CAPITULO XVII1. La legtima y porcin de libre disposicin

1.1. Introduccin.-Como se ha expuesto en los captulos precedentes, la sucesin en cuanto a sus elementos objetivos est compuesta por el activo y el pasivo, es decir por el conjunto de derechos y obligaciones que componen la herencia, tal como lo sostiene el jurista argentino Hctor Lafaille. Dicho acervo constituye la masa hereditaria, que comprende dos partes, una que se llama la legtima y otra que se denomina porcin de libre disposicin.La masa hereditaria comprende dos porciones, una que se denomina la legitima la cual es un derecho de los herederos forzosos o legitimarios; y la porcin de libre disposicin que es un derecho que le asiste al causante o testador.1.2. La legitima.- 1.2.1. Definicin.- La doctrina y la legislacin son unnimes al definir a la legtima. Sin embargo el jurista alemn Julios Binder dice que la legtima es el derecho que tienen ciertas personas a la muerte del causante para adquirir un determinado valor con cargo a la herencia.Como tenemos dicho hay unanimidad en la doctrina al definir a esta institucin en la forma siguiente: la legtima es aquella porcin de la masa hereditaria que constituye un derecho de los herederos forzosos; y entonces el causante o testador no puede hacer uso librrimo de esa porcin de la masa hereditaria cuando tiene herederos forzosos. Se denomina con ese trmino de legtima a esta institucin, porque es el derecho que tienen los herederos legitimarios y se entiende como herederos legitimarios a los herederos forzosos. Nuestro ordenamiento civil recoge esta definicin en su art. 723[footnoteRef:1] del CC. cuyo contenido como se aprecia, recoge la doctrina sobre el particular. Entonces son herederos forzosos las personas comprendidas en el art 724[footnoteRef:2] del CC as como los concubinos propios (inscritas en el registro personal de registros pblicos) segn la ley 30007. [1: Artculo 723.- Definicin.- La legtima constituye la parte de la herencia de la herencia de la que no puede disponer libremente el testador cuando tiene herederos forzosos.] [2: Artculo 724.- Herederos forzosos.- Son herederos forzosos los hijos y los dems descendientes, los padres y los dems ascendientes, y el cnyuge o en su caso, el integrante sobreviviente de la unin de hecho]

1.2.2. Fundamento jurdico de la legtima.-Sobre este tema existe diversa posicin en la doctrina, as tenemos que:1) Para un sector de la doctrina el fundamento jurdico, la razn de ser de la legitima es la de constituir una copropiedad familiar. Esta concepcin cabe siempre y cuando todos los miembros de la familia intervengan en la produccin de bienes, de modo que tanto los padres como los hijos contribuyan a la conformacin del patrimonio hereditario. En el caso peruano esta clase de familia productora es muy reducida en porcentaje. En el caso de la provincia del cusco encontramos algunas familias productoras en el distrito de san Gernimo (ladrilleras), empero, las familias urbanas no constituyen propiamente una unidad de produccin sino nicamente una unidad de consumo y entonces quienes conforman el patrimonio hereditario son los padres.2) Para otro sector de la doctrina como por ejemplo para Felipe Clemente de Diego (espaol), el fundamento jurdico de la legitima lo encontramos en los motivos de proteccin individual, familiar, y social. Esta concepcin es amplia.3) La mayora de la doctrina considera que el fundamento jurdico de la legtima se sustenta solo en la familia y especficamente en la familia extensa (es la familia nuclear a la que se agrega los parientes). Tesis ms acertada. Sin embargo, la posicin ms apropiada al respecto, es aquella que considera que la razn de ser de la legtima es la institucin de la familia, y an ms especficamente la institucin de la familia nuclear. En efecto, el padre, madre, o ambos juntos realizan actividad econmica con la finalidad de formar, entre otros motivos, un patrimonio hereditario que servir precisamente como proteccin econmica a la familia y es por ello que solo tienen derecho a la legtima las personas ms prximas al causante, es decir los herederos forzosos.

1.2.3. Naturaleza jurdica de la legtima.- La doctrina es unnime al establecer que la naturaleza jurdica de la legtima es de carcter limitada porque se restringe la soberana individual del causante. En efecto se tiene que:1. Por la legtima se limita el ejercicio pleno del derecho de propiedad, lo que significa que el causante no hace uso pleno de los atributos de la propiedad que contiene el art 923[footnoteRef:3] del CC, especialmente en cuanto concierne a la facultad de disposicin de la propiedad. Tal restriccin solo funciona cuando la facultad de disposicin del causante es de orden gratuito, y por supuesto que la limitacin funciona cuando el causante tiene herederos forzosos; por lo tanto, el causante puede disponer del patrimonio hereditario, incluida la legtima a ttulo oneroso, as por ejemplo puede vender los bienes del patrimonio hereditario como acto jurdico plenamente vlido, salvo lo establecido en el Art. 219 inc. 5)[footnoteRef:4] CC en la que dicha venta se haya efectuado mediante simulacin absoluta. [3: Artculo 923.- Definicin.- La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.] [4: Artculo 219.- Causales de nulidad absoluta.- El acto jurdico es nulo: 1.- Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente. 2.- Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artculo 1358. 3.- Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable. 4.- Cuando su fin sea ilcito. 5.- Cuando adolezca de simulacin absoluta. 6.- Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad. 7.- Cuando la ley lo declara nulo. 8.- En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca sancin diversa.]

2. La legtima limita la libertad del causante y por lo tanto este no puede hacer uso pleno de su soberana individual.

1.2.4. Caracteres de la legitima.-Singularizan a la institucin que estamos estudiando las siguientes notas:1) La legitima es un derecho indisponible o intangible cuando hay herederos forzosos y por ello es que el causante al momento de testar o antes de otorgar testamento no puedo hacer uso librrimo de la porcin de la masa hereditaria denominada legitima. Cabe aclara que la intangibilidad solo funciona cuando la facultad del causante es de orden gratuito.2) El derecho a la legtima no proviene de la voluntad del causante, sino de disposicin de la ley, tal como se puede apreciar en el texto del art. 723[footnoteRef:5] de CC. [5: Artculo 723.- Definicin.- La legtima constituye la parte de la herencia de la herencia de la que no puede disponer libremente el testador cuando tiene herederos forzosos.]

3) El derecho a la legtima es irrenunciable, empero el sucesor que no quiera recibir la herencia o al legado puede renunciar a dicha herencia o a dicho legado, pero no puede renunciar a la legtima. Adems, la renuncia a la herencia o al legado se produce cuando ya el sucesor ha adquirido la calidad plena de heredero o de legatario, esto es desde el momento que se produce la apertura de la sucesin.4) La legtima es una institucin del derecho de sucesiones que tiene la categora de derecho pblico, de orden pblico, porque no solo interesa a los herederos forzosos sino tambin a la familia en general, a la sociedad y al estado.5) La legtima opera de pleno derecho desde el instante mismo en que se produce la apertura de la sucesin. Es decir una vez producida la muerte del causante.6) La legtima solo funciona en la sucesin testada (cuando el causante en vida pronuncia su voluntad). La legtima consiguientemente no funciona en la sucesin intestada debido a la falta de manifestacin de voluntad del causante; pues en su lugar funcionan los rdenes hereditarios a que se contrae el art. 816[footnoteRef:6] del CC. [6: Artculo 816.- Ordenes sucesorios.- Son herederos del primer orden, los hijos y dems descendientes; del segundo orden, los padres y dems ascendientes; del tercer orden, el cnyuge o en su caso el integrante sobreviviente de la unin de hecho; del cuarto, quinto y sexto rdenes, respectivamente, los parientes colaterales del segundo, tercero y cuarto grado de consanguinidad. El cnyuge o en su caso, el integrante sobreviviente de la unin de hecho tambin es heredero en concurrencia con los herederos de los dos primeros rdenes indicados en este artculo.]

1.2.5. Monto de la legitima.-Partiendo de las disposiciones que contienen los art 725[footnoteRef:7] y 726[footnoteRef:8] del CC tenemos que el monto de la legtima comprende: [7: Artculo 725.- Tercio de libre disposicin.- El que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer libremente hasta del tercio de sus bienes.] [8: Artculo 726.- Libre disposicin de la mitad de los bienes.- El que tiene slo padres u otros ascendientes, puede disponer libremente hasta de la mitad de susbienes.]

1. La legtima global.- que es toda la masa hereditaria de la que no puede hacer libre uso el causante cuando tiene herederos forzosos. Entonces tenemos que segn el art. 725[footnoteRef:9]: [9: Artculo 725.- Tercio de libre disposicin.- El que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer libremente hasta del tercio de sus bienes.]

La legtima global est conformada por los dos tercios de la masa hereditaria cuando el causante tiene hijos dems causantes. Y la legtima global est conformada por la mitad de la masa hereditaria cuando el causante tiene padres y dems ascendientes.En cuanto respecta a la legtima del cnyuge se tiene lo siguiente: Si el cnyuge no concurre con ningn otro heredero forzoso, la legtima global que le corresponde es de los 2/3 de la masa hereditaria. Si el cnyuge concurre con hijos y dems descendientes, la legitima global tanto del cnyuge como de los hijos y dems descendientes es de los 2/3 de la masa hereditaria. Cuando el cnyuge concurre con los padres u otros ascendientes del causante la legtima global es de la mitad de la masa hereditaria.No est de ms indicar que cuando el cnyuge no concurre a la sucesin con otros herederos forzosos, ni el causante ha instituido herederos voluntarios ni legatarios, toda la masa hereditaria le corresponde al cnyuge; por aplicacin de la ley 30007, la concubina o el concubino dentro de un concubinato propio, recibe toda la masa hereditaria.2. Legitima individual.- que es aquella parte de la cuota hereditaria que corresponde a cada heredero forzoso: Si el causante en su testamento deja indivisa masa hereditaria significa que cada heredero forzoso tiene una cuota ideal de la herencia que le corresponde. Si el causante en su testamento deja partida la masa hereditaria, entonces ya no podemos hablar de legtima global sino de legtima individual.As por ejemplo en la legitima global, si el patrimonio hereditario est conformado en un monto de 3 millones de nuevos soles, la legtima global est conformada por 2 millones de nuevos soles y en el caso de la legitima individual por ejemplo, de los dos millones que constituyen la legtima global, corresponderan 500 mil nuevos soles cada uno de los 4 herederos existentes.1.2.6. Clases de legitima.-En nuestro ordenamiento civil se distinguen 3 clases de legtima, que son las siguientes: legtima de los hijos y dems descendientes. El monto de esta legtima es de carcter igual para cada uno de los herederos forzosos: los hijos y dems descendientes en obediencia al principio de igual jurdica de los herederos. Tratndose de los hijos igual derecho tiene los matrimoniales como los extramatrimoniales. Por supuesto que esta clase de legtima solo comprende los 2/3 de la masa hereditaria, entonces dentro de esa proporcin cada uno de los hijos y dems descendientes tienen derecho hereditario igual. Tratndose de los hijos todos ellos reciben la legitima en forma igual y tratndose de los dems descendientes estos tambin tienen derecho a concurrir mediante la representacin hereditaria cuando su ascendiente (sucesor directo) no quiere o no puede recibir la herencia. legtima de los padres y dems descendientes.- El monto de esta clase de legtima tambin es de carcter igual dentro de la proporcin de la mitad de la masa hereditaria, quiere decir entonces que a los padres del causante les corresponde una cuota igual de la herencia. Si no hay padres la legitima les corresponde a los dems ascendientes, por su puesto en orden de prelacin (primero los abuelos despus los vis abuelos, etc.). Esta clase de legtima solo funciona cuando el causante no tiene hijos y dems descendientes y tampoco tiene cnyuge, solo tiene padres y/o abuelos. La legtima corresponde a los abuelos cuando el causante no tiene padres.

