Medios probatorios típicos y atípicos

CLAVER A. TORRES TAPIA

INTRODUCCIÓN

La prueba es, sin duda alguna, el tema medular del proceso civil, toda vez que

casi toda la actividad de las partes está dirigida a crear convicción en el juzgador

acerca de la veracidad de los hechos alegados que sustentan la pretensión;

mientras que la actividad del juzgador igualmente está enderezada a obtener

certeza sobre los mismos a fin de emitir un fallo arreglado a derecho.

Los medios de prueba son instrumentos de los que se valen las partes para llevar

al proceso las afirmaciones que ha de corroborar las vertidas en sus escritos.

De ahí que, entre las normas procesales, se hayan considerado ciertas reglas que

permitan un control y manejo adecuado de la actividad probatoria, con el objeto de

excluir del análisis de la prueba cualquier cuestión que tienda a distorsionar o

perturbar dicho análisis, sea por falsedad o nulidad de los medios de prueba que

se ofrezcan, por su impertinencia o irrelevancia respecto del asunto discutido, o

por cualquier otro motivo fundado.

Así, el Código Procesal Civil, regula las denominadas cuestiones probatorias, que

no son otra cosa que herramientas procesales que pueden utilizar las partes para

cuestionar o poner en tela de juicio la procedencia de algún medio probatorio y,

consecuentemente, evitar su actuación o restarle mérito probatorio. Estas

cuestiones probatorias son las tachas y las oposiciones, siendo estas últimas

materias del presente informe.

El Autor

Octubre del 2010

1


MEDIOS PROBATORIOS TÍPICOS Y ATÍPICOS

1. LA PRUEBA

Couture señala que los problemas de la prueba consisten en saber qué es la

prueba; qué se prueba; quién prueba; cómo se prueba; qué valor tiene la prueba

producida.

En otros términos: el primero de esos temas plantea el problema del concepto de

la prueba; el segundo, el objeto de la prueba; el tercero, la carga de la prueba; el

cuarto, el procedimiento probatorio; el último, la valoración de la prueba. Hernando

Devis Echandía, procesalista colombiano, dice: Suele hablarse con mayor

frecuencia, de que es prueba judicial todo medio que sirve para conocer cualquier

cosa o hecho.

2. PRINCIPIOS QUE REGULAN LA PRUEBA

a) Necesidad de la prueba: Para que se llegue a expedir la decisión judicial, se

requiere que sea demostrada por las pruebas aportadas por las partes, o de

manera facultativa por el juez.

b) Comunidad de la prueba: También, se le conoce como principio de

adquisición de las pruebas. Una vez admitido el medio probatorio ofrecido por

las partes, ésta pertenece al proceso, no siendo posible el desistimiento, ni la

renuncia de la prueba actuada, pues los medios probatorios pasan a ser de la

comunidad de las partes.

c) Publicidad de la prueba: Las partes deben tener conocimiento del

ofrecimiento de las pruebas, con el objeto de objetarlas, si fuera el caso.

También, en otro sentido, se considera que este principio sustenta la

motivación de la sentencia, pues los justiciables requieren conocer como se

han valorado los medios probatorios.

2


d) Prohibición del Juez de aplicar el conocimiento privado: Está vedado que

el juez supla las pruebas con el conocimiento privado, personal o

circunstancial que tenga de los hechos.

e) Contradicción de la prueba: Es la aplicación del principio procesal de la

contradicción. Cada parte tiene la oportunidad de conocer y discutir las

pruebas ofrecidas de la contraparte.

3. OBJETO DE LA PRUEBA: INMEDIATO Y MEDIATO

El objeto inmediato de la prueba es acreditar los hechos expuestos por las partes,

producir certeza en el juez respecto de todos los puntos controvertidos y

fundamentar sus decisiones.

El objeto mediato de la prueba es llegar a la verdad de los hechos.

LA CARGA DE LA PRUEBA Por regla general, la carga de probar corresponde a

quien afirma hechos que configuran su pretensión, o a quien los contradice

alegando nuevos hechos. Si no se prueban los hechos que sustentan la

pretensión, la demanda será declarada infundada.

¿Qué es la inversión de la carga de la prueba? La ley, en determinadas

situaciones, determina qué parte debe probar. V. gr., en la responsabilidad

extracontractual, el descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor

(artículo 1969 del Código Civil), esto es, al demandado; en la responsabilidad

contractual, la prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al

perjudicado por la inejecución de la obligación, o por su cumplimiento parcial,

tardío o defectuoso (artículo 1330 del precitado Código), es decir, al actor.

¿Qué hechos no requieren probanza? (190 C.P.C.): Hechos no controvertidos,

imposibles, o que sean notorios o de pública evidencia; las presunciones juris et

de jure. El derecho nacional no se prueba; sí requieren probarse la costumbre y el

derecho internacional privado.

4. CLASES DE MEDIOS PROBATORIOS: Típicos (artículo 192), atípicos (193)

y sucedáneos de los medios probatorios (artículos 275 y siguientes).

3


4.1 LOS MEDIOS PROBATORIOS TÍPICOS: Están regulados en su

ofrecimiento, admisión y actuación, siendo los siguientes:

La declaración de parte,

La declaración de testigos,

Los documentos,

La pericia y

La inspección judicial.

A) LA DECLARACIÓN DE PARTE

La declaración de parte se refiere a actos, hechos o información del que la presta

o de su representado.

Es la prestada en el proceso por cualquiera de las partes, a requerimiento de la

contraria, mediante contestación, con previo juramento o promesa de decir verdad,

a un interrogatorio formulado por escrito, llamado pliego interrogatorio.1

Su actuación no es inmediata, se ofrece con la demanda o en la contestación de la

demanda, adjuntándose el pliego de preguntas. Admitida y ordenada su actuación

se inicia la absolución de las preguntas contenidas en el pliego presentado, luego

el juez es quién valora y determina los alcances de la declaración de parte.

Cuando se tiene la condición de parte y se transmiten al juez o funcionario

conocimientos de hechos preexistentes, en el proceso y para efectos de éste, se

está ante especies y variantes de múltiples declaraciones. Pudieran provenir para

propósitos probatorios de terceros. Se tiene como factor de relación la distinción

entre parte y tercero, pero estos términos de comparación que conllevan la

diferencia están muy lejos de señalar la claridad anhelada para la precisión de

conceptos ante el testimonio humano en general.

A grandes rasgos, la parte es una noción procesal que se amplía o se restringe al

teorizar; y, aún más, como concepto extiende sus alcances a la teoría general del

1 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. “Comentarios al Código Procesal Civil” T II. Gaceta Jurídica. Lima-Perú. 2008. Pág. 690.

