Apuntes de Derecho Administrativo 2015

Apuntes de Derecho Administrativo. UMSAUniversitario: C. Augusto Díaz Villanueva Gestión 2015

TEMA 1

La administración.

Administración viene de las expresiones latinas: Ad=a y ministrares=servir. El sentido etimológica de la palabra es “servir a”.

La administración es la actividad por la cual se obtienen resultados determinados.

Qué implica el concepto de la administración.

Hay teóricos de la administración que dicen: “no hay países mal gobernados hay países mal administrados”

La administración pública necesita de eficiencia y eficacia.

¿Administrar y gobernar serán lo mismo?

R.-Son diferentes porque:

Administrar genera actos administrativos.

Gobernar genera actos de gobierno, actos políticos.

Cualquier decisión de la administración pública, que es un acto administrativo, es susceptible a ser impugnada por la vía que determine la norma. Luego de esa decisión podemos someter al emisor del acto administrativo a controversia, hay esta posibilidad. Pero qué pasa si un acto de gobierno como, el solicitar por parte del Estado boliviano visas a partir de mañana a los ciudadanos israelís, ¿se podrá impugnar esa decisión, podrá ser reclamada y ser sometida a una controversia? No. Los actos de gobierno no son impugnables.

Los actos de administración deben cumplir un procedimiento, formalidades. En cambio el acto político se caracteriza por su falta de justiciabilidad. Entonces gobernar y administrar no son lo mismo aunque ambas funciones sean ejecutadas por el mismo órgano.

El principal órgano administrador es el ejecutivo. Aunque esto no quiere decir que no haya actividad administrativa en el órgano judicial, que la realiza el consejo de la magistratura. En el poder legislativo también hay actividad administrativa que es ejecutada por la oficialía mayor administrativa.

Los ministerios son cabeza de sector. Entonces las políticas públicas son determinadas por el ministerio de salud. Esto ocurre en todos los ámbitos, pero tiene que ver mucho con las competencias.

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Hay varios actos que se ejecutan bajo la forma de gobierno, como los bonos, esas decisiones no pueden ser impugnadas.

¿Serán compatibles los actos administrativos con los actos de gobierno? ¿Serán compatibles con el Estado de derecho?

Hay cuatro fases que cumple el proceso administrativo

1. Planificación. Planificar implica prever, proyectar, los acontecimientos. Hay autores que identifican otra etapa que es la programación, que básicamente es una parte de la planificación, no es otra cosa que identificar qué objetivos, qué planes, a corto, mediano, y largo plazo se van a ejecutar. Se habla de indicadores de tiempo, un año que es una gestión, un quinquenio y a partir de los diez años respectivamente.

2. Organización. Organizar, sistematizar la información acumulada del periodo de planificación y organización, referidas a los recursos humanos, recursos financieros y recursos financieros. Entonces lo que se pretende es organizar que lo que tengo según lo que necesito. Abogados, material de escritorio, dinero para la caja chica.

3. Ejecución. Aquí viene un salto que busca llevar todo lo acumulado de la teoría a la práctica.

4. Control. Toda la administración tiene que estar sujeta a una norma específica. Entonces el control es una verificación de todo lo que se ha hechos con los parámetros que me indican cómo hacerlo. Esos parámetros están en las normas. Sirven para ver cuándo se ha cometido un error.

El enfoque de la ley 1178 está direccionada a la interrelación de los sistemas no están separados

La ley en un principio nos habla en un principio de dos microsistemas.

1. SISPLAN. Sistema de planificación.2. SNIP. Sistema nacional de inversión pública.

Luego nos habla de otros sistemas. Como el SOA, SPO, SABS, están interrelacionados, no pueden existir solos, en forma individualizada, es un enfoque sistémico. Estos son sistemas operativos, son clasificados en sistemas para programar, organizar, ejecutar y controlar.

SPO. Artículo 6º.- El Sistema de Programación de Operaciones traducirá los objetivos y planes estratégicos de cada entidad, concordantes con los planes y políticas generados por el Sistema Nacional de Planificación, en resultados concretos a alcanzar en el corto y mediano plazo; en tareas específicas a

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ejecutar; en procedimientos a emplear y en medios y recursos a utilizar, todo ello en función del tiempo y del espacio. Esta programación será de carácter integral, incluyendo tanto las operaciones de funcionamiento como las de ejecución de preinversión e inversión. El proceso de programación de inversiones deberá corresponder a proyectos compatibilizados con las políticas sectoriales y regionales, de acuerdo con las normas del Sistema Nacional de Inversión Pública.

Nos habla otra vez de los macrosistemas. El SPO permite generar un resultado que es el POA, el Plan Operativo Anual. En el POA se establecen cuáles son las tareas específicas que se pretenden ejecutar en el transcurso de un año, cuáles son los procedimientos, qué recursos se pretenden ejecutar de manera integral, todo esto tiene que estar en concordancia con el SISPLAN y SNIP.1

SOA. Artículo 7º.- El Sistema de Organización Administrativa se definirá y ajustará en función de la Programación de Operaciones. Evitará la duplicidad de objetivos y atribuciones mediante la adecuación, fusión o supresión de las entidades, en seguimiento de los siguientes preceptos:a) Se centralizará en la entidad cabeza de sector de los diferentes niveles de gobierno, las funciones de adoptar políticas, emitir normas y vigilar su ejecución y cumplimiento; y se desconcentrará o descentralizará la ejecución de las políticas y el manejo de los sistemas de administración.b) Toda entidad pública organizará internamente, en función de sus objetivos y la naturaleza de sus actividades, los sistemas de administración y control interno de que trata esta ley.