la legitima del cnyuge.- Como se tiene adelantado la legtima del cnyuge depende si concurre solo o concurre con otros herederos forzosos. Si concurre con hijos y dems descendientes su legitima es igual a la que corresponde a los hijos y dems descendientes, si concurre con dems ascendientes del causante la legitima para l o para ella es igual; sino concurre con ninguno de estos herederos forzosos, la legitima es los 2/3 de la masa hereditaria siempre y cuando el causante haya instituido herederos voluntarios y/o legatarios; sino instituyo esa categoras de herederos, el cnyuge y ahora el concubino recibe toda la masa hereditaria es decir reciben los 2/3 de la masa hereditaria..Adems en lo que corresponde al cnyuge cuando es el caso, tiene derecho tambin: El derecho de habitacin, cuando se produce el presupuesto que contiene el Art. 731[footnoteRef:10] CC. [10: Artculo 731.- Derecho de habitacin vitalicia del cnyuge suprstite.- Cuando el cnyuge sobreviviente concurra con otros herederos y sus derechos por concepto de legtima y gananciales no alcanzaren el valor necesario para que le sea adjudicada la casa-habitacin en que existi el hogar conyugal, dicho cnyuge podr optar por el derecho de habitacin en forma vitalicia y gratuita sobre la referida casa. Este derecho recae sobre la diferencia existente entre el valor del bien y el de sus derechos por concepto de legtima y gananciales. La diferencia de valor afectar la cuota de libre disposicin del causante y, si fuere necesario, la reservada a los dems herederos en proporcin a los derechos hereditarios de stos. En su caso, los otros bienes se dividen entre los dems herederos, con exclusin del cnyuge sobreviviente.]

Derecho de usufructo, cuando se da el presupuesto que contiene el Art. 732[footnoteRef:11] CC. [11: Artculo 732.- Derecho de usufructo del cnyuge suprstite.- Si en el caso del artculo 731, el cnyuge sobreviviente no estuviere en situacin econmica que le permita sostener los gastos de la casa-habitacin, podr, con autorizacin judicial, darla en arrendamiento, percibir para s la renta y ejercer sobre la diferencia existente entre el valor del bien y el de sus derechos por concepto de legtima y gananciales los dems derechos inherentes al usufructuario. Si se extingue el arrendamiento, el cnyuge sobreviviente podr readquirir a su sola voluntad el derecho de habitacin a que se refiere el artculo 731. Mientras est afectado por los derechos de habitacin o de usufructo, en su caso, la casa-habitacin tendr la condicin legal de patrimonio familiar. Si el cnyuge sobreviviente contrae nuevo matrimonio, vive en concubinato o muere, los derechos que le son concedidos en este artculo y en el artculo 731 se extinguen, quedando expedita la particin del bien. Tambin se extinguen tales derechos cuando el cnyuge sobreviviente renuncia a ellos.]

Independientemente de su derecho a la legtima y de los derechos sealados en los Arts. 731 y 732 CC, el cnyuge tiene derecho a las gananciales, cuando el rgimen patrimonial del matrimonio ha sido el de sociedad de gananciales.

1.3. Porcin de libre disposicin.- La otra parte que comprende la masa hereditaria se denomina porcin de libre disposicin que pertenece exclusivamente al causante o testador cuando tiene herederos forzosos. 1.3.1. Definicin.- La porcin de libre disposicin es aquella parte de la masa hereditaria de la que puede hacer uso libremente el causante cuando tiene herederos forzosos.Reiteramos que el causante puede disponer de todo el patrimonio hereditario, es decir de toda la masa hereditaria si hace uso de este derecho de forma onerosa. En ese entendido la porcin de libre disposicin solo funciona cuando el causante dispone del patrimonio hereditario a ttulo gratuito.Entonces si el causante respeto la legitima, tiene absoluta libertad para disponer de la porcin de libre disposicin en favor de cualquier persona, en la forma siguiente: 1. Si tiene herederos forzosos consistente en hijos y dems descendientes, la porcin de la que puede hacer uso librrimo es de la tercera parte de la masa hereditaria. esto desprendindose del contenido del Art. 725[footnoteRef:12] CC. [12: Artculo 725.- Tercio de libre disposicin.- El que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer libremente hasta del tercio de sus bienes.]

2. Si tiene herederos forzosos consistentes en padres y dems ascendientes su porcin de libre disposicin es la mitad de la masa hereditaria. Cuando el causante no tiene herederos forzosos puede disponer libremente de toda la masa hereditaria.3. Si el causante solo tiene cnyuge o concubino puede disponer libremente de un tercio de la masa hereditaria.Con la porcin de libre disposicin el testador puede mejorar la cuota hereditaria de los herederos forzosos, o bien puede instituir herederos voluntarios con cargo a dicha porcin de libre disposicin; y tambin puede instituir legatarios con esa porcin.. Cuando el causante mejora la cuota hereditaria de los herederos forzosos cabe la figura del derecho de acrecer conforme lo dispuesto en los Arts. 774[footnoteRef:13] al 777[footnoteRef:14] CC. [13: Artculo 774.- Derecho de acrecer entre coherederos.- Si varios herederos son instituidos en la totalidad de los bienes sin determinacin de partes o en partes iguales y alguno de ellos no quiere o no puede recibir la suya, sta acrece las de los dems, salvo el derecho de representacin.] [14: Artculo 777.- Improcedencia del derecho de acrecer.- El derecho de acrecer no tiene lugar cuando del testamento resulta una voluntad diversa del testador.]

Ahora bien si el causante no instituyo herederos voluntarios ni legatarios toda la masa hereditaria corresponde a los herederos forzosos. Y por ltimo si el causante no tiene herederos forzosos y no ha instituido herederos voluntarios o legatarios, quien hereda es el Estado conforme al art. 830[footnoteRef:15] del CC [15: Artculo 830.- Sucesin del Estado y de la Beneficiencia Pblica.- A falta de sucesores testamentarios o legales el juez o notario que conoce del proceso o trmite de sucesin intestada, adjudicar los bienes que integran la masa hereditaria, a la Sociedad de Beneficencia o a falta de sta, a la Junta de Participacin Social del lugar del ltimo domicilio del causante en el pas o a la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana si estuvo domiciliado en el extranjero. Es obligacin de la entidad adjudicataria pagar las deudas del causante si las hubiera, hasta donde alcance el valor de los bienes adjudicados. Corresponde al gestor del proceso o trmite de sucesin intestada, el diez por ciento del valor neto de los bienes adjudicados, el mismo que ser abonado por la entidad respectiva, con el producto de la venta de dichos bienes u otros, mediante la adjudicacin de alguno de ellos]

CAPITULO XVIII2. Institucin o sustitucin de herederos y legatarios

2.1. Introduccin.- En el derecho romano era obligatorio que el causante instituyera heredero al momento de otorgar testamento. El jurista Modestino sostena que sin la institucin de heredero nada de lo escrito es vlido.En la actualidad no siempre es necesario que al otorgarse testamento se instituya heredero o legatarios. En la prctica no habra razn de ser de otorgar testamento sin designar herederos o legatarios, puesto que de lo contrario este acto jurdico no tendra ningn significado como se tiene dicho.2.2. La institucin.- 2.2.1. Definicin.-Para los juristas mexicanos Edgar Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez la institucin de herederos es el nombramiento que debe hacerse en el testamento de la persona o personas que han de heredar al autor de la herencia.La institucin de herederos o de legatarios es el nombramiento que hace el testador (autor) en su testamento de las personas naturales y/o jurdicas, a quienes se va a transmitir las titularidades subjetivas del causante.2.2.2. Objeto (causa fin) de la institucin.- causa eficiente[footnoteRef:16] y causa determinante [16: Es lo da origen a una relacin jurdica y esa relacin jurdica es la obligacin (fuente de las obligaciones), la causa determinante, causa fin es la finalidad que se busca es el objeto que persigue en este caso lo que busca el testador. ]

Este tema se refiere propiamente a la denominada causa fin o teleolgica. Entonces el objeto de la institucin de heredero o legatario se hace con la finalidad de que las titularidades subjetivas del testador se transmitan a sus sucesores desde el instante mismo en que se produce la apertura de la sucesin. Es decir es el de determinar quines van a suceder al causante ante sus titularidades subjetivas de ndole patrimonial o extra patrimonial.2.2.3. Requisitos de la institucin.- En el ordenamiento peruano los requisitos de la institucin de herederos o legatarios se encuentran previstos en el art. 734[footnoteRef:17] del CC de cuyo contenido tenemos que los requisitos para instituir herederos o legatarios son los siguientes: [17: Artculo 734.- Institucin de derecho o legatario.- La institucin de heredero o legatario debe recaer en persona cierta, designada de manera indubitable por el testador, salvo lo dispuesto en el artculo 763, y ser hecha slo en testamento.]

1. Que el nombramiento de los sucesores se haga en el testamento; no puede efectuarse en ningn otro documento, este acto jurdico no puede hacerse por ningn otro instrumento o documento.2. Que el instituido o nombrado como heredero o legatario sea persona cierta y determinada, esto es que el testador individualice con todas sus propiedades (nombre completo, edad, la relacin parental con el causante en el caso de los herederos y la razn por la cual nombra legatarios). Adems el nombrado como heredero o legatario debe existir en el momento en que el testador otorga su testamento. Art. 734[footnoteRef:18] del CC [18: Artculo 734.- Institucin de derecho o legatario.- La institucin de heredero o legatario debe recaer en persona cierta, designada de manera indubitable por el testador, salvo lo dispuesto en el artculo 763, y ser hecha slo en testamento.]