4


Derecho en los ámbitos del negocio jurídico2; en muchos aspectos la ubicación

jurídica está en una relación tópica de contextos y subcontextos procesales que,

en interdependencia, señalan que se es tercero porque no se es parte. Otras

construcciones jurídicas ligadas a la intimidad de los diversos contenidos

conceptuales en estudio harán que no se siga la estricta figura de la parte (que es

una noción jurídica y no una especificación física) para hacer provenir de ésta las

declaraciones personales que pueda caracterizar el Derecho probatorio, sino el

criterio de interesado (con determinación de orden procesal). En esta forma la

visión de la figura alusiva a la mediación de ilustración probatoria, se puede

estereotipar por el órgano de la prueba que proporciona información (sea o no

verdad, a decir de Carnelutti)3 , al poner también el análisis del medio en conexión

de procedencia con otra figura procesal, como la del interviniente que encamina

sus actos a la presentación de un interés propio o ajeno. Así quedan importantes

extensiones pero también exclusiones bien definidas para la determinación precisa

del órgano de prueba, con efectos e incidencias procesales de magnitud en cuanto

a citaciones, posibilidad de comunicación informativa y de valoración. Para

examinar sus declaraciones quedan excluidos del carácter de parte: las partes del

contrato no vinculadas al proceso (partes de la relación jurídica sustancial), y aún

las verdaderas partes de un proceso, en asuntos que se deciden en él pero no son

de la incumbencia de éstas. En otro orden de ideas estas expresiones se

extienden al sujeto procesal4 en procesos de jurisdicción voluntaria o penales, si

éste es dueño de un interés específico (o que lo representa), cuando declara o

narra hechos en la misma base fáctica que fundamenta el interés de sus

peticiones, y él puede ser quien rinde declaraciones específicas, que serán de

carácter personal.

2 AZULA CAMACHO, Jaime - Manual de derecho procesal. Teoría del proceso ABC: Bogotá, 1982. p. 225.3 CARNELUTTI, Francisco. La prueba civil. Traducción de ALCALA ZAMORA, Niceto. Ediciones ARAYÚ Parte General Undécima Edición Buenos Aires, 1955 p.109. 4DEVIS ECHANDIA, Hernando. Compendio de Derecho procesal. Teoría general del proceso. Tomo I, Biblioteca Jurídica Dike: Medellín, nov. 1993. P. 381 a 398. FLORIÁN, Eugenio. De las pruebas penales. TEMIS BOGOTÁ, 1982 p. 195, Tomo I, p. 195; Tomo II, p. 15.

5


Situación probatoria de la persona de la parte

El planteamiento de un orden procesal probatorio para una persona individual la

ubica en una situación y posición procesal cuando hay un interés que debe

decidirse en forma principal o accesoria, al constituir de alguna manera objeto de

aquello que se resuelve; lo cual conlleva el nexo en la tramitación por una

vinculación idónea, para estar y además actuar con repercusiones en lo

probatorio, es decir frente a las sistematizaciones conceptuales del derecho la

persona queda ubicada para la actividad de prueba y ante ésta.

Puede, probatoriamente, considerarse lo anterior en cuatro perspectivas: como

sujeto de la petición y de la práctica5, como órgano6 y como objeto de la prueba.

Es sujeto de prueba: si actúa oportunamente; con legitimidad y en uso “de

iniciativa probatoria” es realizador de actos de proposición y petición de prueba al

ejercitar el derecho subjetivo de probar; o como simple insinuador, cuando sugiere

al funcionario que cumpla sus deberes en materia de pruebas o haga uso de sus

facultades en el campo probatorio, en eventos que dan cabida a la aceptación de

Insinuaciones.

Es órgano de la prueba: cuando, individual o conjuntamente, rinde versiones, hace

relatos o manifestaciones (éstos son medios de prueba). En épocas recientes

comenzó a perfilarse esta precisión conceptual para la típica posición del

comunicador procesal (no ha sido exacta), éste era uno de los interesados en los

resultados del fallo; así no se comprendía cómo las afirmaciones del interesado

pudieran ser creíbles procesalmente por el juez o el fallador, salvo en los casos de

confesión; el órgano y el medio debían operar como nexos instrumentales de la

parte para convencer al juez. Estas confusiones se eliminan cuando la labor

probatoria no se entiende en función de intereses privados de los particularmente

protegidos por la organización jurisdiccional7; sino en relación con el

esclarecimiento de los hechos que pueden o no desfavorecer un determinado

5 DEVIS ECHANDIA, Hernando, Compendio Citado, Tomo I, p. 415 a 454.6 DEVIS ECHANDIA Hernando, Compendio Citado, Tomo II, p. 83 y 84.7 CARNELUTTI, Franceso. Op cit., p. 196 A 199

6


interés. Se mira desde la posición del Juez8 o funcionario, quienes pueden extraer

sus conocimientos de diversas fuentes de actividades e instrumentación. Hay

variaciones, que tienen relevancia cuando hay que examinar declaraciones y

acciones conjuntas de las partes. Hay que dar al proceso un vuelco muy

importante y comprender su finalidad para saber que en lógica los medios son

tales en razón de los fines hacia los cuales propenden. Es muy distinto el camino

de acción probatoria que puede seguirse en cuanto a requerimiento de prueba,

cuando divergen (cuestión muy posible) el interés de la parte y el del proceso. No

hay que descartar que pueda coincidir con la realidad en logros de verdad, dentro

del antagonismo que plantea un litigio, la versión de alguna de las partes, pero en

relación con la averiguación de ésta, las versiones de cada uno o de ambos

litigantes pueden mediar para confirmar el conocimiento y el convencimiento del

fallador, sin excesos de confianza cuando provienen de ambos antagonistas.

Así, puede comprenderse la posición como órgano de la prueba de quien,

unilateralmente no sólo hace peticiones y formula pretensiones, sino que realiza

afirmaciones y brinda ilustración probatoria al juez o al funcionario, al tenor de las

perspectivas que tiene el estudio de la parte en el ámbito de lo probatorio

procesal. Tampoco no se dan resistencias, de carácter valorativo, a la admisión

específica de un medio de prueba surgido de la declaración de una parte.

De quién proviene la declaración de parte en lo civil.

En una visión específica de la declaración unilateral, hay un grado de dificultad

para hacer una exhaustiva exposición en cada procedimiento, con miras a saber

de quién procede la declaración de parte; sin embargo es necesario variar el

alcance de las generalizaciones, que no se harían extensibles en todos los

ámbitos al procedimiento penal, en el cual para la cuestión meramente penal estos

aspectos tienen que verse dentro del marco de adaptaciones procedimentales

propias del campo penal en un estudio posterior, sin despreciar nexos de

magnitud para la aproximación de los procesos civiles y penales9.

8 DEVIS ECHANDIA, Hernando Compendio, Op. cit., Tomo II9 DEVIS ECHANDIA, Hernando. Compendio Tomo I, p. 23 y 24

7


Asumidas las características doctrinales normales, las partes, demandante y

demandado frente a sí son quienes reclaman ante el órgano jurisdiccional la

actuación de la ley para sí o sus representados10 y a ellos debería circunscribirse

la emisión de declaraciones de esta índole; sin embargo, no es dable prescindir

que hay en el proceso, por su carácter dinámico, continuas vinculaciones de

diversos interesados cuya intervención es accesoria e incidental o puede

extenderse a todo el proceso, en dependencia o independencia con las posiciones

e intereses de las partes iniciales11.