En la práctica, cada nuevo gobierno, trata de implantar una reorganización de las instituciones públicas, entonces se origina un desorden y multiplicidad de instituciones con la misma función, lo que hace el SOA es centralizar en la entidad cabeza de sector esta dispersión de instituciones. Somos un Estado autonómico, pero la ley dice “centralizar”, así como se aplica en la macro se aplica en lo micro.2

SP. Artículo 8º.- El Sistema de Presupuesto preverá, en función de las prioridades de la política gubernamental, los montos3 y fuentes4 de los recursos financieros para cada gestión anual y su asignación a los

1 Ejemplo: en el sector de salud quién defina la política nacional de salud? El ministerio de gobierno. Entonces tiene que estar en su POA el gasto que realizará en la gestión. 2 Ejemplo. Creamos un Ministerio de Seguridad Social. Ponemos cuatro viceministerios con direcciones según su necesidad. En los ministerios se da dos tipos de abogados, los de análisis legal, que son los de escritorio; los de gestión legal, que son los abogados que están en tribunales. Ponemos en cada dirección cuatro abogados de cada tipo. Normalmente se habla al hacer un proyecto del techo presupuestario al que tiene que llegar una autoridad. Aquí es fundamental el tema de los recursos económicos, hay que ver el presupuesto.3 Cantidades. 20.000, 30.000 etc. 4 Las fuentes se refieren al lugar de donde se originan los recursos, CAF, GEI, COSUDE, etc. Entonces hay claves números que se establecen para cada actividad, ejemplo 252, es para estudios e investigaciones, con partidas que definen el tipo de recurso.

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requerimientos monetarios de la Programación de Operaciones y de la Organización Administrativa adoptada. Se sujetará a los siguientes preceptos generales:a) Las entidades gubernamentales que cuenten con recursos provenientes de tributación, aportes a la seguridad social y otros aportes, regalías o transferencias de los tesoros del Estado, sujetarán sus gastos totales a la disponibilidad de sus recursos, a las condiciones del financiamiento debidamente contraído y a los límites legales presupuestarios, no pudiendo transferir gastos de inversión a funcionamiento.b) Las entidades con autonomía de gestión y de patrimonio cuyos ingresos provengan exclusivamente por venta de bienes o por prestación de servicios, financiarán con tales ingresos sus costos de funcionamiento, el aporte propio del financiamiento para sus inversiones y el servicio de su deuda. Sus presupuestos de gastos son indicativos de sus operaciones de funcionamiento e inversión.c) Los presupuestos de gastos del Banco Central y de las entidades públicas de intermediación financiera sometidas al programa monetario del Gobierno y a la vigilancia de la Superintendencia de Bancos, son indicativos de sus operaciones de funcionamiento y de inversión no financiera.d) La ejecución de los presupuestos de gastos de las entidades señaladas en los incisos b) y c) de este artículo, está sujeta, según reglamentación, al cumplimiento de las políticas y normas gubernamentales relacionadas con la naturaleza de sus actividades, incluyendo las referidas a las modificaciones, traspasos y transferencias dentro de sus presupuestos, así como a la disponibilidad de sus ingresos efectivos después de atender y prever el cumplimiento de sus obligaciones, reservas, aumentos de capital, rédito sobre patrimonio neto y otras contribuciones obligatorias. No se permitirá la transferencia de gastos de inversión o excedentes de ingresos presupuestados a gastos de funcionamiento.

¿Con qué dinero creen que se paga a los funcionarios públicos? Con los recursos, y de dónde provienen los recursos del Estado. Provienen principalmente de los tributos, el comercio exterior, de las empresas públicas estratégicas, de la cooperación internacional, todos estos recursos van a una bolsa común que es el TGN. Pero al margen de estos recursos, creen que hay instituciones que tienen recursos propios. Hay entidades que producen sus propios recursos. El presupuesto es una previsión, una cosa es que se establezca un monto y otra es lo que se desembolsa. Se puede presupuestar 1.000.000 y sólo se entrega 200.000 en cuotas.

Entonces necesito llenar los espacios que he planificado en mi ministerio de Seguridad Social.

(Desde aquí se entra a la ejecución.) SAP. Artículo 9º.- El Sistema de Administración de Personal, en procura de la eficiencia en la función pública, determinará los puestos de trabajo efectivamente necesarios, los requisitos y mecanismos para proveerlos, implantará regímenes de evaluación y retribución del trabajo, desarrollará las capacidades y aptitudes de los servidores y establecerá los procedimientos para el retiro de los mismos.

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Ahora se necesita llenar los espacios que tengo, contratar personal en base a perfiles, lo que ahora toca es ponerle nombre y apellido. Por ejemplo, los abogados que voy a contratar necesitan cumplir ciertos perfiles. Este sistema te indica cómo voy a llenar los cargos que tengo a disposición, entonces este sistema luego de contratar también se encarga de controlar el tiempo de prueba, que son 90 días.5

El SAP, te dice cómo hacer los perfiles, cómo diseñarlos, que mecanismo usar. Se hace por convocatoria pública. Ahora necesito recursos materiales.