3. Consiguientemente, el nombrado como heredero o como legatario debe tener vigente su vocacin sucesoria (es la aptitud que tiene toda persona de tener la posibilidad de participar en la sucesin o la aptitud para adquirir la calidad de heredero o legatario). Como hemos visto, es por decisin del causante o por disposicin de la ley. La ley establece quines pueden tener vocacin sucesoria, esa vocacin sucesoria est prevista por el Art. 724 CC, as como en el Art. 816 CC.4. Que el objeto de la sucesin (contenido material) sea determinable o por lo menos determinable, es decir el aspecto real de la sucesin, como sabemos est constituido por los bienes que se transmiten deben estar individualizados, determinables o por lo menos determinados en gnero o bien determinables para que real y efectivamente se transfiera la propiedad de dichos bienes a los herederos y/o legatarios. Esto significa que el contenido de la sucesin tenga posibilidad fsica y posibilidad jurdica.El testador indicar qu bienes transmite. Dicha transmisin la puede hacer a ttulo universal o singular que ser indivisa en el caso del primero, y partida en el segundo. Por ejemplo, indicar que: el inmueble ubicado en deja en favor de, o bien puede disponer en su testamento que: el inmueble ubicado en de metros cuadrados, se transmite a la totalidad de sus heredero.5. Predominio de la voluntad del testador: para la institucin de herederos o legatarios, el causante hace uso de su autarqua, su soberana individual y de su manifestacin de voluntad que al respecto tienen predominio sobre la ley, pues esta ltima solo opera cuando la manifestacin del causante no se ha podido expresar, o expresada resulta ineficaz.

2.2.4. Clases de institucin.-Conforme a nuestro ordenamiento civil (art. 735[footnoteRef:19] del CC), tenemos que las clases de institucin de herederos o legatarios son las siguientes: [19: Artculo 735.- Sucesin a ttulo universal y particular- la institucin de heredero es a ttulo universal y comprende la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia o una cuota parte de ellos. La institucin de legatario es a ttulo particular y se limita a determinados bienes, salvo lo dispuesto en el artculo 756. El error del testador en la denominacin de uno u otro no modifica la naturaleza de la disposicin.]

Institucin de heredero o legatario en forma universal y a titulo singular.-

En el primer caso (a titulo universal).- En el caso de los herederos forzosos significa que toda la legitima en forma indivisa se transmite por el testador a sus herederos y en el caso de los legatarios, este tema significa que el testador puede instituirlos tambin en forma universal cuando destina toda la porcin de libre disposicin en favor de los legatarios y/o los herederos voluntarios que nombra en su testamento. El nombramiento de los herederos o legatarios puede ser a ttulo singular opera en el caso de los herederos voluntarios y de los legatarios.- cuando el testador ha destinado uno o varios bienes concretamente determinados o individualizados en favor de los beneficiarios de la sucesin.El art. 735[footnoteRef:20] de nuestro CC no est tcnicamente concebido en su ltima parte, pues confunde la sucesin a titulo universal con la sucesin a ttulo particular o individual, en efecto el testador puede en su testamento OJO FALTA DISTAR POR EL DOCTOR. [20: Artculo 735.- Sucesin a ttulo universal y particular.- La institucin de heredero es a ttulo universal y comprende la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia o una cuota parte de ellos. La institucin de legatario es a ttulo particular y se limita a determinados bienes, salvo lo dispuesto en el artculo 756. El error del testador en la denominacin de uno u otro no modifica la naturaleza de la disposicin.]

Otra clase de institucin de herederos es aquella en la cual el testador nombra herederos o legatarios mediante un acto jurdico puro y simple o condicional.- El primero es caso exclusivo de los herederos forzosos, ya que no se les puede imponer condicin alguna o el testador no impone modalidad alguna a los herederos y a los legatarios; si ocurriera, se tiene por no puestas dichas condiciones. El segundo caso solo procede ante sujetos a los que el testador s puede imponer condiciones o bien el testador impone modalidades a los herederos voluntarios y a los legatarios.2.3. Sustitucin de herederos y/o legatarios.- As como el causante puede instituir sucesores (herederos, legatarios) puede tambin sustituirlos.2.3.1. Definicin de sustitucin.- La sustitucin desde el punto de vista jurdico es el acto jurdico unilateral, por el que el testador dispone que otro beneficiario entre en el lugar de otro originalmente o inicialmente instituido, en virtud de que este ltimo no quiere o no heredar. Es el acto jurdico por el que el causante dispone que otra persona ocupe el lugar del primigeniamente instituido como heredero o legatario porque dicho instituido primigenio no puede o no quiere heredar.Es necesario aclarar que la sustitucin solo procede respecto de los herederos voluntarios o de los legatarios; de ningn modo puede sustituirse a los herederos forzosos2.3.2. Casos de sustitucin.-Los casos de sustitucin de herederos y/o legatarios estn previstos en el art. 740[footnoteRef:21] del CC: [21: Artculo 740.- Sustitun de herederos voluntarios y legatarios.- El testador puede designar sustituto a los herederos voluntarios y a los legatarios para el caso en que el instituido muera antes que el testador, o que renuncie a la herencia o al legado o que los pierda por indignidad.]

Que el heredero o legatario instituido originariamente haya premuerto. Que el heredero o legatario instituido originariamente haya renunciado a la herencia o el legatario haya renunciado al legado. Que el heredero o legatario instituido originariamente haya sido declarado indigno.

2.3.3. Clases de sustitucin.- Tenindose en consideracin como tenemos dicho solo se puede sustituir a los herederos voluntarios y legatarios, la doctrina y el derecho comprado establecen clases de sustitucin, que son las siguientes:1. Sustitucin comn.- vulgar o directa que procede cuando se dan los presupuestos que contiene el art. 740 de nuestro CC.Cabe aclarar que en el ordenamiento jurdico peruano, solo existe la denominada sustitucin comn, segn los trminos del Art. 740 CC. En otros ordenamientos jurdicos hay adems de la sustitucin comn, la vulgar o directa y otras que son.2. Sustitucin reciproca.- que no contempla nuestro CC, y consiste en que el testador nombra a dos herederos para que en el caso de que uno de ellos muera, renunci a la herencia, sea declarado indigno, herede el otro. Si los dos instituidos no mueren, ni han renunciado, ni han sido declarados indignos, los dos heredan. Igual ocurre con relacin a los legatarios, quienes pueden ser recprocamente instituidos conforme se tiene expuesto.3. Sustitucin fideicomisaria.- por la cual el testador dispone que un tercero tenga en su poder los bienes hereditarios para que en su oportunidad los transfiera a los herederos o los legatarios. En el caso peruano hay una institucin similar que se llama usufructo lega[footnoteRef:22], que si bien es cierto es diferente que el fideicomiso, tiene alguna semejanza con l. El fideicomiso de la herencia o el legado es una especie de administracin de los bienes hereditarios que luego de ser disfrutado pasa a quienes realmente corresponde. Esta figura puede funcionar en la institucin denominada usufructo legal. [22: El usufructo legal es cuando por designacin de la ley mantiene en su poder determinados bienes o determinados derechos y cuando corresponda los tranfiera. Goza de los frutos de determinados bienes por un determinado bien ]

Como es el caso por ejemplo del usufructo legal que ejercen los padres sobre los bienes de sus hijos menores de edad.4. Sustitucin pupilar y cuasi pupilar.- para el caso de que el instituido como heredero sea sustituido por su tutor como heredero; y para el caso de que el instituido como heredero sea un incapaz mayor de edad de modo que pueda ser sustituido por el curador, para el caso de que el heredero menor de edad y el heredero incapaz mayor de edad. Siempre y cuando que el incapaz menor de edad o el incapaz mayor de edad premueran. La pupilar se da cuando el causante instituye a un heredero menor de edad y junto con l a una persona para que sustituya al menor en el caso de que este muera. En la cuasi-pupilar el causante instituye a un heredero mayor de edad incapaz y junto con l a otra persona capaz para el caso de que dicho incapaz muera.CAPITULO XIX3. El legado.

3.1. Introduccin.-Hemos visto que con la legtima se limita la libertad del causante. Con la institucin del legado se recupera en parte dicha libertad, en virtud de que la masa hereditaria comprende como tenemos dichos dos partes que son la legitima y la porcin de libre disposicin, precisamente sobre esta porcin de libre disposicin el causante recupera su plena libertad para transmitir sus titularidades subjetivas en favor de cualquier persona.3.2. Definicin.- En la doctrina el maestro Rmulo Lanatta define al legado como el acto jurdico unilateral por el que el testador transfiere parte o todo su patrimonio hereditario en forma gratuita en favor de cualquier persona con la porcin de libre disposicin. Nuestro ordenamiento civil define al legado en su art. 756[footnoteRef:23] del CC y de su texto se encuentra que recoge la definicin doctrinaria que precede, la cual corresponde al maestro Rmulo Lanatta. [23: Artculo 756.- Facultad de disponer por legado.- El testador puede disponer como acto de liberalidad y a ttulo de legado, de uno o ms de sus bienes, o de una parte de ellos, dentro de su facultad de libre disposicin.]

El legado procede de la porcin de libre disposicin. En caso de que el causante tenga cnyuge, hijos, dicha porcin es solamente de un tercio de la masa hereditaria. Es con cargo a ese tercio que el testador puede realizar actos de liberalidad. Cuando solamente tiene padres, es de la mitad de la masa hereditaria.Sobre esa mitad, el testador puede realizar actos de liberalidad en favor de cualquier persona. Cuando el testador no tiene herederos forzosos, puede disponer de todo el patrimonio hereditario en legados. Cuando decimos que el legado se instituye en favor de cualquier persona, el legatario puede ser un heredero forzoso, voluntario o un extrao.3.3. Caracteres del legado.- Las notas que distinguen al legado son las siguientes:1. Es un acto jurdico porque rene los elementos fundamentales que caracterizan a esta institucin como son la manifestacin de voluntad del testador sobre un objeto fsica y jurdicamente posible como es el patrimonio hereditario y que rene las formalidades solemnes establecidas por la ley y porque cumple una finalidad cual es la de transmitir titularidades subjetivas en favor del cualquier persona.2. Es un acto jurdico de liberalidad, en razn de que es el producto de la disposicin que hace el testador de su porcin de libre disposicin.3. Es un acto jurdico que se objetiviza, que se materializa en el testamento4. Es un acto jurdico que generalmente afecta a la porcin de libre disposicin.5. Es un acto jurdico que no instituye heredero sino beneficiarios.6. Solo se confiere a una persona cierta y determinada. Para tal efecto, dicha persona debe tener vigente su vocacin sucesoria.7. El legatario debe ser una persona digna, que se comporte con honestidad y lealtad frente al testador.8. El legado es una institucin que solo funciona en la sucesin testada, en la sucesin intestada no cabe el legado.