B) LA DECLARACIÓN DE TESTIGOS

Son percepciones de terceros sobre hechos pasados. En ella concurre el deber de

comparecer, de declarar y decir la verdad.12

Es uno de los medios de prueba que tienen las partes, para llegar a la verdad

formal en el proceso. Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesión,

está obligada a declarar como testigo en un juicio y a concurrir a la audiencia que

el tribunal señale con ese objeto, siempre que sea hábil. No es un favor, sino una

carga que pesa sobre todas las personas, por eso si Ud. es citado, aunque nadie

se lo haya pedido deberá concurrir al tribunal.

Antes de examinar a cada testigo se le hará prestar juramento. Los testigos serán

examinados separada y sucesivamente, en primer lugar los del demandante, de

manera que no puedan presenciar entre ellos sus declaraciones. Para estos

efectos señala la ley que el tribunal deberá adoptar medidas conducentes a evitar

que los testigos se comuniquen con los que ya han declarado. Interrogación a los

testigos: Los testigos serán interrogados personalmente por el juez, y si el tribunal

es colegiado por uno de sus ministros en presencia de las partes y de sus

abogados, si concurren estos al acto. Las preguntas versarán sobre los datos

10 Ibíd., p. 207; PARRA QUIJANO, Jairo. Los terceros en el proceso civil. Ediciones Librería del Profesional. Cuarta edición: Bogotá, 1986. p. 17 y 18 , 21 Y 2211 Ibíd., p. 73 Y 7412 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Op. Cit. Pág. 690.

8


necesarios para establecer si existen causas que inhabiliten al testigo para

declarar y sobre los puntos de prueba que se hayan fijado.

Podrá también el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen

las aseveraciones hechas. Cada parte tendrá derecho para dirigir, por conducto

del juez, las interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las

causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que

éstos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su

testimonio. En caso de disputa entre las partes sobre la conducencia de las

preguntas, el tribunal resolverá y este será apelable sólo en lo devolutivo.

Declaración de los testigos: Los testigos tienen que responder de una manera

clara y precisa a las preguntas que se les hagan, fundamentando el porqué

afirman los hechos aseverados. En ningún caso podrán llevar escrita su

declaración, ya que la ley lo prohíbe. Audiencia: La declaración constituye un solo

acto que no puede ser interrumpido salvo por causas graves y urgentes. Las

declaraciones se dejarán por escrito, tratando de conservar en cuanto sea posible

las expresiones de que se haya hecho valer el testigo, reducidas al menor número

de palabras. Una vez leídas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo,

serán firmadas por el juez, el testigo, si sabe, y la otra parte si también sabe y se

encuentra presente, autorizándolas un receptor, quién servirá también como

actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba.

C) LOS DOCUMENTOS

Son los objetos susceptibles de representar una manifestación del pensamiento

con prescindencia de la forma que se exterioriza.13

Nuestro Código Procesal Civil define al “documento” y menciona sus clases:

Artículo 233. Es todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho.

Artículo 234. Son documentos los escritos públicos o privados, los

impresos, fotocopias, facsímil o fax, planos, cuadros, dibujos, fotografías,

radiografías, cintas cinematográficas, micro formas tanto en la modalidad

13 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Op. Cit. Pág. 690.

9


de microfilm como en la modalidad de soportes informáticos, y otras

reproducciones de audio o video, la telemática en general y demás objetos

que recojan, contengan o representen algún hecho, o una actividad humana

o su resultado.

Existen dos figuras que es necesario mencionar:

o Reconocimiento, tratándose de documentos privados, el reconocimiento les

otorga autenticidad y fuerza probatoria, normalmente cuando se produce la

tacha del mismo.

o La Exhibición, es el mecanismos procesal que permite la exhibición del

documento que lo tiene la parte contraria o un tercero. Cuando son

documentos públicos y privados, su exhibición debe ser ofrecida en la

contradicción.

D) LA PERICIA

“La pericia es concebida como un medio probatorio para incorporar hechos al

proceso que con los otros medios probatorios no podría hacerse”14, el juez busca

la ayuda especializada en alguna ciencia, arte, oficio o técnica para su mejor

resolver. En cuanto a la actuación de la prueba pericial esta debe estar

acompañada por sus anexos pertinentes y su debida motivación, en cuanto a los

dictámenes se puede emitir:

a) Un solo dictamen si los peritos están de acuerdo

b) Dictámenes separados si hay desacuerdo

El dictamen pericial será explicado en la audiencia de pruebas estando sujeto a

las observaciones que se produzcan pudiendo las partes fundamentar o ampliar

los motivos de sus observaciones, mediante escrito que debe presentarse en un

plazo de tres días de realizada la audiencia. Excepcionalmente el Juez puede

conceder un plazo complementario, las opiniones de los peritos se harán constar

en el acta.

14 Carrión Lugo, Jorge (2000) Tratado de Derecho Procesal Civil. Lima, Ed. Grijley, p. 106

10


Peritaje: Es el examen y estudio que realiza el perito sobre el problema

encomendado para luego entregar su informe o dictamen pericial con sujeción a lo

dispuesto por la ley.

La Prueba Pericial: Es la que surge del dictamen de los peritos, que son

personas llamadas a informar ante el juez o tribunal, por razón de sus

conocimientos especiales y siempre que sea necesario tal dictamen científico,

técnico o práctico sobre hechos litigiosos.

Garantías de la Prueba Pericial:

Número.- La ley ordena que se nombren dos peritos, a fin de que sean dos

pareceres y puedan aportar mayores conocimientos en el examen a

practicar.

Competencia.- La Ley pide que se nombren profesionales y especialistas;

sólo si no lo hubiere, el Juez designará a persona a personas de reconocida

"honorabilidad y competencia en la materia".

La Imparcialidad.- Se asegura mediante el juramento prestado en el

momento de entregar la pericia.

Garantías de la Instrucción.- Como en toda diligencia judicial, la

designación de peritos debe ser comunicada a quienes intervienen en el

proceso.

Nombramiento.- Como norma general, el nombramiento de peritos

corresponde al juez de la causa y lo hará mediante auto.

Clases:

a) Balística Forense.- sus objetivos son:

- Practicar exámenes de las armas de fuego que le sean remitidas o

recogidas en la escena del delito, para determinar sus características, su

estado de conservación y funcionamiento, y si han sido o no disparadas

recientemente.

- Realizar las inspecciones Técnico Balísticas en el lugar de los hechos.

11


- Realizar la prueba de la parafina, para determinar o detectar restos de

pólvora, en sospechosos, víctima y vestimentas de los mismos.

- Practicar estudios comparativos de proyectiles y casquillos, para identificar

las armas de fuego.

- Realizar exámenes de las heridas en las víctimas por armas de fuego, para

determinar orificios de entrada y salida.

- Realizar exámenes de marcas de fábrica, numeraciones otros grabados

que existen en las armas de fuego.

- Realizar exámenes de sustancias explosivas, sujetas a investigación.

