Recurso de Proteccion - Calle Once - Santa Ines
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RECURSO: PROTECCIÓN
SECRETARÍA: ESPECIAL
RECURRENTE: CENTRO URBANO Y MEDIO AMBIENTE SANTA INÉS Y OTROS.
RUT: 65.972.893-9
ABOGADO Y APODERADO: CRISTIÁN DULBERG HERRERA
RUT: 13.225.424-9
RECURRIDO: DIRECCIÓN DE OBRAS MUNICIPALES DE VIÑA DEL MAR y OTRA.
RUT: Se ignoran.
EN LO PRINCIPAL: RECURSO DE PROTECCIÓN. PRIMER OTROSÍ: ORDEN
DE NO INNOVAR. SEGUNDO OTROSÍ: SE TENGA PRESENTE.
ILTMA. CORTE DE APELACIONES DE VALPARAÍSO
RAFAEL DONOSO YÁÑEZ, pensionado, ROSA LÓPEZ
GUERRERO, profesora, y GRACIELA NARBONA CORTÉS, secretaria ejecutiva
bilingüe, en representación del CENTRO URBANO Y MEDIO AMBIENTE
SANTA INÉS, organización comunitaria funcional con personalidad jurídica,
todos domiciliados para estos efectos en calle Seis N°2210-B, Santa Inés, Viña
del Mar, OSCAR ROMERO JARA, ingeniero, domiciliado en calle Once N°2290,
Santa Inés, Viña del Mar, CINDY VINET HUERTA, químico – farmacéutico,
domiciliada en calle Once N° 2290, Santa Inés, Viña del Mar, MÓNICA
AGUIRRE CARVAJAL, jubilada, domiciliada en calle Once N° 2224, Santa Inés
Viña del Mar, MARÍA LUISA JARA ORTEGA, dueña de casa, domiciliada en
calle Once N° 2254, Santa Inés, Viña del Mar, KATTY ODETTE BENAVENTE
AQUEVEQUE, ingeniera, domiciliada en calle Once N° 2236, Santa Inés, Viña
del Mar y LAURA EDUVIGES ACEVEDO ORELLANA, dueña de casa,
domiciliada en calle Nueve N° 2316, Santa Inés, Viña del Mar, a US. Ilustrísima
respetuosamente decimos:
Que de conformidad con lo dispuesto por el artículo 20 de la
Constitución Política de la República y dentro del plazo señalado en el N° 1 del
Auto Acordado sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de las
Garantías Constitucionales, vengo en interponer recurso de protección en contra
de la DIRECCIÓN DE OBRAS MUNICIPALES DE VIÑA DEL MAR,
representada por su Director don Julio Ventura Becerra, ambos don domicilio en
calle Quillota N° 0152, Viña del Mar, y de la ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE
VIÑA DEL MAR, representada por su alcaldesa doña Virginia Reginato Bozzo,
ambos domiciliados para estos efectos en calle Arlegui N° 615, Viña del Mar, por
haber incurrido las recurridas, en actuaciones ilegales y/o arbitrarias en el marco
del proceso de aprobación del Permiso de Obra Nueva N° 142-2014, de fecha
22 de septiembre de 2014, respecto de edificación del edificio que se pretende
construir y edificar en el inmueble ubicado en calle Once N° 2275, Santa Inés,
Viña del Mar, otorgada mediante y que se encuentra frente a los respectivos
domicilios de los recurrentes de la citada calle Once, en Santa Inés.
Las referidas actuaciones por parte de las recurridas consisten en la
aprobación del permiso de obra nueva ya señalado, N° 142-2014, de fecha 22 de
septiembre de 2014, referida a la edificación y construcción del edificio, por parte
de la Inmobiliaria Mirador Salinas SpA., representada por don Basilio López
Calleja que constará de veinte (20) pisos, más sala de máquinas y dos
subterráneos, con 98 departamentos y 118 estacionamientos, sin respetar
normativas legales y reglamentarias de edificación y causando a los recurrentes
una grave perturbación y amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y
garantías constitucionales establecidos en el artículo 19 de la Constitución
Política de la República, según se expresará.
I.- Admisibilidad del recurso.