SABS. Artículo 10º.- El Sistema de Administración de Bienes y Servicios establecerá la forma de contratación, manejo y disposición de bienes y servicios. Se sujetará a los siguientes preceptos:a) Previamente exigirá la disponibilidad de los fondos que compromete o definirá las condiciones de financiamiento requeridas; diferenciará las atribuciones de solicitar, autorizar el inicio y llevar a cabo el proceso de contratación; simplificará los trámites e identificará a los responsables de la decisión de contratación con relación a la calidad, oportunidad y competitividad del precio del suministro, incluyendo los efectos de los términos de pago.b) Las entidades emplearán los bienes y los servicios que contraten, en los fines previstos en la Programación de Operaciones y realizarán el mantenimiento preventivo y la salvaguardia de los activos, identificando a los responsables de su manejo.c) La reglamentación establecerá mecanismos para la baja o venta oportuna de los bienes tomando en cuenta las necesidades específicas de las entidades propietarias. La venta de acciones de sociedades de economía mixta y la transferencia o liquidación de empresas del Estado, se realizará previa autorización legal específica o genérica, con la debida publicidad previa, durante y posterior a estas operaciones.

Hay que dotar de recursos materiales a los trabajadores que hemos contratado. El SABS, es un sistema muy complejo. Entonces tengo que cumplir ciertos requisitos para pedir recursos materiales. El SABS tiene tres subsistemas el primero sirve para la contratación, un segundo que sirve para el manejo, y un tercero para la disposición de los bienes.6 Este sistema está regulado por el Decreto Supremo 0181.

STCP. Artículo 11º.- El Sistema de Tesorería y Crédito Público manejará los ingresos, el financiamiento o crédito público y programará los compromisos, obligaciones y pagos para ejecutar el presupuesto de gastos. Aplicará los siguientes preceptos generales:a) Toda deuda pública interna o externa con plazo igual o mayor a un año será contraída por la máxima autoridad del Sistema de Tesorería del Estado, por cuenta del Tesoro Nacional o de la entidad beneficiaria que asume la responsabilidad del servicio de la deuda respectiva.

5 Recordar que cada uno de estos sistemas tiene su propia normativa y tiene subsistemas. 6 Es un tema complejo. Entonces se sabe que en la vida cotidiana el que más compra es el Estado. Y es el que compra más caro.

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b) Las deudas públicas con plazo inferior al año serán contraídas por cada entidad con sujeción a la programación financiera fijada por la máxima autoridad del Sistema de Tesorería del Estado.c) Serán de cumplimiento obligatorio por las entidades del Sector Público, las políticas y normas establecidas por la máxima autoridad del Sistema de Tesorería del Estado para el manejo de fondos, valores y endeudamiento.

Este sistema permite ejecutar, efectivizar los pagos. Materializas lo presupuestado.

Todo hasta aquí son una serie de procesos administrativos, entonces tiene que hacerse un control y ¿sobre qué base? Ahí entra el:

SCI. Artículo 12º.- El Sistema de Contabilidad Integrada incorporará las transacciones presupuestarias, financieras y patrimoniales en un sistema común, oportuno y confiable, destino y fuente de los datos expresados en términos monetarios. Con base en los datos financieros y no financieros generará información relevante y útil para la toma de decisión por las autoridades que regulan la marcha del Estado y de cada una de sus entidades, asegurando que:a) El sistema contable específico para cada entidad o conjunto de entidades similares, responda a la naturaleza de las mismas y a sus requerimientos operativos y gerenciales respetando los principios y normas de aplicación general;b) La Contabilidad Integrada identifique, cuando sea relevante, el costo de las acciones del Estado y mida los resultados obtenidos.

Este sistema registra todas las transacciones en un sistema común. Este sistema es el SIGMA, donde se contabiliza, se hace todo un registro. A cargo del ministerio de economía y finanzas.

SCG. Artículo 13º.- El Control Gubernamental tendrá por objetivo mejorar la eficiencia en la captación y uso de los recursos públicos y en las operaciones del Estado; la confiabilidad de la información que se genere sobre los mismos; los procedimientos para que toda autoridad y ejecutivo rinda cuenta oportuna de los resultados de su gestión; y la capacidad administrativa para impedir o identificar y comprobar el manejo inadecuado de los recursos del Estado.El Control Gubernamental se aplicará sobre el funcionamiento de los sistemas de administración de los recursos públicos y estará integrado por:a) El Sistema de Control Interno que comprenderá los instrumentos de control previo y posterior incorporados en el plan de organización y en los reglamentos y manuales de procedimientos de cada entidad, y la auditoria interna; yb) El Sistema de Control Externo Posterior que se aplicará por medio de la auditoria externa de las operaciones ya ejecutadas.

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Este sistema no solamente sirve para hacer control, sino también para tomar decisiones. Este es un sistema post, que es un control externo y posterior. El sistema de control siempre se ejecuta bajo una auditoría. Puede ser ejecutada por una UAI7, o por la contraloría, o por la UAI de la unidad que ejerce tuición.

Hay diferentes clases de autorías. Hay especiales que establecen responsabilidades o indicio de responsabilidad. Hay cuatro tipos de responsabilidades: administrativa, ejecutiva, civil y penal. La administración pública solo puede establecer los primeros dos tipos de responsabilidades. En la ejecutiva la contraloría puede emitir un dictamen que dicte una sanción. La responsabilidad administrativa solo puede ser establecida por el sumariante.