- Efectuar la recolección de toda clase de muestra de armas de fuego,

cartuchos, proyectiles, casquillos y artefactos explosivos.

b) Biología Forense.- tienen los siguientes objetivos:

- Practicar exámenes ectoscópicos en personas cadáveres, para determinar

características y posibles causas de las lesiones que presentan.

- Practicar exámenes clínicas forenses en personas embriagadas, drogadas.

- Practicar la re-estructuración de las pupilas dérmicas del cadáver no

identificado.

- Practicar análisis de manchas de sangre y semen, para determinar su

naturaleza, características.

c) Pericias Contables.

- Aquí se trata de la actividad que necesariamente tiene que desempeñar un

contador Público, para formular balances, cuentas, planillas, etc.

d) Dactiloscópicas.- Tienen los siguientes objetivos:

- Identificar dactiloscópicamente a las personas que incurren en delitos, a los

que solicitan certificados en antecedentes policiales.

e) Físico química.- tienen los siguientes objetivos:

- Realizar estudios de fracturas y naturaleza de vidrios y cristales.

- Realizar exámenes de marcas, números de serie y otras señales, en

objetos y materiales sometidos a peritaje.

12


- Realizar estudios microscópicos, mediante las diferentes técnicas.

- Practicar exámenes de cortes y roturas en vestimentas y otros materiales,

etc., etc.

f) Fotografía Forense.- sus objetivos son:

- Fotografiar a las personas naturales con fines de identificación, así como a

los indicios y evidencia que sirvan en el descubrimiento de los hechos

delictuosos.

- Procesar la toma fotográfica con fines de identificación.

- Fotografiar la reconstrucción del hecho, en la escena del delito. Etc etc.

g) La Odontología Forense.- sus objetivos son:

- Identificar a las personas, mediante examen buco palatino, y del macizo

cráneo facial.

- Confeccionar los odontogramas a todas aquellas personas que por razón

de viaje, trabajo, uso de armas de fuego y residencia de extranjeros en el

país deban figurar en el archivo de odontogramas.

- Confeccionar los odontogramas a los cadáveres sujetos a investigación

policial. etc.

h) Pericias Toxicológicas.- Toda muerte sospechosa de criminalidad exige

autopsia.

- A veces junto al cadáver junto al cadáver se encuentra un frasco con

sustancias sospechosas. El frasco debe ser remitido al laboratorio, pues

puede contener veneno y ser ésta la causa de la muerte.

i) Psiquiátricas.- La pericia psiquiátrica reviste suma importancia. Los peritos

deben opinar acerca del estado mental del procesado y de su antigüedad,

establecer si los trastornos, taras o anomalías han suprimido o solamente

disminuido la conciencia del acto y por consiguiente su responsabilidad.

Apreciando el mérito de esta opinión técnica, al juzgador corresponde resolver si

es o no imputable. Si el Juez tuviere duda sobre el estado mental, es necesario el

examen psiquiátrico; si no hubiere tal examen, la sentencia es nula.

13


E) INSPECCIÓN JUDICIAL

Es el reconocimiento que hace el juez de manera directa, a través de sus

percepciones, sobre lugares, cosas y personas para verificar las cualidades

condiciones o características.15

Partiendo de que la doctrina define a la inspección o reconocimiento judicial como

el examen sensorial directo realizado por el juez en cosas u objetos que están

relacionados con la controversia, tendiente a formar en éste convicción sobre su

estado, situación o circunstancias que tengan relación con el proceso, en el

momento en que la misma se realiza; en tal virtud se tiene que la inspección

judicial es un medio de prueba que lleva a cabo el juez y que consiste en someter

las cosas, lugares o inclusive personas al examen adecuado de todos los

sentidos, dado que no solo se concreta a lo apreciable por la vista, sino que puede

abarcar el examen directo a través de los otros sentidos, como son olfato, oído,

gusto y tacto.

En la definición anterior no está incluido el examen de personas, no obstante que

la doctrina también lo autoriza, pero esa omisión se debe a que tradicionalmente

se ha considerado como inspección judicial la que concierne al examen de las

cosas o de los lugares y no de las personas.

La importancia de la inspección judicial radica en la posibilidad de que en el

proceso surja alguna cuestión que pueda ser observada directamente por el

juzgador; lo cual quiere decir que dicho medio de prueba consiste en mostrar

directamente al juez las cosas u objetos relacionados con los puntos del litigio a

resolverse, para que de ello pueda obtenerse alguna luz o ilustración sobre las

cuestiones debatidas, ya que una de sus características es el que el juez tenga

conocimiento inmediato de la cosa inspeccionada, dándose oportunidad a las

partes para hacer las observaciones que estimen convenientes en el acto mismo

de su desahogo, tomándose nota de ellas y confrontándolas con la realidad.

15 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Op. Cit. Pág. 690.

14


4.2 LOS MEDIOS PROBATORIOS ATÍPICOS: si bien expresamente no están

regulados, pueden ser ofrecidos por las partes, y están constituidos por auxilios

técnicos o científicos que permitan lograr la finalidad de los medios probatorios.

Por analogía se emplean las reglas de los medios probatorios típicos. Ejemplos:

La reconstrucción de los hechos; la huella dactilar. Los sucedáneos de los medios

probatorios. La doctrina extranjera lo considera más que meros auxilios de la

prueba, como auténticos medios probatorios. El artículo 275 del Código adjetivo lo

define como los auxilios establecidos por la ley o asumidos por el juez para lograr

la finalidad de los medios probatorios, corroborando, complementando o

sustituyendo el valor de los medios probatorios.

En relación a la tecnología con los Medios Probatorios Atípicos, haremos algunas

consideraciones:

Pues de un lado, el legislador se ha adelantado al futuro, si vemos que son ya

importantes, comprensibles y pertinentes tal como señala el dispositivo del

Código Procesal con el rotulado de “Medios Probatorios Atípicos” y considerarlos

como auxilios técnicos o científicas que permitan lograr la finalidad de los

medios probatorios que se actuarán y apreciarán por analogía con los medios

probatorios típicos y con arreglo a lo que el Juez dispone.16

Se deben considerar al respecto para su mejor comprensión y cada año

gracias al avance científico y tecnológico que:

a) Se trata de auxilio Técnico o Científico que no han sido “tipificados”

como ocurre cuando el ADN ya está tipificada por legislación expresa y

tiene amplia difusión para propios y extraños. Tampoco la telemática

porque con el concepto de la promulgación del vigente Código Procesal

Civil.17

16 Artículo 193 del Código Procesal vigente17 Art. 234 del Código Procesal en vigencia

15


b) Que cuando divulgamos al nuevo “Código Procesal Civil en la década de

los 90 nos preguntaban por ejemplos concretos de un medio probatorio

atípico y teníamos dificultad en su explicación y aplicación satisfactoria

c) En materia Penal los auxilios científicos y técnicos se pueden y deben

aplicar, pero dentro de un marco diferente por no señalar como medios

atípicos.

d) La materia Penal no permite la aplicación de sucedáneos probatorios,

como ocurre en el Derecho Civil, pues solo tiene en cuanto a

presunciones una sola como es la “Indubio pro reo” o de inocencia

e) Finalmente los avances tecnológicos y científicos serán necesarios para

una enseñanza continua de todo Juez, Fiscal y sobretodo Abogados, cuyo

papel debe ser más significativo e importante como lo apreciamos desde

nuestra nueva esquina en el Colegio de Abogados de Lima, en su Junta

Directiva 2010.

f) Tecnología y Principios Generales del Derecho Hemos tratado

anteriormente el tema desde el Perú pero sólo en relación con el

Derecho Comparado destacando que más importante resulta el tema

para los países iberoamericanos, que para los angloparlantes,

especialmente para el Perú por su regulación en los tres códigos Civiles

que rigen en la República Peruana como tal.

