrar ésta transacción.

SEGUNDA.- Los señores ____, en su carácter de representante legal de la

persona moral denominada____, Sociedad Anónima de Capital Variable, ______,

en lo personal y en su carácter de Apoderado de la sociedad denominada ______,

Sociedad Anónima de Capital Variable y ______ continúan manifestando:

.- que todas las cláusulas de ésta escritura se interpretarán estrictamente, son

indivisibles y su contenido se entenderá complementando las unas con las otras.

TERCERA.- Los señores _____, en su carácter de representante legal de la

persona moral denominada_____, Sociedad Anónima de Capital Variable , _____,

en lo personal y en su carácter de Apoderado de la sociedad denominada ______,

y _____ Sociedad Anónima de Capital Variable , hacen constar:

.- que el CONVENIO TRANSACCIONAL a que se refiere esta Escritura tiene

respecto de ellos la misma eficacia y autoridad que la cosa juzgada, pues la

consideran una sentencia definitiva ejecutoriada, en los términos del artículo Dos

Mil Ciento Veinticuatro del Código Civil del Estado de Yucatán y la falta de su

cumplimiento dará derecho a la ejecución respectiva utilizando los medios de

apremio que señala el Código de Procedimientos Civiles, incluyendo la fuerza

pública en caso necesario.



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CAPITULO CUARTO

DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPITULOS ANTERIORES.

PRIMERA.- Para todo lo relativo a este Convenio y a su ejecución, las Partes se

someten a la jurisdicción de Jueces y Tribunales competentes de esta ciudad de

Mérida, Yucatán, México, renunciando expresamente a aquella que en razón de

domicilio o vecindad pudiere corresponderle. Los señores _____ y_____, éste

último en lo personal y con su carácter de Apoderado ______, Sociedad Anónima

de Capital Variable , para este asunto designan como su domicilio el predio Calle

____ para oír notificaciones y para que se practique en el cualquier otro acto y

diligencia relacionadas en este Convenio y su ejecución.

SEGUNDA- Las Partes declaran: que han celebrado el Convenio y los Contratos

consignados en esta escritura, con los que manifiestan estar conformes, basados

en la libertad de contratación que garantiza la Constitución Política de los Estados

Unidos Mexicanos, que reconocen que rige sobre cualesquiera disposiciones

legales.

GENERALES

Yo, el Notario, hago constar : que di cumplimiento a lo dispuesto en los artículos

cuarenta y cinco y noventa y cinco de la Ley del Notariado en y que habiendo leído

en voz alta esta Escritura a las comparecientes, manifestaron quedar entendidos y

conformes con su tenor, firmando ante mí para constancia siendo las...... HORAS

del día de su fecha. Doy fe.

LAS RECLAMACIONES CONTRA LAS SUCURSALES DE...

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