Una auditoria es una comparación entre la normativa aplicable con los documentos que demuestren como se ha aplicado esas operaciones en una determinada entidad. La auditoría se basa en un examen de documentación. El sistema de control externo es post, pero también hay un control interno, por ejemplo cuando un superior pone el visto bueno a un superior o pide la corrección a un informe. La MAE pide entonces antes de tomar una decisión o emitir una resolución un informe legal y técnico.8

La 1178 prohíbe que la UAI realice un control interno previo.

Muchas veces a título de coordinación, el personal de auditoría es sujeto de direccionamiento. Pero la ley dice que el personal de auditoría es independiente, y cualquier violación a este precepto es sujeta a proceso. Los informes de auditoría son evaluados por la contraloría, no por la presidencia ni el asesor de la institución.

El punto de partida es la satisfacción de las necesidades del ser humano. Luego viene la revolución industrial que cambió todo el panorama. Lo que se busca luego es reducir el costo de producción, más una eficiencia y eficacia. Con la revolución industrial desaparecen los gremios, se inicia una producción en escala que busca el lucro.

Los dos primeros estudiosos de la ciencia de la administración son:

Taylor: basa su estudio de forma científica en los problemas de los procesos de producción. El busca aumentar la productividad, mediante una organización científica del trabajo dirigida a una búsqueda de obtener del trabajo humano el máximo de productividad aminorando el esfuerzo. En un principio esta teoría estaba dirigida al campo industrial, pero luego pasó también al sector público.

7 Unidad de Auditoría Interna de la propia entidad. 8 El director jurídico siempre es a libre nombramiento, porque es de confianza.

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Fayol: su trabajo estaba enfocado más al ámbito empresarial que al industrial, él fue el que estableció los pasos de planificación, programación, organización, ejecución y control, de acuerdo a sus estudios esos pasos se dan tanto en la administración pública como privada. A partir de esta teoría se buscó crear el enfoque sistémico de la administración. Lo que busca implementar este enfoque es alcanzar la eficiencia, generar normas legales, principios que nos lleven a la misma, a través de la coordinación de los recursos (humanos, financieros, materiales).

Es importante diferenciar la administración del gobierno. En un principio eran iguales, surge del concepto del Estado de derecho. Si bien eje ejecutivo despliega ambas funciones, cuando se circunscribe a la función gubernamental se está refiriendo a asuntos que atingen a la unidad política de Estado. Pero la mayoría de la actividad que realiza el ejecutivo está destinada a satisfacer las necesidades de la colectividad. Entonces la administración se caracteriza por su regularidad y continuidad. La administración no puede ser interrumpida, ejemplo de esto son los servicios públicos. La mayoría de las constituciones establece la continuidad de los servicios públicos. Si bien la actividad gubernamental se refiere tanto a factores de política interna como externa, la administración se circunscribe a la actividad interna del Estado.

Cuando hablamos de administración hablamos de un poder. El ciudadano corriente tiene un contacto mayor con el poder administrativo, que con cualquier otro poder como el penal. Por eso todos los ciudadanos por el sistema mismo algún momento tendremos contacto con la administración.

El problema radica que a veces el contacto de sujeto con la administración pública genera fricciones como el desconocimiento de derechos. Esto porque lamentablemente la administración pública es el baúl de los premios de los militantes de partidos políticos.

¿Qué relación hay entre administración y desarrollo económico?

El desarrollo es término que se utiliza para referirse al mejoramiento económico de un país en aspectos fundamentales para un país. Estos aspectos se convierten en indicadores de medición. El desarrollo económico puede ser entendido como proceso de crecimiento del ingreso o del producto total y per cápita acompañados de cambio en la estructura social y económica de un país. Tales como la importancia creciente de la producción industrial junto a la perdida de la significación de la producción agrícola y minera, además de la migración campo-ciudad diversificando las exportaciones e importaciones. El desarrollo implica un conjunto de actividades que tienen que ser ejecutadas por el Estado, estas

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actividades dependen de la administración y la administración depende de las finalidades previstas por el gobierno de turno.9

En américa latina un autor argentino, el profesor Rafael Bielsa, ha sido el primero en hacernos esta distinción, entre estos dos conceptos.

El contenido: la ciencia de la administración está conformada por un conjunto de principios sistemas técnicas y métodos que sirven para administrar. El campo de la ciencia de la administración es amplio, es decir, en el campo del derecho público y el derecho privado, en cambio de derecho administrativo en cuanto a su contenido está conformado específicamente por normas de derecho administrativo de carácter interno, el campo de aplicación del derecho administrativo es ya más restringido, solamente está orientado a la administración pública no a la administración privada, respecto a su contenido quiero hacer puntualización, si bien señalo que su contenido está reflejado en normas de derecho interno, esto está siendo puesto a consideración, dado que hoy en día por ejemplo el flujo comercial ha demostrado que el contenido de las normas de derecho administrativo nacional resulta insuficiente, hoy en día hay una corriente que dice que se necesitan normas de derecho administrativo internacional.