Asimismo como derecho supletorio en Códigos como el Tributario,

Procesal Civil y Procedimientos Administrativos. Como una de las Fuentes

del Derecho, junto con las otras (Ley, Costumbre, Jurisprudencia), los

principios generales del Derecho constituyen una unidad de substrato y

sentido considerándose que las sentencias judiciales son normativas en su

triple significación:

Para las partes litigantes: Norma particular

Precedente normativo si son dictados por la Corte Suprema como Pleno

Casatorio vinculante.18

18 MONROY GÁLVEZ, Juan. “El Derecho en broma y en serio” Suplemento “El Peruano” Jurídica 11 de diciembre del 2007.

16


Norma general a tener en cuenta para casos semejantes19

Siendo la tecnología aplicada al Derecho, a través de los Principios

Generales, tema tradicional y clásico para los ordenamiento jurídicos

Romano-Germánico, que constituyen mayoritariamente nuestro Derecho,

depende de cada Rama del derecho su aplicación en mayor o menor grado; Así, si

nos ocupamos de los contratos a través de las vías informáticas, tenemos que el

Perú cuenta con regulación sobre firma digital y permisividad para su aplicación.20

En cambio si vamos al área Penal el principio del “Indubio Pro reo” se entrelaza

con aquellos principios tradicionales y con la falta de evidencias probatorias.

En el derecho Laboral el otro “Indubio” Pro Operario” se diluye con las

regulaciones Constitucionales y Legales que el Perú atraviesa a partir del

liberalismo del mercado de estos años.

Desde el punto de vista Constitucional, la Constitución Peruana vigente según

Enrique Bernales, considera que el Inc.8 del Art.139 de la Carta Fundamental

actual en una lectura acuciosa se determina que el principio de no dejar de

administrar justicia por vacio o deficiencia de la ley, se aplicarán los principios

generales del Derecho o los del Derecho Consuetudinario, se reconoce que en

materia de justicia el Derecho oficial o estatal puede interactuar de manera

supletoria, con principios del Derecho Consuetudinario, siempre que éstos no sean

contrarios a los Derechos Fundamentales, sí como a preservar la unidad del

Estado y su Soberanía.21

En este mismo trabajo, se explica la muticulturidad existente en el Perú, pero

resaltamos que más que un tema de tecnología es uno de “Lenguajes” en

plural como se reconoce en sendos grupos amazónicos existentes en nuestro

país.

19 TORRES VÁSQUEZ Aníbal: “Jurisprudencia y fuentes del Derecho”. El Peruano. 20 de noviembre del 2007.20 Revista de Derecho Informático N° 043-febrero del 2002-Por Pierre Martin Horna Chicchon: La Aplicación de los Principios Generales de la Contratación.21 BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La aplicación Cultural Actual en la Constitución Peruana de 1993.

17


Los sucedáneos de los medios probatorios son el indicio, la presunción y la

ficción legal:

a) Indicio: Es un razonamiento lógico inductivo, pues se parte de un acto,

circunstancia o signo suficientemente acreditados a través de los medios

probatorios, que adquiere significación en su conjunto cuando conduce al juez a la

certeza en torno a un hecho desconocido relacionado con la controversia.

b) Presunción: Se regula la presunción legal y judicial. En términos generales, la

presunción es un razonamiento lógico deductivo, que a partir de uno o más

hechos indicadores lleva al juez a la certeza del hecho investigado.

La presunción legal se subdivide en absoluta (juris et de jure) y relativa (juris

tantum). La presunción legal juris et de jure no admite discusión o prueba en

contrario. V. gr., el principio de publicidad registral consagrado en el artículo 2012

del Código Civil.La presunción legal juris tantum admite prueba en contrario. V. gr.,

el poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario. Esta

posesión no puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato. Tampoco

puede oponerse al propietario con derecho inscrito (artículo 912 del Código Civil).

Por otro lado, la presunción judicial es en un razonamiento lógico del juez, basado

en reglas de la experiencia o en sus conocimientos y a partir del presupuesto

debidamente acreditado en el proceso. V. gr., la presunción de buena fe

contractual (artículo 1362 del Código Civil).

c) La ficción legal: Es la conclusión que la ley da por cierta y es opuesta a la

naturaleza o realidad de los hechos; no permite prueba en contrario. Ejemplo, la

clasificación de los bienes muebles o inmuebles.

Oportunidad en el ofrecimiento de los medios probatorios: Normalmente, los

medios probatorios se ofrecen en la etapa postulatoria, esto es, en la demanda, su

contestación; la reconvención, su absolución. Los medios probatorios

extemporáneos son la excepción de lo antes expuesto, cuyos supuestos que se

encuentran regulados en el artículo 429 del C.P.C., como son los hechos nuevos y

a los mencionados por la otra parte al contestar la demanda. Se prohíbe en los

18


procesos sumarísimos (inciso 4 del artículo 559).Cabe resaltar que es factible

ofrecer medios probatorios en la apelación de sentencias (artículo 374).

Las pruebas de oficio (artículo 194). Son de carácter facultativo y supletorio.

Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para

formar convicción, el juez, en decisión motivada e inimpugnable, puede ordenar la

actuación de los medios probatorios adicionales que considere convenientes.

Audiencia de Pruebas: Regida por los principios de inmediación, unidad de la

audiencia y publicidad de la prueba. La audiencia de pruebas será dirigida

personalmente por el juez, bajo sanción de nulidad. A aquella deben concurrir

personalmente las partes, los terceros legitimados y el representante del Ministerio

Público en su caso. Las personas jurídicas y los incapaces comparecen a través

de sus representantes legales. Las partes y terceros legitimados pueden concurrir

con sus abogados.

Salvo disposición distinta de la ley procesal, sólo si prueba un hecho grave o

justificado que impida su presencia, el juez autorizará a una parte a actuar

mediante representante.

Si a la audiencia de pruebas concurre una de las partes, ésta se realizará sólo con

ella. Si no concurren ambas partes, el juez fijará nueva fecha para su realización.

Si en la nueva fecha tampoco concurren, el juez dará por concluido el proceso

(artículo 203, modificado por la Ley 26635).