Este recurso de protección es plenamente procedente, por lo cual deberá ser
declarado admisible toda vez que esta clase de arbitrio extraordinario procede en
contra de actos u omisiones ilegales o arbitrarios de las más variadas
autoridades, personas o entidades que causen agravio a los derechos
constitucionales señalados en el inciso 1° del artículo 20 de la Constitución
Política de la República.
En el caso, nos encontramos ante una actuación de parte de la recurrida, que
afectará gravemente a las familias y vecinos de calle Once, entre las calles 20 y
21 Norte de Santa Inés de Viña del Mar, ya que dicha actuación, que
contraviene y no respeta las normas legales y reglamentarias sobre edificación,
perturba y pone el peligro, tanto la calidad de vida de los vecinos recurrentes así
como el resto de los vecinos del sector de calle Once, entre las calles 20 y 21
Norte de Santa Inés, como de todo el sector, donde se construirá el edificio ya
señalado.
II.- Presentación dentro de plazo.
Esta acción constitucional de protección se presenta dentro del plazo señalado
en el N° 1 del Auto Acordado respectivo, esto es, de los treinta días corridos
desde la dictación del acto administrativo que aprobó el permiso de obra nueva
N° 142-2014, de fecha 22 de septiembre de 2014.
III.- Fundamentos del recurso.
Como ya se indicó, nos encontramos ante una actuación de parte de la recurrida,
que afectará gravemente a las familias y vecinos de calle Once, entre las calles
20 y 21 Norte de Santa Inés de Viña del Mar, ya que dicha actuación, que
contraviene y no respeta las normas legales y reglamentarias sobre edificación,
perturba y pone el peligro, la calidad de vida tanto de los vecinos recurrentes así
como el resto de los vecinos del sector de calle Once, entre las calles 20 y 21
Norte de Santa Inés, como de todo el sector, donde se construirá el edificio ya
señalado.
En efecto, el edificio que pretende construirse en el sector, esto es en calle Once
N° 2275, esquina de 21 Norte, Santa Inés, justamente en frente de los domicilios
de los recurrentes, en el lugar donde aún se encuentra la edificación de un
templo religioso mormón, se encuentra separado de dichos domicilios por calle
Once, que justamente en ese lugar sólo tiene un ancho de menos de diez (10)
metros, lo que según la Ordenanza General de Urbanismo y Construcción,
artículo 2.3.3, prohíbe o impide la construcción de edificaciones de más de dos
pisos.
Esto se entiende ya que, según lo señala la norma de la Ordenanza General de
Urbanismo y Construcción, en el artículo ya señalado, entre las vías que tengan
entre 8 a 11 metros de ancho, como es este el caso de la calle Once de Santa
Inés, entre las calles 20 y 21 Norte, se clasifican como “PASAJES”, y sólo podrán
construirse en ellas, equipamientos y viviendas de sólo dos pisos, más una
mansarda, por lo que no es posible, siendo ilegal por lo mismo, que se pretenda
y autorice la construcción de una edificación que contravenga abiertamente dicha
disposición legal, en este caso un edificio de veinte pisos (dieciocho pisos más
de lo permitido) sin contar con la sala de máquinas y los dos subterráneos.
Además, según se ha tenido conocimiento, los planos del edificio, contemplarían
la puerta de ingreso de los vehículos justamente por la calle Once, frente a los
domicilio de los recurrentes y de los demás vecinos del sector y en donde la calle
Once, que conforme a la Ordenanza General de Urbanismo y Construcción, por
su ancho, se clasifica como pasaje, lo que impediría y a lo menos colapsaría la
circulación de la totalidad de los vehículos en ese sector, teniendo en
consideración que dicha vía sólo tiene salida vehicular en la esquina con calle 21
Norte, lo que implicaría además que los vecinos residentes se encontrarían
prácticamente encerrados ante el enorme flujo de vehículos que entrarían y
saldrían del edificio, que contaría con 118 estacionamientos, en un sector en que
el ancho de la vía, y la circunstancia de tener una sola salida lo impiden
completamente, sin perjuicio del evidente peligro para la vida e integridad de los
vecinos y demás personas y peatones que circulan y transitan por dicha vía, lo
que queda demostrado en las fotografías que se adjuntan en un otrosí.