Ejemplo: En Bolivia hace dos años, se exportó a la China dos toneladas de quinua, la carga nunca ingreso, se echó a perder, la iniciativa privada fracasó, muchos factores afectaron para esto, entre una de ellas, la falta de conocimiento de los personeros de Bolivia sobre los requisitos necesarios para internar carga en otro país. La reglamentación fitosanitaria es restringida entonces la certificación de inocuidad alimentaria que respalda la calidad de este alimento ha sido extendida por el SENASAG, pero cuál la efectividad de esa institución administrativa nacional, el territorio boliviano, y por qué no entro la carga en China, porque no hubo coordinación del trámite administrativo entre las dos instancias, con la par del SENASAG en China. Esto ocasionó la pérdida de la carga.

TEMA 2

La administración pública y la administración privada.

INTRODUCCIÓN.

Concepto de administración pública.

Este concepto es nuevo, porque surge en forma paralela al estado moderno, por el hito histórico que cambia la vieja concepción de la concentración del poder en el monarca. Entonces viene la renovación de conceptos, por ejemplo que los súbditos adquieren ciudadanía. Surge el Estado de derecho. El estado derecho dice que todos los gobernante y no gobernados deben someterse a la ley, el imperio de la

9 De nada sirve un país con mucho dinero si no aumenta su calidad de vida.

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ley. Este se constituye en la base para el funcionamiento de la estructura socioeconómica de la sociedad. En base al Estado de Derecho se da por ejemplo: el derecho de propiedad, comercio, es la base para esta sociedad.

Rousseau, dijo que el hombre nace bueno por naturaleza, pero es la sociedad lo que lo corrompe, entonces dice que hay que educarlos al margen de cualquier influencia externa. Otra postura dice el hombre es lobo del hombre.

El primer precedente del Estado de Derecho es en 1215, la Carta Magna de Juan sin tierra. A partir de esta se establecen límites al poder soberano, luego de un largo proceso se llega nuestros días. Entonces la administración tal como es en nuestros días surge en la postrimería de la primera guerra mundial, en el que surge el Estado Social de Derecho, conocido como el Estado benefactor, se reducía a ser configurador del orden social y tratar de corregir las desigualdades de todo grupo social.

Luego llega el Estado subsidiario, limita las funciones de la administración y esta tarea la realiza desregulando y desmonopolizando las actividades en búsqueda de una mayor racionalización del gasto público y aumento correlativo y creciente de la gestión privada en la economía.

El fundamento de la administración pública está basado en la idea de servicio a los intereses generales, está dirigida a satisfacer los intereses de la colectividad. Este fundamente define su esencia de su estructura y la actividad que va a realizar la administración pública.

Tras la segunda guerra mundial la ciencia de la administración se vuelve mucho más importante. En la búsqueda de la Paz Surge la Liga de las Naciones. La tarea de Europa era reconstruir el desastre de la guerra. Entonces la dirección del Estado se direcciona en un sentido de Estado propulsor de cambio económico, en sentido de servicio a la comunidad, en contra al Estado gendarme.

La situación cobra forma y a partir del fin de la guerra hasta los ochenta los Estados oscilan entre los cortes estatistas y privatistas. Y guían a su Estado en el sentido del corte que siguen por lo que el Derecho Administrativa oscila entre estos dos polos, difiriendo entre las instituciones.

En qué sentido se caracteriza las administraciones públicas, es en el sentido de que estas no buscan ganancia en contra posición a las privadas. En los ochenta viene una corriente privatizadora y capitalizadora esto hace que los sectores estratégicos de los servicios públicos sean transferidos a los sectores privados. Volviendo al estado en árbitro. Surgiendo una subespecie que es el Derecho regulatorio. Esto hasta fines del 2006 que comienzan las nacionalizaciones.

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Entonces la administración pública tiene dos formas de verse o definirse. Desde el punto de vista organicista y el funcional. Los argentinos señalan:

El derecho administrativo es la actividad permanente concreta y práctica del Estado que tiende a la satisfacción de necesidades del grupo social y de los individuos que los integran.

El criterio organicista es el que está sumamente enraizado en nuestro medio. Busca el bien de la colectividad.

Características de la administración pública.

Las relaciones jurídico administrativas se explican en tanto la administración pública sea considerada persona. Cuando se acepta esto hablamos de la administración pública como sujeto de derecho, es una persona ficticia que puede contraer obligaciones y ser sujeto de derechos. Por lo tanto la AP celebrará contratos, tendrá un patrimonio y es justiciable.

El CC habla de las personas necesarias ósea el Estado. Dentro de las características de la administración pública están que es: Burocrática , Funcionaria . Quiere decir que el personal que sirve en la AP es seleccionado es en base a criterios de méritos y capacidad. Y sus relaciones con la Administración se rigen por régimen estatutario no laboral, conciertas excepciones.

No necesariamente la AP es estrictamente meritocrática. Esto es producto de un debate entre la meritocracia y el spoil system, que la creencia por los partidos de la AP como un botín. La meritocracia es la apreciación según los méritos.

La administración pública es permanente y neutral, consecuencia de los otro, si es profesional, se indica que su accionar es neutral. Es permanente porque no puede bajo ningún criterio paralizar su funcionamiento.

La AP es un sistema que tiene por finalidad dirigir, coordinar las actividades del estado hacia los objetivos impuestos en beneficio del país, hay teóricos de la administración púbica, críticos, que ponen en contradicho estos conceptos. Porque la administración pública siempre se defiende a título de que está para el bien social y muchas veces bajo esta sombra se cometen abusos y subversión al orden establecido.10

La administración privada.

10 Ejemplo de esto lo que pasó en el Alto con los dirigentes que a título de usos y costumbre querían quedarse en las subalcaldías.