3.4. Relaciones con la donacin.- El legado tiene semejanza con la donacin en virtud de que ambas instituciones constituyen acto de liberalidad, es decir actos a ttulo gratuito, puesto que tanto el causante como el donante se desprenden sin contraprestacin alguna de su patrimonio; pero se diferencian en los siguientes:1. Por la clase de acto jurdico.- La donacin es una relacin jurdica inter vivos, en tanto que el legado es una relacin jurdica con efecto mortis causa (porque se pronuncia en vida y sus efectos jurdicos surgen inmediatamente producida la muerte del causante).2. Por lo que respecta a la clase de acto jurdico.- La donacin es un acto jurdico bilateral por la relacin jurdica entre dos sujetos (donante-donatario); y el legado es un acto jurdico unilateral por ser producto de la manifestacin de voluntad solo del causante.3. Por la validez.- La donacin es un acto jurdico generalmente irrevocable; en tanto que el legado es revocable en esencia, salvo que sea la ltima manifestacin de voluntad del testador.

3.5. Elementos del legado.-Siendo el legado una estructura jurdica se entiende que est compuesta por varios elementos que son los siguientes: 3.5.1. Elementos personales Que estn conformados por los sujetos. Estos sujetos son: a. El causante o testador.- sujeto que da origen a la sucesin va legado. El causante es el sujeto activo del legado.b. El legatario.- es el sujeto pasivo, que es el beneficiario de la sucesin. Puede ser el heredero forzoso o voluntario o persona sin vnculo de parentesco con el causante.c. El ejecutor, que es la persona encarda de entregar el legado.

3.5.2. Elementos reales.- Que estn constituidos por el contenido de las titularidades subjetivas que transmite el testador y que estn conformadas por derechos y tambin en algunos casos por obligaciones as como en ciertos casos por condiciones o modalidades. Es decir son el objeto o bien(es) que el causante otorga al legatario.Si son varios legatarios, todos ellos se benefician con el total del legado y por tanto son legatarios todos ellos a ttulo universal. Se entiende que esta pluralidad de legatarios recibe el legado en forma indivisa (como por ejemplo un inmueble sobre el que cada legatario posee solamente una cuota ideal). El causante puede instituir herederos a ttulo universal con la legtima, as como legatarios a ttulo universal con la porcin de libre disposicin, caso en el cual cada legatario solo tendr cuota ideal hasta que se produzca la particin de la masa hereditaria. Las obligaciones solo son exigibles cuando as lo ha dispuesto el testador.3.5.3. Elemento formal.- Que est constituido por el testamento.

3.6. Clases de legado.-La doctrina as como la legislacin es unnime al clasificar al legado del modo siguiente: (Se distinguen segn la clasificacin de Anbal Torres Vsquez)1. Legado de bien mueble indeterminado (Art. 758[footnoteRef:24] CC): el testador puede no haber designado el bien mueble materia de legado; el ejecutor testamentario proceder conforme al Art. 758 CC. [24: Artculo 758.- Legado de bien indeterminado.- Es vlido el legado de un bien mueble indeterminado, aunque no lo haya en la herencia. La eleccin, salvo disposicin diversa del testador, corresponde al encargado de pagar el legado, quien cumplir con dar un bien que no sea de calidad inferior ni superior a aqul, debiendo tener en consideracin la parte disponible de la herencia y las necesidades del legatario.]

2. Legado de bien parcialmente ajeno (Art. 759[footnoteRef:25] CC). [25: Artculo 759.- Legado de bien parcialmente ajeno.- El legado de un bien que pertenece al testador slo en parte o sobre el cual ste tiene otro derecho, es vlido en cuanto a la parte o al derecho que corresponde al testador.]

3. Legado de bien gravado (Art. 760[footnoteRef:26] CC): el testador puede dejar como legado un bien gravado, no es el legatario quien cubre sus gastos, sino el testador; una vez fallecido este, el pago del gravamen lo har el ejecutor testamentario. [26: Artculo 760.- Legado de bien gravado.- Si el testador lega un bien que est gravado por derechos reales de garanta, el bien pasar al legatario con los gravmenes que tuviere. El servicio de amortizacin e intereses de la deuda, sern de cargo del testador hasta el da de su muerte.]

4. Legado de bien sujeto a usufructo, uso o habitacin (Art. 761[footnoteRef:27] CC). [27: Artculo 761.- Legado de bien sujeto a usufructo, uso o habitacin.- Si el bien legado estuviere sujeto a usufructo, uso o habitacin en favor de tercera persona, el legatario respetar estos derechos hasta que se extingan.]

5. Legado de crditos (Art. 762[footnoteRef:28] CC): contiene la institucin de la cesin de derechos. [28: Artculo 762.- Legado de crdito y de condonacin de deuda.- El legado de un crdito tiene efecto slo en cuanto a la parte del mismo que subsiste en el momento de la muerte del testador. El heredero est obligado a entregar al legatario el ttulo del crdito que le ha sido legado. El legado de liberacin de una deuda comprende lo adeudado a la fecha de apertura de la sucesin.]

6. Legado caritativo (Art. 763[footnoteRef:29] CC): se otorga generalmente a personas jurdicas. [29: Artculo 763.- Legado para fines sociales, culturales o religiosos.- Son vlidos los legados hechos en favor de los pobres o para fines culturales o religiosos, que sern entregados por el heredero a quienes indique el testador. A falta de indicacin los primeros sern entregados a la Beneficencia Pblica; los segundos al Instituto Nacional de Cultura o a los organismos que hagan sus veces en uno u otro caso; y los terceros, a la autoridad competente de la religin que profesaba el testador.]

7. Legado de predios (Art. 764[footnoteRef:30] CC): recordemos que predios se refiere al suelo dentro del que est comprendido el derecho de superficie. [30: Artculo 764.- Legado de predio.- Si el bien legado es un predio, los terrenos y las nuevas construcciones que el testador haya agregado despus del testamento no forman parte del legado, salvo las mejoras introducidas en el inmueble, cualquiera que fuese su clase. ]

8. Legado de dinero (Art 765[footnoteRef:31] CC): exige que el bien materia de dicho legado debe ser necesariamente liquidable. [31: Artculo 765.- Legado en dinero.- El legado en dinero debe ser pagado en esta especie, aunque no lo haya en la herencia.]

9. Legado de alimentos (Art. 766[footnoteRef:32] CC): la institucin de alimentos puede funcionar tambin a favor de terceros extraos al testador. [32: Artculo 766.- Legado de alimentos.- El legado de alimentos, si el testador no determin su cuanta y forma de pago, se cumple asignando al legatario una pensin que se regir por lo establecido en las disposiciones de los artculos 472 a 487.]

10. Legado remuneratorio (Art 767[footnoteRef:33] CC): de la idea de que los efectos jurdicos del contrato de locacin de servicios puede ser objeto de legado cuando as lo dispone el testamento. [33: Artculo 767.- Legado remuneratorio.- El legado remuneratorio se considera como pago, en la parte en que corresponda razonablemente al servicio prestado por el beneficiario del testador y como acto de liberalidad en cuanto al exceso.]

11. Legado sujeto a modalidad (Art. 768[footnoteRef:34] CC): corresponde a la institucin de legado condicionado que muy bien puede el testador imponer al beneficiario. [34: Artculo 768.- Legado sujeto a modalidad.- El legatario no adquiere el legado subordinado a condicin suspensiva o al vencimiento de un plazo, mientras no se cumpla la condicin o venza el plazo. Mientras tanto puede ejercer las medidas precautorias de su derecho. El legado con cargo, se rige por lo dispuesto para las donaciones sujetas a esta modalidad.]

12. Legado de bien determinado (Art. 769[footnoteRef:35] CC): funciona plenamente cuando el legado es a ttulo singular. [35: Artculo 769.- Legado de bien determinado.- En el legado de bien determinado no sujeto a condicin o plazo, el legatario lo adquiere en el estado en que se halle a la muerte del testador. Desde ese momento le corresponden los frutos del bien legado y asume el riesgo de su prdida o deterioro, salvo dolo o culpa de quien lo tuviere en su poder.]

3.7. Ineficacia del legado.- Tenindose en consideracin que el legado es una acto jurdico se desprende que puede estar sujeto a ineficacia si se encuentra comprendido en forma general dentro de los alcances del art 219[footnoteRef:36] del CC; y especficamente dentro de los alcances del art. 757[footnoteRef:37] del CC, lo que significa que si el testador otorga legado de un bien o de bienes que no se encuentran en su posesin est viciado de nulidad. Salvo se trate de usufructo, uso o habitacin. El tema se refiere propiamente al poseedor que a futuro puede ser propietario en el cual no es posible que el testamento otorgue legado. [36: Artculo 219.- Causales de nulidad absoluta.- El acto jurdico es nulo: 1.- Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente. 2.- Cuando se haya racticado por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artculo 1358. 3.- Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable. 4.- Cuando su fin sea ilcito. 5.- Cuando adolezca de simulacin absoluta. 6.- Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad. 7.- Cuando la ley lo declara nulo.(*) 8.- En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca sancin diversa.] [37: Artculo 757.- Invalidez del legado.- No es vlido el legado de un bien determinado, si no se halla en el dominio del testador al tiempo de su muerte.]