Cabe tener presente que, este proyecto se está emplazando con su entrada y
salida principales a una vía o pasaje -denominada Calle Once- que posee
características particulares que hacen inviable el tránsito masivo de vehículos,
representando un riesgo para la integridad de los vecinos. Esta "vía" tiene un
ancho de calzada de 5 metros, más las veredas o aceras. Esta particularidad
sólo está presente en la cuadra entre Calle 20 Norte y Calle 21 Norte, puesto que
la Calle 11 a partir de Calle 21 Norte hacia adelante o norte, tiene dimensiones
distintas, con mayor dimensión de calzada, incluso con doble pista de circulación
debidamente demarcada, lo que no ocurre entre las calles 20 y 21 Norte.
La Calle 11, entre las calles 20 y 21 Norte, es una vía angosta, sin salida, al final
de esta vía, altura Calle 20 Norte termina sin una rotonda para dar la vuelta, lo
que hace que los vehículos tengan que salir retrocediendo, con el consiguiente
riesgo de topar los vehículos que se encuentran estacionados, a mayor
abundamiento, se menciona que vehículos de mayor tamaño como camiones o
carros de bomberos no pueden ingresar al pasaje cuando hay vehículos
estacionados.
Cabe mencionar que en esta cuadra, entre calles 20 y 21 Norte, existen 12
casas iguales, cuya construcción data del año 1962, de las cuales sólo 4
poseen estacionamiento, por lo que la mayoría de vehículos quedan
estacionados en la calle de forma permanente, dejando aproximadamente sólo
2,5 metros de calzada para que pase otro vehículo por el lado.
La sola inspección visual, permitiría hacerse la idea de que crear un acceso
principal de un edificio de 21 pisos, con la envergadura que representa,
generaría un tremendo impacto en la vialidad de esta cuadra. Esta situación se
agravaría más con la entrada y salida de vehículos de un edificio que tiene
contemplado cerca de 100 estacionamientos, más las visitas, poniendo en
riesgo la posibilidad de acceso de vehículos de emergencia que acuden
permanentemente en atención a los vecinos de avanzada edad que viven en
estas casas, que son mayoría.
No resulta posible sostener que la autoridad pueda sólo clasificar vialmente a
calle 11, sin haber tenido a la vista la verdadera situación real de aquella calle en
el sector entre calles 20 y 21 Norte, muy distinta a la del resto, la que como se
señala hace inviable clasificarla como “vía local”, usando para dicho objeto lo
establecido en el artículo 2.3.1., de la Ordenanza General de Urbanismo y
Construcción, que permite sólo asimilar las vías existentes a las clases
señaladas en los artículos 2.3.2. y 2.3.3., pero no determinar su real situación,
que de construirse un edificio de tal magnitud, generará graves problemas contra
los antiguos vecinos del sector, con el consecuente atentado a sus derechos y
garantías constitucionalmente reconocidas.
Por otro lado la edificación del edificio, en los términos que ha sido autorizado su
anteproyecto amenaza la salud física y psíquica de los vecinos de calle Once,
entre las calles 20 y 21 Norte, del sector de Santa Inés, como así mismo de los
vecinos que habitan las casas ubicadas tras ellos, ya que la edificación cuyo
permiso de obra nueva fue aprobado, de 20 pisos, más sala de máquinas y dos
subterráneos, conlleva un cono de sombra que cubriría prácticamente a todas las
casas de dicho sector, con la consiguiente privación de la luz solar y por lo
mismo, la consecuente afectación de la salud física y psíquica de las personas,
vecinos y habitantes del sector por largos años y la mayoría jubilados y de mayor
edad.
IV.- Afectación de las garantías constitucionales invocadas.
1.- Derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona, establecido
en el artículo 19 N° 1 de la Constitución Política de la República.
La actuación de las recurridas, al proceder a la aprobación del permiso de obra
nueva del edificio ya señalado, y que constituye un acto arbitrario o ilegal, al
infringirse las normas de la Ordenanza General de Urbanismo y Construcción, y
de la Ley General de Urbanismo y Construcción, afectan este crucial derecho,
puesto que como ya se señaló, la construcción de un edificio de dicho tamaño,
con 118 estacionamientos y 98 departamentos, en una calle que tiene el carácter
o categoría de pasaje, vía angosta y con una sola salida, en donde además se
pretende construir la entrada de vehículos, pone en peligro la integridad física y
la vida de los vecinos, al exponerlos a un flujo y circulación de un número
enorme de vehículos, con el consiguiente riesgo de atropellamientos, colisiones,
etc.