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La administración pública es una rama de la ciencia de la administración y en la actualidad constituye el eje de vida del sistema de vida del mundo occidental, basado en el derecho de propiedad, derecho que se halla constituido en la mayoría de las cartas constitucionales de los diferentes Estados. Tiene por finalidad dirigir coordinar la actividad de grupos humanos con otros sistemas mayores hacia objetivos comunes que buscan crear riqueza asegurando la satisfacción de las necesidades humanas y obtención de beneficios para la empresa. El fin esencial de la empresa privada es lograr un beneficio para la misma asegurando su permanencia y su crecimiento.

Características de la Administración privada.

El producto o servicio que presta la administración privada siempre es con fines de lucro, debe ser eficiente. Es financiado por el dinero de los inversionistas. En materia legal es autónoma, esa autonomía tiene que estar encuadrada en la ley, los productos que se ofrecen son de acuerdo a los intereses de los inversionistas. Compite con otros para permanecer en el mercado.

Como consecuencia de estas características se puede dar tergiversaciones en los procesos, de planificación, etc. La planificación en la empresa privada se vuelve dificultosa por la competencia, por esos debe variar mucho las formas de planificación. En la fase de dirección, otra distorsión, pese a su autonomía se suele motivar a los asalariados conforme a la ley, se suele darle incentivos como capacitación de personal, bonos y otros. En el control, debido a que el capital pertenece a los inversionistas existe un gran celo, un gran interés en llevar la función de control. El mismo controla si se está cumpliendo o no con lo previsto.

La AP y la A privada, están conectadas a la colectividad, son parte de una misma disciplina, la ciencia de la administración, sin embargo tiene regímenes normativos y objetivos distintos.

Similitudes.

En ambos sectores se manejan los criterios de eficiencia y eficacia. Aquí se ve toma muy en cuenta la visión, la misión, y planes de mejoramiento continuo.

La primera diferencia entre la AP y la A privado es el objetivo. La pública, es altruista, está orientada al bienestar general, en cambio la privada a las ganancias. Otra diferencia es forma en la cual se concibe al destinatario del bien o del servicio. En el sector privado es un cliente o consumidor, en cambio en el sector público es un ciudadano o usuario.

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Por lo tanto siempre habrá una diferencia en el marco normativo que regule esa relación, entre la administración privada y el cliente va existir un marco normativo que se especifica en la letra chica. Son contratos de adhesión. En cambio en las relaciones entre la AP y el ciudadano usuario no siempre habrá necesariamente un contrato. Esto no quiere decir que tengan las posibilidades de decidir las condiciones del servicio, también son contratos de adhesión.

Otra diferencia son el origen y destino de los recursos, los recurso de la administración pública vienen de los tributos y TGN. En cambio en los privados es el capital de los socios. El destino en el ámbito privado son los mismos inversionistas, la ganancia del capital. En cambio en la AP el destino es el beneficio de la colectividad.

Existe una creencia generalizada respecto a la deficiencia de la gestión en la AP, en contraste con la eficacia que caracteriza a la Ap, esto debido a muchos factores, causas:

Decisiones formales y legales que tienen las entidades Estatales al interior de su funcionamiento. La administración pública está regulada por disposiciones jurídico administrativos, entonces la AP tiene que ser mas forma etc. En la Ap las decisiones se las toma de manera mucho más expedita.11

TEMA 3

El derecho Administrativo

Concepto.

El derecho administrativo es una rama del derecho público que pertenece al derecho público interno, porque los sujetos que intervienen en el derecho público son por un lado el Estado, a través de una entidad pública, y la relación de esta con articulares o con el mismo Estado. Por la naturaleza de la actividad que realiza. Por la materia regulada, dentro de esta tenemos la organización y el funcionamiento de función pública. Dentro del Derecho Administrativo hay una primacía de la administración pública frente al administrado. En el derecho privado 11 Por ejemplo el garantizar el acceso del servicio al público, por parte de la administración pública. En las telefonías como Entel Vs Tigo ocasiona eso.

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la relación que se da entre las partes son de coordinación en el D. Administrativo hay una relación de subordinación, se subordina el particular frente a la AP.

Definición.

Juan Carlos Casagne: Establece que el Derecho Administrativo (DA), es aquella parte del derecho público interno que regula la organización y las funciones de sustancia administrativa, legislativa y jurisdiccional del órgano ejecutor y de las entidades jurídicamente descentralizadas, las funciones administrativas de los restantes órganos que ejercen el poder del Estado, y en general todas aquellas actividades realizadas por personas públicas o privadas, a quienes el ordenamiento les atribuye potestades de poder público exorbitantes12 del derecho privado.

Dromi: el DA es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen el ejercicio de una de las funciones del poder la administración y trato de circuito jurídico de obrar administrativo, la función administrativa es la actividad que en forma directa tiene por objeto la gestión y servicio en función del interés público.

Veamos cómo ha evolucionado el DA.

El antecedente histórico fundamental es la Revolución Francesa. Por factores como: la crisis económica, producto de su rivalidad con Inglaterra. Francia estaba herida con Inglaterra porque fueron echados de Canadá. Entonces Francia incluso envió tropas a EEUU para ayudarlos con su liberación contra Inglaterra. Entonces por el gasto de la guerra Francia decidió incrementar los tributos.