3.8. Caducidad del legado.- El legado caduca por alguna de las causales que contiene el art. 772[footnoteRef:38] del CC. Como son la pre muerte del legatario, cuando el cnyuge favorecido con un legado de parte del otro cnyuge se divorcia de l o se separa de l, o si el testador dispone a ttulo oneroso del bien que otorgo como legado en el testamento. [38: Artculo 772.- Caducidad del legado.- Caduca el legado: 1.- Si el legatario muere antes que el testador. 2.- Si el legatario se divorcia o se separa judicialmente del testador por su culpa. 3.- Si el testador enajena el bien legado o ste perece sin culpa del heredero. ]

3.9. Aceptacin o renuncia del legado.-Conforme al art. 773 del CC, tenemos que estas instituciones de la aceptacin o renuncia del legado se rigen por las mismas reglas de la aceptacin o renuncia que establece el art 667[footnoteRef:39] del CC. Y por lo tanto la aceptacin del legado puede ser expresa[footnoteRef:40] o tasita; y que la renuncia del legado tiene que ser necesariamente en forma expresa. Y adems se tiene que aceptado o renunciado el legado el aceptante o el renunciante ya no pueden retractarse de su decisin. [39: Artculo 667.- Exclusin de la sucesin por indignidad.- Son excluidos de la sucesin de determinada persona, por indignidad, como herederos o legatarios: 1.- Los autores y cmplices de homicidio doloso o de su tentativa, cometidos contra la vida del causante, de sus ascendientes, descendientes o cnyuge. Esta causal de indignidad no desaparece por el indulto ni por la prescripcin de la pena. 2.- Los que hubieran sido condenados por delito doloso cometido en agravio del causante o de alguna de las personas a las que se refiere el inciso anterior. 3.- Los que hubieran denunciado calumniosamente al causante por delito al que la ley sanciona con pena privativa de la libertad. 4.- Los que hubieran empleado dolo o violencia para impedir al causante que otorgue testamento o para obligarle a hacerlo, o para que revoque total o parcialmente el otorgado. 5.- Los que destruyan, oculten, falsifiquen o alteren el testamento de la persona de cuya sucesin se trata y quienes, a sabiendas, hagan uso de un testamento falsificado. ] [40: Es expresa cuando el legatario expresa en un documento y es tasita cuando el legatario toma posesin del bien ]

Lo previsto por el art. 773 del CC tiene como fundamento la libertad de toda persona para aceptar o no aceptar una determinada relacin jurdica.3.10. La cuarta falcidia.- Esta institucin naci en el derecho romano cuando el tribuno Cayo Falcidio hizo aprobar esta ley. Esta figura consiste en que si el testador instituye herederos voluntarios y legatarios, por supuesto con la porcin de libre disposicin debe reservar en esta caso por lo menos la cuarta parte de dicha porcin, en favor de los herederos voluntarios. El espritu de esta institucin ha sido recogido por nuestro cdigo en el art. 771[footnoteRef:41] del CC [41: Artculo 771.- Cuarta falcidia.- Si el testador que tiene la libre disposicin de sus bienes instituye herederos voluntarios y legatarios, la parte que corresponde a aqullos no ser menor de la cuarta parte de la herencia, con cuyo objeto sern reducidos a prorrata los legados, si fuere necesario.]

Derecho de acrecer.- FaltaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaaLa acreencia de la cuota hereditaria de los herederos forzosos debe reunir algunos requisitos como son las siguientes:1) Que haya pluralidad de herederos forzosos.2) Que la masa hereditaria se encuentre indivisa.3) Que uno de los herederos forzosos haya pre muerto o a ya renunciado a la herencia, haya sido declarado indigno o haya sido desheredado4) que ese heredero forzoso no tenga descendientesDe lo expuesto tenemos que la acreencia es un derecho de los herederos forzosos para incrementar su cuota hereditaria cuando se encuentra dentro de los presupuestos que contiene el citado artculo 774 del CC.En el caso de los legatarios tambin procede la acreencia conforme es de verse en el art 775 del CC. Entonces este derecho en el caso de los legatarios se produce cuando el legado es a titulo universal (que esta indivisa la porcin de libre disposicin). Para que se d este caso es necesario que concurran ciertas condiciones como las siguientes:1. Que el legado sea a titulo universal lo que significa que la porcin de libre disposicin se encuentra indivisa.2. Que haya pluralidad de legatarios.3. Que uno de los legatarios no quiera o no pueda recibir el legado, es decir que el legatario haya pre muerto, haya renunciado al legado o haya sido declarado indigno.4. Que no se haya producido la sustitucin del legatario (en el caso de los herederos forzosos no pueden ser sustituidos, lo que si puede ocurrir con los legatarios).5. Que ese legatario no tenga descendientes. (en el caso del legatario hay sustitucin y en el caso del heredero funciona la representacin hereditaria). Cuando hay pluralidad de legatarios y uno de ellos muere los descendientes de este no pueden recibir, en este caso beneficiara a los dems legatarios, pero cuando sea un solo legatario y este muere en este caso si pueden reclamar sus descendientes. Y finalmente en este tema debe tenerse muy presente lo previsto por los art. 776 y 777 del CC.CAPITULO XX4. Albacea

4.1. Introduccin.-Para que la voluntad del testador se cumpla tan cual ha dejado dispuesto en su testamento, el ordenamiento jurdico ha instituido la figura el albacea. En la prctica puede ocurrir que cuando hay pluralidad de herederos estos no se pongan de acuerdo en partirse la masa hereditaria, o bien no quieran entregar los legados, se resistan a pagar las obligaciones insolutas dejadas por el testador; y en fin una serie de situaciones que impidan que la voluntad del testador se materialice tal cual ha dejado establecido en su testamento.4.2. Etimologa.-La palabra albacea proviene del trmino rabe alwaci que significa ejecutor, ejecutante, el que realiza algo.4.3. Definicin.-En doctrina encontramos algunas definiciones como las siguientes: El maestro cusqueo Enrique Holgado Valer define al albacea como la persona que debe encargarse del cumplimiento total o parcial de un testamento, en cuanto a la distribucin del patrimonio hereditario, al reconocimiento de algn derecho personal o de una obligacin para que surtan sus efectos despus del fallecimiento del testador. En la definicin del doctor Holgado Valer encontramos que esta se caracteriza por ser descriptiva. El maestro Rmulo Lanatta define al albacea como la persona o personas que deben encargarse del cumplimiento de las ltimas disposiciones de voluntad del testador. El profesor de la facultad Carlos Quispe Alvares define al albacea como la persona natural o jurdica nombrada por el testador, por los herederos o por el juez para encargarse despus de que se produzca la apertura de la sucesin, del cumplimiento total o parcial de las disposiciones testamentarias. Nuestro ordenamiento jurdico recoge la definicin de Lanatta en el art. 778 del CC.Es necesario indicar que el albacea no solo puede ser una persona natural, sino tambin una persona jurdica por lo que es necesario concluir una definicin ms o menos aproximada a lo que establecen los Arts. 778 y 784 CC, en la forma siguiente: el albacea o ejecutor testamentario es la persona natural o jurdica encargada de hacer cumplir las disposiciones que contiene el testamento. Estas disposiciones pueden ser de carcter patrimonial como extra patrimonial.4.4. Naturaleza jurdica del albacea.- Sobre este tema hay diversa posicin en la doctrina, as tenemos que:1. Para un sector de ella la naturaleza jurdica del albacea o del albaceazgo es la de ser un representante. Guisseppi Stolfi, dice que el albacea es el representante del testador. Aubry Et Rau dicen que el albacea es el representante de los herederos. Y el jurista alemn Zachariase dice que el albacea es el representante de la herencia o testamentara.Esta tesis ha sido cuestionada porque el albacea no representa a nadie; simple y llanamente ejecuta las disposiciones del testador. Como sabemos el representante acta en nombre de otra persona, lo que no ocurre con el albacea.2. Para otro sector de la doctrina especialmente para Dalmasio Vlez Sarsfield, la naturaleza jurdica del albacea es la de ser un mandatario del testador. Considera que el albaceazgo es una especie de mandato post morten de carcter sui generis. Esta tesis tambin ha sido cuestionada porque el mandato es una relacin jurdica de carcter bilateral, caracterstica esta que no corresponde al albacea; y adems el mandato es una relacin jurdica inter vivos, en tanto que el albacea es producto de una relacin jurdica con efecto mortis causa.Empero, al parecer, el maestro Vlez hace una interpretacin extensiva de la palabra mandato porque en efecto el albacea lo que hace es cumplir con las rdenes dejadas por el testador en su testamento, pero le falta que entre testador y albacea se haya producido acuerdo, acuerdo este que caracteriza al mandato.3. Y finalmente tenemos que la corriente doctrinaria ms avanzada sostiene que el albacea es el sujeto de una institucin jurdica con caractersticas propias entre las que destaca el de la ejecucin de las disposiciones del testador. Esta tesis en el Per es sostenido por Lanatta y por Augusto Ferrero.Las posiciones doctrinarias que anteceden, en la actualidad han sido superadas porque los juristas contemporneos de la comunidad jurdica internacional consideran que el albacea constituye toda una institucin jurdica, en virtud de que sus actividades estn reguladas por un conjunto de reglas de cierta clase que han cobrado estabilidad en el tiempo y en el espacio. Es bueno recordar que el maestro Anbal Torres Vsquez define a la institucin jurdica como un conjunto de reglas de cierta clase que cobran autonoma en el tiempo y en el espacio.

4.5. Caracteres del albacea.- Singularizan al albacea las notas peculiares siguientes:1. La aceptacin y el ejercicio del cargo es voluntario y voluntaria tambin es la decisin del testador para designar albacea.2. Una vez aceptado el cargo por la persona que es nombrada albacea, el ejercicio del cargo es irrenunciable. Empero si no desempea el cargo conforme a las disposiciones del testador puede ser removido o cuando no acta con arreglo a ley tal como podemos apreciar en el Art. 795 CC.3. El ejercicio del cargo de albacea es de carcter personal y por lo tanto indelegable. (art 789). Sin embargo este carcter no significa que el albacea pueda designar apoderado para la realizacin de determinados actos jurdicos sustantivos o procesales.4. El ejercicio del cargo es remunerado, conforme lo establece 793. La gratuidad que establece dicho art funciona generalmente cuando el albacea es un heredero.5. El ejercicio del cargo de albacea es temporal de conformidad a lo establecido por el art 796, inc. 1 del CC. Se entiende dicha temporalidad cuando el albacea ha cumplido con todas las funciones que le dejo encargado el testador o que le encargaron los herederos o el juez.6. 4.6. Clases de albacea.- Existen diversos criterios para clasificar al albacea, entre los que podemos anotar los siguientes:4.6.1. Por la persona que ejerce el albaceazgo.- el albacea puede ser:a) una persona natural o varias personas naturalesb) una persona jurdica o varias personas jurdicas. Art 784 del CC.c) En forma mixta, es decir personas naturales y personas jurdicas.