Si por enfermedad, ancianidad u otro motivo que el juez estime atendible, un

interviniente está impedido de comparecer al local del juzgado, su actuación

procesal puede ocurrir en su domicilio, en presencia de las partes y de sus

abogados.

Cuando se trate del Presidente de la República, del Presidente del Congreso y del

Presidente de la Corte Suprema, la audiencia o sólo la actuación procesal que les

corresponda puede, a su pedido, ocurrir en sus oficinas (artículo 205).

El principio de unidad de la audiencia implica que puede suspenderse ésta, pero

ello no implica que realmente se realice otra, sino que aquélla continuará (artículo

19


206).La audiencia de pruebas es pública, empero si la naturaleza de lo

controvertido así lo exigiera, el juez puede ordenar que la audiencia se realice en

privado.

En el caso del litisconsorcio necesario, si su incorporación se realizara culminada

la audiencia de pruebas, y aquél ofreciese medios probatorios, el juez fijará el día

y la hora para una audiencia complementaria.

El artículo 208 del Código adjetivo regula la actuación de los medios probatorios:

En el día y hora fijados, el Juez declara iniciada la Audiencia y dispone la

actuación de las pruebas en el siguiente orden: a) Pericia; b) testigos; c)

reconocimiento (no es necesario si no ha sido cuestionado) y exhibición; d)

declaración de las partes, empezando por la del demandado. Inspección judicial.

Confrontación: El juez puede disponer el careo entre testigos, entre peritos y entre

éstos, aquéllos y las partes y entre estas mismas, para lograr la finalidad de los

medios probatorios (artículo 209). Conclusión de la audiencia de pruebas. El juez

comunica a las partes que el proceso está expedito para ser sentenciado.

Usualmente, antes de concluida esta audiencia, los abogados pueden solicitar

informar oralmente. Alegatos. Dentro de un plazo común que no excederá de

cinco días desde concluida la audiencia, los abogados pueden presentar alegato

escrito, en los procesos de conocimiento y abreviado.

5. SISTEMAS DE VALORACIÓN PROBATORIA

La valoración de las pruebas lo hace el juez, existiendo dos sistemas: Legal y libre

apreciación de las pruebas.

El sistema de la prueba legal o tasada implica que la valoración de los medios

probatorios se encuentra predeterminada en el ordenamiento procesal. Existen

pruebas plenas y semiplenas. Nuestro derogado Código de Procedimientos Civiles

lo acogió.

En el sistema de la libre apreciación de las pruebas no existen cortapisas legales

en la valoración, pues todas las pruebas se aprecian en su conjunto. El artículo

197 del C.P.C. señala que todos los medios probatorios son valorados por el juez

en forma conjunta, utilizando su apreciación razonada. Sin embargo, en la

20


resolución sólo serán expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que

sustentan su derecho.

Correlativo al último sistema se encuentra la sana crítica. En la sana crítica el juez

emplea las reglas de la lógica y de su experiencia. V. gr., determinar si el

demandado actúo con la debida diligencia en el cumplimiento de la prestación

(bonus pater familae).

6. PRUEBA ANTICIPADA (ARTÍCULOS 284 A 299)

La prueba anticipada tiene dos finalidades:

a) Actuar por motivos justificados una prueba antes del proceso.

b) Otorgar mérito ejecutivo a la absolución de posiciones y al reconocimiento

de documentos. Se tramita como proceso no contencioso. La competencia

por razón de grado, cuantía y territorio, corresponde al juez que va a

conocer la demanda próxima a interponerse (artículos 33 y 297). Es

fundamental que el solicitante exprese la pretensión genérica que va a

reclamar y la razón que justifica su actuación anticipada (artículo 284 in

fine). Las disposiciones relativas a la actuación de los medios probatorios

se aplican, en cuanto sean pertinentes, a la prueba anticipada. El

emplazamiento puede ser con citación (que es lo normal) o sin citación

(inaudita parte), sustentado en razones de garantía y seguridad,

especificando el petitorio de la futura demanda (artículo 287). Entre los

artículos 290 a 295 se precisan los supuestos de los medios probatorios

que se pueden actuar anticipadamente. El emplazado sólo puede oponerse

fundándose en que la solicitud no reúne los requisitos generales indicados

en el artículo 284 (ausencia de la pretensión genérica de lo que se va a

reclamar y la razón que justifica su actuación anticipada), además los

especiales del medio probatorio solicitado o si la actuación fuese imposible.

Si el emplazado no cumpliera con lo solicitado, se aplicarán los siguientes

apercibimientos (artículo 296):a) En el reconocimiento se tendrá por

verdadero el documento.

21


c) En la exhibición se tendrá por verdadera la copia presentada o por ciertas

las afirmaciones concretas sobre el contenido del documento; y,

d) En la absolución de posiciones se tendrán por absueltas en sentido

afirmativo las preguntas del interrogatorio presentado. Sobre estos

apercibimientos, realmente deben entenderse que su objetivo es para dar

mérito ejecutivo en los supuestos a) y c); el literal b), no tiene cabida, según

las clases de títulos ejecutivos tipificadas en los incisos 3 y 4 del artículo

693. Finalmente, actuada la prueba anticipada, se entregará el expediente

al interesado, conservándose copia certificada de éste en el archivo del

juzgado, a costo del peticionante y bajo responsabilidad del secretario de

juzgado.

7. CUESTIONES PROBATORIAS.

La cuestión probatoria es un medio de defensa que se opone contra el

ofrecimiento de medios probatorios típicos o atípicos de la contraparte.

Fundamentada en el principio de contradicción. Clases: tacha y oposición. Se

tachan los testigos y los documentos. Se opone a la actuación de una declaración

de parte, a una exhibición, a una pericia o a una inspección judicial. Oportunidad:

La cuestión probatoria se interpone en el plazo que establece cada vía

procedimental, contado desde notificada la resolución que los tiene por ofrecidos,

precisándose con claridad los fundamentos en que se sustentan y

acompañándose la prueba respectiva. La absolución debe hacerse de la misma

manera y el mismo plazo, anexándose los medios probatorios correspondientes.

En ambos casos, cuando no se cumplan con los requisitos indicados, serán

declarados inadmisibles en decisión inimpugnable. Estos requisitos no se exigen a

las absoluciones realizadas en el proceso sumarísimo.La actuación de los medios

probatorios se realiza en la audiencia conciliatoria o de fijación de puntos

controvertidos. Se advierte que el medio probatorio cuestionado será actuado, sin

perjuicio de que su eficacia sea resuelta en la sentencia, salvo decisión

debidamente fundamentada e inimpugnable (artículo 301).

22


El conocimiento sobreviniente es una oportunidad excepcional de plantear la

cuestión probatoria, cuando se tiene conocimiento de la causal de tacha u

oposición con posterioridad al plazo para interponerla. Es necesario acompañar el

documento que lo sustente. El juez, sin otro trámite que el conocimiento de la otra

parte, apreciará el hecho al momento de sentenciar (artículo 302).