Había tres estados: la nobleza; el clero; el pueblo, hace 100 años que no se había convocado a una asamblea de los tres estados. La monarquía aliada con el pueblo escucha, escucha pero no cede y expulsa al pueblo de Versalles. Pero el pueblo era un pueblo influido por las recientes ideas de la ilustración, y por eso se reúnen, en una cancha de pelota, y deciden no claudicar hasta obtener una nueva constitución. En un principio no era deshacerse de la monarquía sino imitar a Inglaterra, pero no sucedió así, e incluso se termina asesinando a Luis XVI.

En la convención del pueblo hay dos posturas, los Girondinos y los Jacobinos. El principal representante de los Jacobinos es Robes Pierre. Los girondinos estaban representados por la burguesía económica emergente. Emerge la revolución toman al monarca y lo llevan a París. El punto que marca la revolución fue el 14 de Julio de 1789, representado por la toma de la bastilla.

12 Quiere decir que va más allá del Derecho privado.

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Viene el reino de terror, la circulación de las listas. Hay 3 hombre principales Marat (Vinculado con la prensa), Danton (es la revolución, es el pueblo) y Robes Pierre (es el fanático). Estos dos últimos pelean por las excesivas decapitaciones, en lo que Danton le dice que Robes no sabe del Pueblo porque él no estaba con el pueblo. En el problema dudan de la salud mental Robes y lo tumban.

Aquí hay que notar la bandera del oportunista, dos personas, Fouché (es un tipo muy sigiloso que mete las ideas y trabaja por detrás) y Tellerand (quien salva a Francia tras Napoleón).

Después del reino del terror viene el directorio, luego el consulado y luego la república. El cambio fue tal que el calendario gregoriano cambió.

Napoleón llevaba con sus ejércitos a varios científicos. Incluso la cultura Egipcia fue conocida gracias al descubrimiento de la “Roseta Stone”. Napoleón promocionó un avance científico incluso legal. Por ejemplo el avance cultural permitió la liberación en Haití en 1804.

Las mujeres adquieren el derecho al voto en 1945.

Antes de 1789, los cambios que la sociedad demandaba, no prosperaban porque el estamento judicial tenía el poder de veto. Después de 1789 tuvo que haber cambios, nuevas normas, lo que produjo que los hombres de la revolución prohibieron que el estamento judicial conociera cualquier reclamo y les prohíben inmiscuirse en temáticas de la AP, al ejecutivo, se da a través de la ley 1624 de 1790, que luego es elevada a rango constitucional establecido en el Art 3 de la Constitución de Francia de 1903; prohíbe a los jueces bajo pena de prevaricato inmiscuirse en las operaciones de los cuerpos administrativos, tampoco podrán citar a los funcionarios de la administración por razón del ejercicio de sus funciones; se crea la jurisdicción administrativa. En principio la jurisdicción era de carácter retenida, quiere decir que el ejecutivo solo aconsejaba al jefe del ejecutivo o proyectar la solución pero no decidía. Después de casi 90 años ese ejecutivo se especializa en ese tipo de reclamos y adquiere la calidad de jurisdicción delegada, ya no solo recomiendo sino que es el propio ejecutivo quien resuelve esos reclamos, ahí se crea el “Consejo de Estado ” , es donde surge la figura del contencioso administrativo. Esto lo tienen los países que tienen el tipo de derecho continental influenciado por Francia. En Bolivia el CA no existe, a pesar de haber sido incorporado en varias constituciones. El Consejo Francés hasta ahora existe y es un de las instancias más importantes sobre la resolución de controversias administrativas. Hasta 1872 en que el consejo resuelve las controversias, antes de eso solo asesoraba.

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Paralelamente en otros Estados como España, hubo una impregnación de lo constituido en Francia, aquí tenemos la constitución de Cádiz donde se conforma los consejos provinciales, eran el paralelo de los consejo de estado de Francia, lego se crearon los consejos reales. En Italia el ordenamiento administrativo se remonta al ordenamiento Sardo Piamontés. El ordenamiento napoleónico y pos napoleónico tiene también influencia en Italia. A partir de 1865, se emite una ley sobre unificación administrativa del reino. En Alemania el DA surge como producto de una transformación progresiva que se va dando en cada uno de sus territorios, esa transformación no es uniforme. En Alemania los principales problemas que se dan contra la AP, es sobre el aspecto patrimonial y es en ese estado que surge una doctrina que se llama la “doctrina del fisco”. El “fisco” es una creación imaginaria para diferencia a la monarquía solamente con relación a demandas dirigidas contra la monarquía pero que tenga un transfundo patrimonial.

Entonces el “fisco” es una persona diferente al Estado y sometida a reglas del derecho privado para que de esta forma pueda enfrentar las demandas ordinarias siempre y cuando estas tuvieran un contenido patrimonial.

Cómo el DA en Bolivia ha seguido su evolución.

Hasta antes de la emisión de la primera CPE, se regía por las leyes coloniales, las leyes de Indias y las leyes de las cortes Españolas. Estas normas eran de 1812. En materia de DA no hay nada en Bolivia. La segunda CPE recoge el concepto del CA, porque tiempo antes en Francia estaba caliente el debate sobre del DA.