4.6.2. Por su origen.- el albacea puede ser.a) Testamentario, cuando es nombrado por el testador (art 779).b) Albacea legal, que es aquel nombrado por los herederos conforme lo establece la primera parte del art 792. El nombramiento puede recaer en un coheredero o en un tercero.c) Albacea dativo; que igualmente conforme al artculo 792 CC, es nombrado por el juez cuando los herederos no se ponen de acuerdo y lgicamente cuando el testador no ha designado albacea. En la prctica a esta clase de albacea se le denomina administrador judicial de la herencia o ejecutor testamentario.

4.6.3. Por las funciones que desempea el albacea.- este puede ser:a) Albacea general o universal, cuando el albaceazgo se ejerce sobre la totalidad de las disposiciones contenidas en el testamento.b) Albacea particular o especial, cuando el albacea ejerce una determinada funcin especificada por el testador o en el caso sealado por el juez.

4.6.4. Por su nmero, el albacea puede ser:a. Albacea singular, cuando el cargo es ejercido por una persona natural o por una persona jurdica.b. Plural, cuando el cargo es ejercido por dos o ms personas. El albacea plural a su puede ser: Albacea mancomunado, cuando el albaceazgo es ejercido conjuntamente con varios albaceas, conforme lo estable el art 780 y por lo tanto estos albaceas mancomunados responden solidariamente por el ejercicio del cargo, conforme lo establece el art 781. Albacea sucesivos, que es como su nombre lo indica ejercen el cargo uno despus de otro tal como lo establece el art 782. Los albaceas mancomunados o sucesivos son nicamente los testamentarios.4.7. Capacidad para ser albacea.- En virtud de que el ejercicio del cargo es bastante delicado y complejo quien ejerce el albaceazgo debe ser una persona natural que goce de plena capacidad (es decir de goce y de ejercicio) o una persona jurdica que est debidamente inscrita en el registro correspondiente de los registros pblicos. Adems el albacea debe ser una persona digna y que por lo tanto no haya sido declarado indigno y que no tenga intereses contrapuestos a los herederos, como por ejemplo no puede ser albacea el acreedor de la herencia. En este tema estn comprendidas las personas que no pueden ser albacea, conforme lo establece nuestro ordenamiento civil en su art 783 del CC.Consiguientemente no puede ejercer el albaceazgo un menor de edad o un mayor de edad incapaz, pero para que este mayor de edad incapaz no pueda ejercer el albaceazgo, es requisito que previamente haya sido declarado interdicto. Adems, no pueden ejercer el cargo de albacea aquellas personas que tienen incompatibilidad de intereses o intereses contrapuestos con los herederos. Tampoco pueden ejercer el cargo de albacea aquellas personas que han sido declaradas indignas o aquellas personas naturales que han sido desheredadas. Por supuesto que no puede ejercer el albaceazgo el acreedor de la herencia o el deudor del causante o de los herederos.4.8. Obligaciones del albacea.- En nuestro ordenamiento civil, las obligaciones del albacea al igual que en otros ordenamientos jurdicos del derecho comparado, regula las obligaciones que en el ejercicio del cargo asumen. Nuestro CC especifica dichas obligaciones en su Art. 787. Adems son obligaciones del albacea en su caso las que prev el Art. 790 , as como en los que estn comprendidos en el art. 797 del CC.Tambin es obligacin del albacea en su caso lo previsto por el Art. 791 CC.4.9. Responsabilidad del albacea.- Dado la importancia del cargo y de lo delicado de su ejercicio el albacea puede incurrir en responsabilidades de orden administrativo, penal o civil, y por lo tanto ser pasible de indemnizar si es el caso. Particularmente el albacea debe cumplir bajo responsabilidad las funciones que establece el art 794 del CC. Segn este dispositivo, cualquier heredero puede pedir judicialmente rendicin de cuentas al albacea, sin perjuicio de que l rinda cuentas sin apremio alguno cada cierto tiempo y si no lo hace cualquiera de los sucesores puede pedir dicha rendicin al rgano jurisdiccional en la va no contenciosa. Y si la rendicin de cuentas no satisface a los herederos, estos pueden pedir la desaprobacin de dichas cuentas en la va del proceso de conocimiento, de cuyas resultas se establecer la responsabilidad administrativa, la responsabilidad penal o la responsabilidad civil.4.10. Terminacin del cargo.- El ejercicio del cargo de albacea termina por causales quiera de las causales que establece el art 796. Cuando el albacea es nombrado por el juez este se denomina ejecutor testamentario o administrador judicial de la masa hereditaria y termina su cargo cuando se da cualquiera de los presupuestos que contiene el citado art 796 del CC.Este tema comprende dos aspectos:1. Cuando el albacea no ejerce a cabalidad sus funciones puede ser removido a peticin de los herederos o de los sucesores en general. La remocin la efecta el juez con resolucin motivada.2. Cuando el albacea ha cumplido sus funciones cesa en el ejercicio de conformidad con lo previsto por el Art. 796 CC.fallltaaaaaaaaaaaalEs el estado de ineficacia en que se encuentra por voluntad expresa o presunta del testador.La revocacin del testamento es el AJ unilateral por el que el testador deja sin efecto la o las disposiciones de ltima voluntad.CAPITULO XXI5. Ineficacia del testamentoIntroduccin.-Tenindose en consideracin que el testamento es un acto jurdico, es natural que pueda estar sometido a ineficacia. Las formas de ineficacia del testamento que regula nuestro ordenamiento civil son tres: la revocacin del testamento, la caducidad del testamento, y la invalidez testamento.5.1. Revocacin del testamento.- 5.1.1. Definicin.- Segn el jurista espaol Jos Castn Tobeas, dice que la revocacin del testamento es el estado de ineficacia en que se encuentra por voluntad expresa o presunta del testador.La revocacin del testamento es el acto jurdico unilateral por el que el testador deja sin efecto la o las disposiciones de ltima voluntad para transmitir sus titularidades subjetivas.5.1.2. Clases de revocacin.-Nuestro ordenamiento jurdico recoge la clasificacin doctrinaria; y en ese entendido se tiene que la revocacin del testamento puede ser:1. La revocacin expresa.- cuando el testador manifiesta su voluntad mediante documento, especficamente mediante un testamento que deja sin efecto uno anterior. El nuevo testamento puede revocar total o parcialmente el anterior. Necesariamente debe de hacerse mediante testamento; propiamente mediante un posterior testamento, en una de cuyas clusulas el testador expresa. revoco mi testamento de tal clase que otorgu en tal fecha. No hay otra forma de revocar el testamento expresamente.2. Revocacin tasita- cuando el testador sin expresar por documento que est dejando sin efecto un testamento anterior otorga el nuevo en el que deja por ejemplo si desheredo aun determinado heredo en el testamento anterior, en el nuevo lo instituye sin manifestar que anteriormente lo desheredo.Nuestro ordenamiento jurdico seala varios casos en que se revoca tcitamente el testamento como podemos ver en los artculos 801[footnoteRef:42] del CC, art. 802[footnoteRef:43], art. 804[footnoteRef:44], tambin el testamento queda revocado tcitamente cuando el testador enajena el bien o bienes hereditarios. Tambin hay revocacin tcita cuando el testador dispone a ttulo oneroso de los bienes hereditarios o de los bienes dados en legado que determin en el testamento. [42: Artculo 801.- Subsistencia del testamento anterior.- El testamento que no es revocado total y expresamente por otro posterior, subsiste en las disposiciones compatibles con las de este ltimo.] [43: Artculo 802.- Revocacin del testamento cerrado.- El testamento cerrado queda revocado si el testador lo retira de la custodia del notario.] [44: Artculo 804.- Revocacin del testamento olgrafo.- El testamento olgrafo queda revocado si el testador lo rompe, destruye o inutiliza de cualquier otra manera.]

Igualmente el testamento queda revocado cuando el testador enajena el legado. Y finalmente tenemos que el legado queda revocado cuando se produjo la sustitucin de heredero voluntario o legatario. Y entonces, el legado es enajenado y por lo tanto el sucesor sustitutorio se queda sin legado o el heredero voluntario se queda sin herencia.3. Hay revocacin presunta.- cuando por ejemplo en un testamento ulterior ya no instituye herederos a quienes instituy en el testamento anterior, o instituye herederos distintos a las personas que instituyo en el primer testamento.

5.1.3. Efectos jurdicos.-Las consecuencias jurdicas que produce la revocacin del testamento son 2:1. Revocacin total.- cuando el testamento anterior en su integridad ha quedado sin efecto por un testamento ulterior. El testamento revocado pierde eficacia ntegramente y es como si nunca se hubiera otorgado. 2. Revocacin parcial.- cuando el testador deja sin efecto una o algunas clusulas del testamento anterior. En este caso continan vigentes (validez y eficacia) las clausulas no revocadas. Por ultimo tenemos que la revocacin del testamento da lugar a la sucesin intestada, cuando el nuevo testamento que otorgo el testador revoca en su totalidad uno anterior, ya no tuvo tiempo para otorgar un ulterior testamento porque lo sobrevino la muerte.Puede acontecer que luego de revocado un testamento, el testador otorgue un tercero que recova el segundo, entonces el primero recobra validez conforme lo establece el Art. 800[footnoteRef:45] CC. [45: Artculo 800.- Reviviscencia del testamento anterior.- Si el testamento que revoca uno anterior es revocado a su vez por otro posterior, reviven las disposiciones del primero, a menos que el testador exprese su voluntad contraria.]

5.2. Caducidad del testamento.-

5.2.1. Definicin.- Para el jurista peruano Hctor Cornejo Chvez, as como para el jurista mexicano Edgar Baqueiros Rojas, sostienen que no se trata propiamente de la caducidad del testamento, sino de la caducidad de las instituciones de heredero o del legatario. Es decir caduca la institucin de sucesoresEntonces tenemos que la caducidad del testamento es la situacin jurdica (porque se trata de un estado), por la que este acto jurdico pierde eficacia respecto de los sucesores (herederos o legatarios). Entonces tenemos que la caducidad del testamento es aquella figura del derecho de sucesiones por la cual queda sin efecto la vocacin sucesoria de herederos y legatarios por las causales que establece la ley.5.2.2. Causales de caducidad.- Las causales de caducidad en nuestro ordenamiento jurdico estn reguladas por el art. 805[footnoteRef:46] del CC de cuyo texto se tiene que la vocacin hereditaria del heredero caduca por premonicin, por renuncia a la herencia y por indignidad del heredero. Adems segn nuestro ordenamiento civil, el testamento caduca cuando se da: [46: Artculo 805.- Caducidad de la institucin de heredero.- El testamento caduca, en cuanto a la institucin de heredero: 1.- Si el testador deja herederos forzosos que no tena cuando otorg el testamento y que vivan; o que estn concebidos al momento de su muerte, a condicin de que nazcan vivos. 2.- Si el heredero renuncia a la herencia o muere antes que el testador sin dejar representacin sucesoria, o cuando el heredero es el cnyuge y se declara la separacin judicial por culpa propia o el divorcio. 3.- Si el heredero pierde la herencia por declaracin de indignidad o por desheredacin, sin dejar descendientes que puedan representarlo.]