La integridad psíquica de los vecinos también se vería afectada, por cuanto como
se señaló también, el edificio cuyo permiso de obra nueva fue aprobado por las
recurridas, infringiendo la normativa al respecto, generaría un cono de sombra
que privaría de la luz solar a los vecinos, con la consecuente pérdida de la
calidad de vida de los mismos vecinos y del calor y temperatura que ello
involucra, teniendo también en consideración como también se indicó que la
mayoría de los vecinos y habitantes del sector afectado son personas jubiladas y
de mayor edad. Sin perjuicio de que por el ancho de la vía, que separa los
domicilios de los vecinos y el edificio proyectado, implicaría la falta absoluta de la
necesaria privacidad de su hogar, afectando su tranquilidad emocional y
espiritual.
2.- La igualdad ante la ley, derecho establecido en el artículo 19 N° 2 de la
Constitución Política de la República.
La actuación de la recurrida, al aprobar el permiso de obra nueva y autorizando
por ende el actuar de la empresa constructora en orden a realizar la edificación
ya señalada, con una evidente infracción a las normas de construcción y
urbanismo, amenaza y perturba este derecho ya que privilegia indebidamente a
la sociedad Inmobiliaria Mirador Salinas SpA., por sobre los vecinos y habitantes
del sector amagado, ya que en los hechos le permite desconocer la legislación
vigente en materia de construcción teniendo en cuenta las características del
sector, especialmente ancho de la vía que la convierte en pasaje que, además
tiene sólo una salida vehicular, siendo por ello la actuación municipal ilegal, que
por sí sola afecta a los vecinos del sector y en especial de calle Once.
POR TANTO,
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 19 N° 1 y 24 y artículo 20 de la
Constitución Política de la República de Chile y el mérito de lo expuesto en el
cuerpo de esta presentación,
ROGAMOS A US. ILUSTRÍSIMA: Se sirva tener por presentado recurso de
protección en contra de la Dirección de Obras Municipales de Viña del Mar,
representada por su Director don Julio Ventura Becerra y de la Ilustre
Municipalidad de Viña del Mar, representada por su alcaldesa doña Virginia
Reginato Bozzo, todos ya individualizados, por las actuaciones ilegales y
arbitrarias cometidas respecto de los recurrentes en el marco del proceso de
autorización del permiso de obra nueva N° 142-2014, de fecha 22 de septiembre
de 2014, de edificación del edificio que se pretende construir y edificar en el
inmueble ubicado en calle Once N° 2275, Santa Inés, Viña del Mar, en definitiva,
acogerlo, declarando que debe restablecerse el imperio del derecho sobre la
base de ordenar se deje sin efecto la referida aprobación, en forma inmediata, y
se disponga la prohibición de realizar cualquier acto que, por parte de las
recurridas, implique o pueda implicar afectación, perturbación o amenaza de las
garantías constitucionales invocadas en esta presentación, sin perjuicio además
de establecer su obligación de adecuar y respetar sus actuaciones en el proyecto
de construcción del edificio, a las normas legales y reglamentarias
correspondientes, con expresa condenación en costas.
PRIMER OTROSÍ: Atendida la gravedad y la actualidad de los hechos y
conductas descritas y la circunstancia que de proseguirse con las actuaciones
formales y materiales de autorización para la edificación del edificio de calle
Once N° 2275, Santa Inés, Viña del Mar, SOLICITAMOS A US. ILTMA., se sirva
conceder una orden de no innovar, en el sentido que, mientras se encuentre
pendiente la tramitación de este recurso o, en su defecto, por el lapso que US.
Iltma., lo estime pertinente, las recurridas deberán paralizar o abstenerse de
realizar, cualquier acto o actuación, de cualquiera índole o entidad, que diga
relación con el proyecto, construcción, obras de cualquier tipo, avances,
alteraciones en el inmueble, cerramientos, demoliciones.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicitamos a US. Ilustrísima tener presente que
designamos abogad patrocinante a don Cristián Dulberg Herrera, a quien
además otorgamos patrocinio y poder para que nos represente en estos autos,
con las facultades de ambos incisos del artículo séptimo del Código de
Procedimiento Civil, y con domicilio profesional, para estos efectos en Plaza
Vergara N° 172, oficina 22, Viña del Mar.