LA OPOSICIÓN A LOS MEDIOS PROBATORIOS

Como ha quedado dicho, la oposición es una cuestión probatoria al igual que la

tacha, que como su nombre lo indica permite a la parte interesada oponerse a los

medios probatorios ofrecidos por la contraparte con el objeto de que dichas

pruebas no sean actuadas o, si lo son, evitar que se les asigne eficacia probatoria

al momento de resolverse la controversia.

Según el artículo 300 de la norma procesal la oposición procede contra las

siguientes pruebas: la declaración de parte, la exhibición de documentos, la pericia

y la inspección judicial, así como también contra los medios probatorios atípicos.

Es decir que no cabe oposición contra la declaración de testigos, ni contra el

cotejo de documentos u otras actuaciones vinculadas a ellos diferentes a la

exhibición.

¿Qué se debe tener en cuenta para oponerse a las pruebas?

Cuando el artículo 300 del Código Procesal Civil establece que se puede formular

oposición a la actuación de una de declaración de parte, a una exhibición, a una

pericia, a una inspección judicial o a un medio probatorio atípico, de seguro que

más de un operador del Derecho se habrá preguntado cuáles son las causales o

motivos para oponerse a la actuación de tales pruebas.

Para dar respuesta a dicha interrogante será necesario, en primer lugar,

determinar cuándo procede ofrecer cada una de estas pruebas y cuáles son sus

requisitos de admisibilidad, para luego, en segundo lugar, poder concluir si las

pruebas admitidas por el juez han cumplido con los requisitos de procedencia y de

admisibilidad, o sin son pertinentes o relevantes respecto de la cuestión discutida

en un caso concreto.

23


En efecto, si una parte ofrece como prueba de su pretensión una declaración de

parte (obviamente de la contraparte), la exhibición de un documento, una pericia o

una inspección judicial, sin cumplir con las formalidades de procedencia o de

admisibilidad establecidas en la norma procesal, sin duda que por dicho motivo se

podrá formular oposición a los referidos medios probatorios.

Asimismo, se podrá formular oposición si tales pruebas no son pertinentes para

acreditar los hechos que dan sustento a la pretensión, o si son irrelevantes o no

tienen ninguna conexión con los mismos; o, igualmente, si aquéllas para un caso o

tipo de proceso específico no están permitidas por la ley procesal.

De la misma manera, procederá la oposición si es que las pruebas ofrecidas

tienen por finalidad acreditar hechos no controvertidos, hechos admitidos por los

sujetos procesales, hechos notorios, hechos que caen en la esfera de la cosa

juzgada, hechos presumidos por la ley, o con la probanza del derecho nacional; es

decir, si es que están incursos en los casos de impertinencia y de improcedencia

establecidos en el artículo 190 del Código Procesal Civil.22

a) Oposición a la declaración de parte

Considerando que es un requisito para la admisibilidad de la declaración de parte

que quien la ofrece debe adjuntar el pliego interrogatorio respectivo, está claro que

22 Artículo 190.- Pertinencia e improcedencia.-Los medios probatorios deben referirse a los hechos y a la costumbre cuando esta sustenta la pretensión. Los que no tengan esa finalidad, serán declarados improcedentes por el juez.Son también improcedentes los medios de prueba que tiendan a establecer:1. Hechos no controvertidos, imposibles, o que sean notorios o de pública evidencia;2. Hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en la contestación de la demanda, de la reconvención o en la audiencia de fijación de puntos controvertidos.Sin embargo, el juez puede ordenar la actuación de medios probatorios cuando se trate de derechos indisponibles o presuma dolo o fraude procesales;3. Los hechos que la ley presume sin admitir prueba en contrario; y4. El derecho nacional, que debe ser aplicado de oficio por los Jueces. En el caso del derecho extranjero, la parte que lo invoque debe realizar actos destinados a acreditar la existencia de la norma extranjera y su sentido.La declaración de improcedencia la hará el juez en la audiencia de fijación de puntos controvertidos. Esta decisión es apelable sin efecto suspensivo. El medio de prueba será actuado por el juez si el superior revoca su resolución antes que se expida sentencia. En caso contrario, el superior la actuará antes de sentenciar.

24


una de las razones por las que se puede fundar la oposición es precisamente la

ausencia de dicho pliego de preguntas, lo cual se puede acreditar constatando que

en autos no obra dicho documento.

Asimismo, consideramos que en caso de haberse admitido la declaración de parte

por contar con su respectivo pliego de preguntas, en el momento de la actuación

de este medio de prueba cabe la oposición contra las preguntas que se formulen y

que sean irrelevantes o impertinentes para la solución del conflicto de intereses.

Por otra parte, debemos manifestar que la declaración de parte no es admisible en

los procesos de ejecución de resoluciones judiciales y en los procesos de

ejecución de garantías, puesto que en dichos procesos la única prueba que se

admite son los documentos, razón por la cual si es que se ofreciese esta prueba o

si el juez la admitiese, la otra parte podrá formular la correspondiente oposición

argumentando su inconducencia.

Como es obvio, procederá la oposición si es que la declaración de parte tiene por

finalidad acreditar hechos no controvertidos, hechos admitidos por los sujetos

procesales, hechos notorios, hechos que caen en la esfera de la cosa juzgada,

hechos presumidos por la ley, o si con esta prueba se pretende acreditar el

derecho nacional.

b) Oposición a la exhibición

Para que el juez ordene la exhibición de un documento que está en poder de un

tercero o de la otra parte, se requiere: a) que el peticionante adjunte al escrito

respectivo copia del documento a exhibirse; b) que se pruebe que el documento

está en poder del tercero o de la otra parte; y c) que el documento a exhibirse sea

pertinente o relevante para acreditar el hecho controvertido.

Asimismo, si se solicitase la exhibición de un documento que está en poder de una

persona jurídica o de un comerciante, el solicitante deberá expresar en la forma

más exacta posible, el interés y el contenido del mismo, debiendo guardar dicho

documento relación con el proceso.

25


La oposición a la exhibición de documentos puede sustentarse, en principio, en la

impertinencia o irrelevancia del documento para acreditar la cuestión

controvertida; así, por ejemplo, si en un proceso de otorgamiento de escritura

pública se ordena que el demandado exhiba el contrato que suscribió con el

abogado que redactó el contrato de compraventa, el demandado podrá oponerse

a dicha exhibición por considerar que tal documento no es pertinente o relevante

para la solución de la litis.

Igualmente se podrá oponer a la exhibición cuando ésta sea de difícil o imposible

realización como cuando se trata de documentos sobre los cuales se debe

guardar secreto, reserva o confidencialidad. Asimismo, la oposición podrá estar

fundada tanto en que el peticionante no ha acreditado la existencia del documento

a exhibirse por el tercero o por la otra parte, como cuando el peticionante no

hubiera cumplido con adjuntar la copia del documento, o cuando los datos

identificatorios del mismo no fueran suficientes para determinarlos.