Tambin encontramos causal de caducidad del testamento cuando la viuda contrae nuevo matrimonio (art. 243 inc. 3[footnoteRef:47] del CC) [47: Artculo 243.- Impedimentos impedientes.- No se permite el matrimonio; 3. De la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos das de la muerte de su marido, salvo que diere a luz. Esta disposicin es aplicable a la mujer divorciada o cuyo matrimonio hubiera sido invalidado. Se dispensa el plazo si la mujer acredita no hallarse embarazada, mediante certificado mdico expedido por autoridad competente. ]

El caso del art. 707[footnoteRef:48] del CC, el testamento olgrafo caduca al ao si no es presentado ante el juez. [48: Artculo 707.- Formalidades esenciales.- Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado desde la muerte del testador.]

El testamento militar caduca a los 3 meses (art. 715[footnoteRef:49] del CC), [49: Artculo 715.- Caducidad del testamento militar.- El testamento militar caduca a los tres meses desde que el testador deje de estar en campaa y llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en las formas ordinarias. El plazo de caducidad se computa a partir de la fecha del documento oficial que autoriza el retorno del testador, sin perjuicio del trmino de la distancia. Si el testador muere antes del plazo sealado para la caducidad, sus presuntos herederos o legatarios pedirn ante el juez en cuyo poder se encuentra el testamento, su comprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo, a 711. Si el testamento otorgado en las circunstancias a que se refiere el artculo 712 tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al ao de la muerte del testador.]

El testamento martimo caduca a los 3 meses (art. 720[footnoteRef:50] del CC), [50: Artculo 720.- Caducidad del testamento martimo.- El testamento martimo caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamente el testador. Si muere antes del vencimiento de este plazo, sus presuntos herederos o legatarios, pedirn al juez cuyo poder se encuentre, su aprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo, a 711. Si el testamento otorgado a las circunstancias a que se refiere el artculo 716 tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al ao de la muerte del testador.]

Finalmente, el legado caduca cuando se da cualquiera de los presupuestos que contiene el art 772[footnoteRef:51] del CC. [51: Artculo 772.- Caducidad del legado.- Caduca el legado: 1.- Si el legatario muere antes que el testador. 2.- Si el legatario se divorcia o se separa judicialmente del testador por su culpa. 3.- Si el testador enajena el bien legado o ste perece sin culpa del heredero.]

5.2.3. Efectos jurdicos.- La consecuencia jurdica que se deriva de la caducidad del testamento, es el surgimiento de la sucesin intestada. Entre otras consecuencias jurdicas que produce la caducidad del testamento tenemos las siguientes: Si caduca la vocacin sucesoria de uno de los herederos, se acrecienta la cuota hereditaria de los coherederos. Si caduca el legado, consiguientemente se acrecienta la cuota hereditaria de los coherederos; y en su caso si hay pluralidad de legatarios, se acrecienta la cuota de estos. Si caduc la institucin de heredero y este tiene descendientes, entonces se da lugar a la institucin de la representacin hereditaria. Igualmente, si caduca la institucin de legatarios, dicha caducidad beneficia a los herederos.

5.3. Invalidez del testamentoIntroduccin.-Especialmente el testamento como acto jurdico, est expuesto a su invalidez sea porque haya sido otorgado contrariando a la ley, al orden pblico y a las buenas costumbres o bien porque en el otorgamiento del testamento no se ha tomado en cuenta todos sus elementos esenciales o por lo menos se ha incurrido en vicios de nulidad.Nuestro CC regula este tema en dos partes, que son: la invalidez absoluta del testamento y la invalidez relativa5.3.1. Invalidez absoluta.- 5.3.1.1. Definicin de la invalidez absoluta.- Esta ineficacia del testamento se produce cuando la manifestacin de voluntad del testador ha sido dictada en contra de la ley, del orden pblico o de las buenas costumbres, esto es cuando el testamento est incurso en lo previsto por el art. V[footnoteRef:52] del TP del civil o cuando en el otorgamiento del testamento, no se ha tomado en cuenta sus elementos esenciales del acto juridico. [52: Artculo V.- Orden pblico, buenas costumbres y nulidad del acto jurdico.- Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.]

5.3.1.2. Casos de invalidez.-En nuestro ordenamiento civil, encontramos nulidad e invalidez absoluta del testamento en aquellos presupuestos contenidos, en los art, 219[footnoteRef:53], 687[footnoteRef:54], 688[footnoteRef:55], 808[footnoteRef:56] primera parte, 810[footnoteRef:57], 811[footnoteRef:58], 813[footnoteRef:59], 814[footnoteRef:60] del CC. [53: Artculo 219.- Causales de nulidad absoluta.- El acto jurdico es nulo: 1.- Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente. 2.- Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artculo 1358. 3.- Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable. 4.- Cuando su fin sea ilcito. 5.- Cuando adolezca de simulacin absoluta. 6.- Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad. 7.- Cuando la ley lo declara nulo.8.- En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca sancin diversa. ] [54: Artculo 687.- Incapacidad para otorgar testamento.- Son incapaces de otorgar testamento: 1.- Los menores de edad, salvo el caso previsto en el artculo 46. 2.- Los comprendidos en los artculos 43, incisos 2 y 3, y 44, incisos 2, 3, 6 y 7. 3.- Los que carecen, en el momento de testar, por cualquier causa, aunque sea transitoria, de la lucidez mental y de la libertad necesarias para el otorgamiento de este acto.] [55: Artculo 688.- Nulidad de disposicin testamentaria en favor de notario, parientes y testigos.- Son nulas las disposiciones testamentarias en favor del notario ante el cual se otorga el testamento, de su cnyuge o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, as como en favor de los testigos testamentarios.] [56: Artculo 808.- Nulidad y anubilidad del testamento por incapacidad.- Es nulo el testamento otorgado por incapaces menores de edad y por los mayores enfermos mentales cuya interdiccin ha sido declarada] [57: Artculo 810.- Nulidad por falsedad de la muerte del heredero.- Cuando un testamento ha sido otorgado expresando como causa la muerte del heredero instituido en uno anterior, valdr ste y se tendr por no otorgado aqul, si resulta falsa la noticia de la muerte.] [58: Artculo 811.- Nulidad por defecto de formalidad.- El testamento es nulo de pleno derecho, por defectos de forma, si es infractorio de lo dispuesto en el artculo 695 o, en su caso, de los artculos 696, 699 y 707, salvo lo previsto en el artculo 697.] [59: Artculo 813.- Nulidad y anubilidad de testamentos especiales.- Los testamentos especiales son nulos de pleno derecho cuando falta la forma escrita, la firma del testador o de la persona autorizada para recibirlos.] [60: Artculo 814.- Nulidad del testamento comn.- Es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas.]

5.3.1.3. Aspecto procesal.-El derecho de accin para pretender la invalidez absoluta del testamento se hace valer en la va del proceso de conocimiento, por ante el juez especializado en lo civil y en los lugares en los que no hay esta clase de juez, la pretensin se hace valer por ante el juez mixto, en ambos casos ante el juez del ultimo domicilio que en vida tubo el causante o en su caso en su ltimo domicilio si es que an vive.La legitimacin procesal activa corresponde a cualquier persona natural comprendida dentro de los alcances del art. VI[footnoteRef:61] del TP del CC. Esta legitimidad es transmisible tanto activa como pasivamente. En consecuencia, tienen dicha legitimidad todos quienes tengan inters en el contenido del testamento, sean parientes del testador o acreedores de la herencia. [61: Artculo VI.- Inters para obrar.- Para ejercitar o contestar una accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral. El inters moral autoriza la accin slo cuando se refiere directamente al agente o a su familia, salvo disposicin expresa de la ley.]

La legitimacin procesal pasiva reside en el causante si an se encuentra vivo o en los coherederos; y por supuesto que esta legitimidad es transmisible (pasivamente).El fundamento principal de la demanda consistir en exponer los hechos que configuran la causal invocada. El juez al declarar fundado la demanda declara consiguientemente nulo el testamento.5.3.1.4. Efectos jurdicos.-La sentencia consentida y/o ejecutoriada que declara la invalidez absoluta del testamento produce varias consecuencias jurdicas entre las que podemos anotar a las siguientes:0. Si la nulidad es total, es como si nunca se hubiera otorgado testamento.0. Si la nulidad es relativa entonces resultaran inexistentes las disposiciones anuladas por la sentencia.0. Empero cuando el testamento nulo contiene clusula de reconocimiento de un hijo extramatrimonial, dicha clusula mantiene su validez.0. Los efectos jurdicos en general del testamento nulo son de carcter retroactivo (ex tunc).0. El testamento declarado nulo resuelve la vocacin sucesoria de herederos y/o legatarios, siempre y cuando la nulidad sea absoluta.0. La nulidad no puede ser subsanada por convalidacin o confirmacin, en virtud de que dicha nulidad ha afectado normas de orden pblico. 0. Si se produjera la nulidad absoluta del testamento y con anterioridad el testador otorgo anticipo de herencia, dicho anticipo queda sin efecto y por lo tanto los beneficiarios de ese anticipo debern proceder a restituir a la masa hereditaria el bien o bienes que fueron objeto del anticipo.0. Si en el testamento anulado, el testador perdono al indigno, dicho perdn queda sin efecto.0. Sin embargo el testamento nulo produce pleno efecto jurdico cuando se da el presupuesto que contiene el inc. 1 del art 2001[footnoteRef:62] del CC. [62: Artculo 2001.- Plazos prescriptorios.- Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley: 1.- A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del acto jurdico.]

5.3.2. Invalidez relativa del testamento.-5.3.2.1. Definicin.- La invalidez relativa del testamento o anulabilidad es la situacin jurdica en que se encuentra este acto jurdico cuando el testador lo ha otorgado con vicios de nulidad del testador.5.3.2.2. Casos de invalidez.-De acuerdo a nuestro ordenamiento civil los casos de invalidez relativa del testamento estn previstas por los art. 221[footnoteRef:63] del CC, la ltima parte del art 808[footnoteRef:64] del CC, art 809[footnoteRef:65] del CC, 812[footnoteRef:66], 813[footnoteRef:67] la ltima parte del CC. [63: Artculo 221.- Causales de anulabilidad.- El acto jurdico es anulable: 1.- Por incapacidad relativa del agente. 2.- Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin. 3.- Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero. 4.- Cuando la ley lo declara anulable.] [64: Artculo 808.- Nulidad y anubilidad del testamento por incapacidad.- Es anulable el de las dems personas incapaces comprendidas en el artculo 687.] [65: Artculo 809.- Anulabilidad del testamento por vicios de la voluntad.- Es anulable el testamento obtenido por la violencia, la intimidacin o el dolo. Tambin son anulables las disposiciones testamentarias debidas a error esencial de hecho o de derecho del testador, cuando el error aparece en el testamento y es el nico motivo que ha determinado al testador a disponer.] [66: Artculo 812.- Anulabilidad por defecto de formalidad.- El testamento es anulable por defectos de forma cuando no han sido cumplidas las dems formalidades sealadas para la clase de testamento empleada por el testador. La accin no puede ser ejercida en este caso por quienes ejecutaron voluntariamente el testamento, y caduca a los dos aos contados desde la fecha en que el heredero tuvo conocimiento del mismo] [67: Artculo 813.- Nulidad y anubilidad de testamentos especiales.- Los testamentos especiales son nulos de pleno derecho cuando falta la forma escrita, la firma del testador o de la persona autorizada para recibirlos. Son anulables en el caso del artculo 812.]

5.3.2.3. Aspecto procesal.-El derecho de accin para pretender la invalidez relativa del testamento se tramita en la va del proceso de conocimiento por ante el juez especializado en lo civil, y en los lugares en los que no hay esta clase de juez, la pretensin se hace valer por ante el juez mixto, en ambos caso del juez del ultimo domicilio que tuvo el causante. La legitimacin procesal activa corresponde nicamente a aquellas personas comprendidas en la ltima parte del art VI del TP del CC, y por supuesto a sus herederos. La legitimidad procesal pasiva reside nicamente en el testador o en sus herederos y por lo tanto no es transmisible El fundamento principal de la demanda consistir en exponer los hechos que configuran la causal invocada. El juez al declarar fundada la demanda, declarara igualmente la ineficacia relativa del testamento. Empero, tal ineficacia no alcanza a la clusula testamentaria que reconoce a un hijo extramatrimonial; y al igual que en la invalidez absoluta del testamento, el reconocimiento de hijo extramatrimonial no resulta ineficaz as que el acto jurdico haya sido declarado invlido.5.3.2.4. Efectos jurdicos.-En este tema real y efectivamente existe diferencia entre la invalidez absoluta del testamento y la invalidez relativa del mismo.En efecto el testamento declarado relativamente invalido es convalidable, es confirmable; y sus efectos son de carcter ex nunc, es decir a futuro. Consiguientemente todas aquellas relaciones jurdicas que surgieron antes de la declaracin de la invalidez relativa del testamento tienen pleno efecto jurdico. La ineficacia funciona a part de la declaracin de la invalidez relativa. Por supuesto que la sentencia tiene que ser consentida y/o ejecutoriada.En todo caso la invalidez relativa del testamento a pesar de su anulabilidad, produce efecto jurdico si no se ha hecho valer el derecho de accin previsto por el inc. 4 del art 2001[footnoteRef:68] del CC [68: Artculo 2001.- Plazos prescriptorios.- Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:..4.- A los dos aos, la accin de anulabilidad, la accin revocatoria, la que proviene de pensin alimenticia, la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual y la que corresponda contra los representantes de incapaces derivadas del ejercicio del cargo.]

Roles: invalidez absoluta del testamento; primera parteCAPITULO XXII6. Sucesin intestada o legal6.1. Introduccin.- No siempre el causante llega a expresar su ltima voluntad, en razn de que le anticipo la muerte, o bien porque simple y llanamente no es su deseo otorgar el testamento. Tambin puede acontecer que el causante expreso su ltima voluntad pero esta resulto ineficaz o invalidad por haberse revocado el testamento, haber caducado la institucin de sucesores o haberse invalidado el testamento. En estos y otros casos entonces procede la denominada sucesin intestada o sucesin legal.6.2. Definicin.-El jurista espaol Felipe Clemente de Diego dice que la sucesin intestada es la delacin hereditaria en la sucesin de una persona cuando por falta de disposicin testamentaria total o parcial, ineficacia o invalidez de la misma aquella no ha dispuesto del destino de su patrimonio, o este no ha sido afectado en favor de los llamados por el testamento. La sucesin intestada o legal es aquella otra forma de sucesin por la cual el causante es sustituido por la ley cuando l no ha querido o no ha podido expresar su ltima voluntad, o habindola expresado esta ha resultado ineficaz o invalida.6.3. Fundamento jurdico.-La razn de ser de la sucesin intestada descansa en los siguientes fundamentos: en razones de orden natural, social, econmico y legal. En el orden natural.- En efecto es la naturaleza la que impulsa al causante a formar un patrimonio pero que este no puede transmitirse a sus sucesores porque el propio causante no quiso o no pudo otorgar testamento.En el orden natural, la razn de ser de la sucesin intestada resulta ser en el caso de la pre muerte del causante, es decir, el causante muere antes de manifestar su voluntad, antes de otorgar testamento, habida cuenta que nadie puede prever este hecho jurdico. En el orden social.- Es de orden social porque en esta clase de sucesin si el causante no tiene herederos forzosos, ni ha instituido herederos voluntarios ni legatarios, la herencia corresponde a la sociedad y especficamente al Estado.La razn de ser de la sucesin intestada tiene significacin porque recordemos que la familia del causante es una forma de sociedad a la cual hay que proteger, y si dicha proteccin no la hace el causante, la prev la ley. En el orden econmico.- Es de orden econmico por que la sucesin intestada produce la circulacin de los bienes que conforman la masa hereditaria. Habida cuenta que el causante no puede disponer de ellos ya muerto. En el orden legal.- Y por ltimo, la razn de ser de la sucesin intestada es de carcter legal porque es la ley que suple la voluntad del causante cuanto este no ha querido o no ha podido otorgar testamento.

6.4. Estructura de la sucesin intestada.-Para que se produzca la sucesin intestada es necesario que concurran ciertos elementos, la mayora de ellos pertenecientes al derecho de familia. Esos elementos son:1. El parentesco.- que es el vnculo o conexin familiar existente entre dos o ms personas por razn de la naturaleza o de la ley.2. El tronco.- es la persona de la cual descienden otros. Este tronco es precisamente el causante3. Lnea.- la lnea es la sucesin ordenada o completa de personas que descienden de un mismo tronco. Como sabemos, esta lnea puede ser recta o colateral. La lnea recta solo funciona para la consanguinidad; para efecto sucesorio no funciona la lnea recta por afinidad. La lnea colateral funciona cuando se trata de los hermanos del causante, de los sobrinos del causante, no funciona en el caso de los cuados. A su vez la lnea recta para los efectos sucesorios funciona en rama ascendiente y descendiente.4. Grado.- es el vnculo, la distancia, el intervalo familiar que existe entre una persona y otra. vnculo de parentesco, entre personas de distinta o la misma generacin.5. El orden hereditario.- que es la sucesin jerrquica de instancias en relacin al grado de parentesco.

6.5. Casos de sucesin.-En nuestro ordenamiento civil, los casos de la sucesin intestada estn previstos en el art 815[footnoteRef:69] del CC: [69: Artculo 815.- Herencia legal.- La herencia corresponde a los herederos legales cuando: 1.- El causante muere sin dejar testamento; el que otorg ha sido declarado nulo total o parcialmente; ha caducado por falta de comprobacin judicial; o se declara invlida la desheredacin. 2.- El testamento no contiene institucin de heredero, o se ha declarado la caducidad o invalidez de la disposicin que lo instituye. 3.- El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes. 4.- El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no haberse cumplido la condicin establecida por ste; o por renuncia, o por haberse declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados. 5.- El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la sucesin legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso. La declaracin judicial de herederos por sucesin total o parcialmente intestada, no impide al preterido por la declaracin haga valer los derechos que le confiere el Artculo 664.]

1. Que procede la sucesin intestada cuando el causante no ha podido expresar su voluntad en razn de que le sobrevino la muerte.2. Si bien es cierto que no es obligatorio que el causante otorgue testamento, pero por razones prcticas es necesario que lo haga. Por supuesto que dicho testamento tiene plena validez aunque no se haya instituido herederos. Entonces el testamento vale para todo cualquier otro efecto jurdico, ms en lo que concierne a la sucesin, esta necesariamente debe ser intestada, porque el referido testamento no contiene nombramiento de herederos. O bien, resulta que los herederos han perdido vocacin sucesoria porque ha caducado dicho derecho, de conformidad con el Art. 805 CC.3. La sucesin intestada procede tambin cuando ocurre la pre muerte del heredero, es decir cuando muere antes que el causante, o cuando el heredero renuncia a la herencia o la ha perdido por indignidad o desheredacin. Analizando este inciso, se tiene que es repetitivo del contenido del inc. 2) puesto que tanto lo previsto por dicho inc. 2) e inc. 3) se refieren a la caducidad del testamento.4. En cuanto respecta al heredero voluntario o al legatario, procede la sucesin intestada si es que dicho heredero voluntario o legatario ha premuerto o no ha cumplido con la condicin que estableci el causante en el testamento. Si esto es as, el heredero voluntario o legatario ya perdi el derecho a suceder, porque la sucesin intestada solo favorece a los herederos comprendidos en el Art. 816 CC.5. Y por ltimo procede la sucesin intestada cuando se da el presupuesto que contiene el inc. 5) del Art. 815 CC. El contenido de dicho inciso se refiere a la designacin parcial que ha hecho el testador de los bienes hereditarios.Finalmente tenemos que procede la sucesin intestada para el heredero preterido. En efecto, si algn heredero forzoso fue preterido por el causante, tiene derecho a solicitar la sucesin intestada. En sntesis, se da lugar a la sucesin intestada cuando el causante no ha podido expresar su ltima voluntad o cuando la ha expresado resulta ser que dicha manifestacin de voluntad ha devenido en ineficaz, sea porque el testamento fue revocado, sea porque caduc la institucin de herederos o legatarios o sea porque el testamento fue declarado nulo o anulable. No est dems indicar que los representantes hereditarios tienen derecho a la sucesin intestada, por supuesto en concurrencia con los herederos forzosos.6.6. Ordenes hereditarios.- Esta institucin propia del derecho de sucesiones consiste en la existencia de instancias o jerarquas entre