Por otra parte, es preciso mencionar que también procede la oposición a la

exhibición de un documento público, si el mismo pudo ser presentado al proceso

por el propio peticionante, pues al ser un documento al cual todas las personas

pueden tener acceso, entonces resultará improcedente que una parte solicite su

exhibición, puesto que él mismo al tener acceso a dicho documento ha debido

presentarlo al proceso. Así, por ejemplo, si en un proceso ejecutivo se ordena a

pedido de parte la exhibición de un acta de protesto, el ejecutante podrá oponerse

manifestando que dicha acta pudo ser adjuntada al proceso por el ejecutado.

Distinto sería si se peticiona la exhibición de la matriz de un documento público, en

este caso debido a que la parte solicitante no tiene la posibilidad de presentarlo al

proceso, entonces sí procederá la exhibición de dicha matriz. Así, por ejemplo, se

podrá solicitar la exhibición de la matriz de una escritura pública, la cual obra en el

registro notarial.

Por último, procederá la oposición si es que la exhibición de documentos tiene por

finalidad acreditar hechos no controvertidos, hechos admitidos por los sujetos

procesales, hechos notorios, hechos que caen en la esfera de la cosa juzgada,

26


hechos presumidos por la ley, o si con dicho medio de prueba se pretende

acreditar el derecho nacional.

c) Oposición a la actuación de la prueba pericial

De conformidad con el artículo 262 del Código Procesal Civil, la prueba pericial

procede cuando la apreciación de los hechos controvertidos requiere de

conocimientos especiales de naturaleza científica, tecnológica, artística u otra

análoga.

Para que el juez admita la prueba pericial, el peticionante al momento de ofrecerla

debe cumplir con indicar con claridad y precisión, los puntos sobre los cuales

versará el dictamen, la profesión u oficio de quien debe practicarlo y el hecho

controvertido que se pretende esclarecer con el resultado de la pericia.

Ahora bien, en cuanto a la oposición, se deben tener en cuenta tanto los requisitos

de procedencia y de admisibilidad de la prueba pericial, a tal punto que si el juez

acepta una pericia, la otra parte para oponerse a dicha prueba deberá examinar si

los hechos que se pretenden probar con la pericia requieren de conocimientos

científicos, tecnológicos, artísticos u otros análogos. En consecuencia, si los

hechos a probar con la pericia no requieren de conocimientos especiales,

entonces es evidente que dicha prueba va ser inútil para los fines del proceso.

En el supuesto que los hechos controvertidos requieran de conocimientos

especiales, la otra parte para efectos de la oposición debe verificar que se hayan

cumplido con todos los requisitos de admisibilidad de la prueba pericial. En tal

sentido, si es que el peticionante no hubiese cumplido con indicar o precisar los

puntos sobre los que se debe basar el dictamen pericial, o la profesión u oficio de

quien debe realizarlo o el hecho controvertido que se pretende esclarecer con la

pericia, es evidente que el ofrecimiento de dicha prueba pericial deviene en

inadmisible, razón por la cual si la pericia fue admitida por error, la otra parte podrá

oponerse dando a conocer al juez los defectos advertidos.

Por otra parte, tal como hemos manifestado líneas arriba, en los procesos de

ejecución de resoluciones judiciales y ejecución garantías solo es admisible la

prueba documentaria, por ende la admisión en dichos procesos de una pericia

27


daría lugar a que se interponga una oposición contra dicha prueba, por estar

prohibida por la ley procesal para la ejecución de la pretensión.

Igualmente, procederá la oposición si es que la pericia tiene por finalidad acreditar

hechos no controvertidos, hechos admitidos por los sujetos procesales, hechos

notorios, hechos que caen en la esfera de la cosa juzgada, hechos presumidos por

la ley, o si con este medio se pretende probar el derecho nacional.

d) Oposición a la actuación de una inspección judicial

La inspección judicial procede cuando el juez debe apreciar personalmente los

hechos relacionados con los puntos controvertidos.

La oposición a la inspección judicial puede estar fundamentada en la inutilidad de

la inspección por haberse acreditado el hecho con otras pruebas ofrecidas por la

parte, así como cuando en el proceso judicial se pretende ofrecer una inspección

judicial para que el juez certifique la ubicación exacta de un inmueble, cuando

dicha ubicación se desprende de la partida registral del referido inmueble

adjuntada al expediente.

Asimismo, la oposición puede basarse en la limitación legal de medios probatorios

que descarta la práctica de una inspección judicial, como es el caso de los

procesos de ejecución en los cuales se prohíbe la admisión de la inspección

judicial como prueba válida para acreditar o desvirtuar la pretensión.

Por último y al igual que en los casos anteriores, procederá la oposición si es que

la pericia tiene por finalidad acreditar hechos no controvertidos, hechos admitidos

por los sujetos procesales, hechos notorios, hechos que caen en la esfera de la

cosa juzgada, hechos presumidos por la ley, o si con este medio se pretende

probar el derecho nacional.23

23 Actualidad Jurídica Nº 106 de setiembre 2002 de Gaceta Jurídica.

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Conclusiones

La prueba es, sin duda alguna, el tema medular del proceso civil, toda vez

que casi toda la actividad de las partes está dirigida a crear convicción en el

juzgador acerca de la veracidad de los hechos alegados que sustentan la

pretensión; mientras que la actividad del juzgador igualmente está

enderezada a obtener certeza sobre los mismos a fin de emitir un fallo

arreglado a derecho.

Los medios de prueba son instrumentos de los que se valen las partes para

llevar al proceso las afirmaciones que ha de corroborar las vertidas en sus

escritos.

La norma contiene cinco medios de prueba tradicional: la declaración de

parte, testigos, documentos, la pericia e inspección judicial, considerado

como típicos

Tanto la redacción del artículo 192 como el 193, son el resultado de una

vieja discusión respecto de la enumeración legal de los medios de prueba.

Se preguntaba si la enumeración de estos, implica una limitación de estos,

o por el contrario, permite el número apertus. Al respecto diremos qu e la

enumeración legal del 192 no agota la posibilidad de recurrir a otro medio

de prueba, pues las posibilidades técnicas y científicas permiten hallazgos

de nuevos medios de prueba.

Cuando estemos ante el supuesto del medio de prueba atípico, la norma

señala que se actuarán y apreciarán por analogía con los medios típicos y

con arreglo a lo que el Juez disponga.

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ÍNDICE

MEDIOS PROBATORIOS TÍPICOS Y ATÍPICOS

Introducción

1. La Prueba

2. Principios que Regulan la Prueba

3. Objeto de la Prueba

4. Clases de Medios Probatorios

a. Los Medios Probatorios Típicos

b. Los Medios Probatorios atípicos

5. Sistema de Valoración Probatoria

6. Prueba Anticipada

7. Cuestiones Probatorias

a. Oposición a los Medios probatorios

Conclusiones

Índice

Bibliografía

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BIBLIOGRAFÍA

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Revista de Derecho Informático N° 043-febrero del 2002. Por Pierre Martin

Horna Chicchon: La Aplicación de los Principios Generales de la

Contratación.

Código Procesal Civil.

Actualidad Jurídica Nº 106 de setiembre 2002 de Gaceta Jurídica.

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Diversos Artículos de Internet.

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Medios probatorios típicos y atípicos

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