Ya en materia administrativa el antecedente más remoto es en la presidencia de José Ballivian, mediante el ministerio de instrucción pública, Tomás Frías, emitió una resolución para aquellas personas que querían obtener el grado de doctor, tenían que estudiar un año adicional de Derecho Público y Derecho Civil en relación con el Estado. En Bolivia la primera publicación de una obra Administrativa es una reimpresión de Teodocio Lares, y es partir de 1894 donde la materia que era parte de Derecho público se empieza a impartir hasta el año 1948 que se imparte como parte de Derecho Constitucional, y desde 1948 cobra autonomía como materia separada del Derecho Público y Constitucional.

La historia del país ha ido oscilando en dos extremos, uno es establecer mayores garantías para los ciudadanos y consiguientemente erosionar la responsabilidad del Estado. En algunos momentos ha habido legislación favorable garantista a los administrados, y en otro momento ha girado en detrimento de los particulares, eso cuando la AP tiene más poder y menos responsabilidades.

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El año 1861 se instituye como competencia de la corte suprema para conocer proceso contenciosos administrativos, eso en la CPE.

Un hecho fundamental se da el año 1928, es la llegada a Bolivia de una misión Norteamericana, la misión Kemmerer, que hace un diagnóstico de la AP, y establece mecanismo que permitan modernizar la AP, y producto de eso se crean la instituciones administrativas más sólidas de Bolivia que son el Banco Central, la Contraloría General, y la Autoridad de Supervisión del Sistema bancario. Establece un hito de creación del DA contemporáneo.

Otro hito importante es en 1938, porque en esa CPE, aparece el famoso recurso directo de nulidad contra actos de autoridad pública no judicial que obre sin competencia. Quién es esa autoridad judicial, la administración pública. Luego la evolución de las normas administrativas tiene una fecha de corte el 20-7-90. Porque la administración después de esa norma tiene una antes y un después. Quiere decir que antes de esa fecha existía el control previo y posterior a esa fecha se da el control externo posterior.

La ley 1178 es una norma que despertó mucha polémica porque se dice que ha sido la ley más cara.

Con el control previo en la AP, existían los famosos interventores, sim cuya firma no se podía hacer nada, la MAE estaba condicionada al visto bueno del interventor.

En los gobiernos de Facto, se han emitido normas que aunque parezca increíble, todavía se encuentran vigentes por qué siguen vigentes 13

Otra disposición legal, el decreto ley 16390 del 30 de abril de 1979, ya establecía la imprescriptibilidad de las deudas con el Estado.

El año 1983 el contralor, Antonio Sánchez de Losada, decide cambiar toda la estructura administrativa creada por la misión Kremmer. En agosto de ese año emite un instructivo, el 4-83, que se denomina funciones de control y seguimiento, en el qeu se establece que los cheques fiscales, que los comprobantes de pago e ingresos en general serán firmados únicamente por las autoridades responsables y autorizadas al efecto, liberando de esta función a los contadores distritales.

El gobierno de Hernán Siles en diciembre de 1983, emite el DS 19978, que eleva a rango de DS la disposición anterior.

13 Ejemplo el año 1977, se emite el decreto ley 14933. Este establece la ley orgánica de la contraloría general, el sistema de control fiscal y la ley de procedimiento coactivo fiscal. De estos sigue activos el proceso activo Fiscal. Cuya finalidad es recuperar el daño económico que se ocasiona al Estado.

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En 1987, gobierno de Víctor Paz se emite el DS 21756, este decreto crea esta institución, CONSAFCO. Este es un organismo técnico de asesoramiento de la presidencia y este se constituye en el antecedente de la actual ley SAFCO, materializado 22165 de 05-04 de 1989.

A partir de la ley SAFCO, se reglamentan y se generan las normas básicas, que son cambiadas por nuevos gobiernos, pero no cambian el enfoque sistémico.

Fuentes de Derecho Administrativo.

Existen corrientes que critican las fuentes formales y las fuentes materiales, porque muchos teóricos del derecho indican que en la emisión de una norma se debe apreciar dos momentos. Uno que es la creación de la norma y otra la supletoriedad de la norma en su interpretación ejecución y en su posterior aplicación cuando hay vacíos y lagunas.

Cuando hablamos de la creación de la norma, se habla que esta origina de la problemática social, pero no siempre es así porque hay Estados que crean muchas leyes que no soluciona los problemas.

La ley. En sentido formal si se puede hablar de la ley como fuente formal del DA, en sentido formal se refiere a aquella que proviene del legislativo, pero en sentido amplio se refiere a ley a todas normas que emergen de poder. La ley debe ser abstracta, la ley le corresponde al legislativo y la reglamentación al ejecutivo, por lo que muchas veces pierde el sentido en esa instancia.

La costumbre, se entiende como una práctica de la sociedad. Entonces no hay prueba que demuestre a la costumbre como fuente del DA. El DA tiene un peculiaridad, emana necesariamente de la AP, es puramente positivista. No se debe confundir la costumbre administrativa con la práctica administrativa. La primera es la forma en la cual la población tiene en su conciencia una determinada forma de proceder de la AP, en cambio la práctica burocrática es el cómo interpretan las normas los servidores públicos, a falta de una ley la costumbre o la práctica administrativa no tienen imperativo obligatorio con relación a terceros, cuando se habla de practica administrativa es importante diferenciar el precedente administrativo, que es un resolución reiterada por parte de la AP y el precedente si constituye una fuente del DA.

La jurisprudencia. Es entendida como la reiterada repetición de un mismo criterio para resolver cuestiones similares entre sí.14

14 Que diferencia habrá entre precedente administrativo y jurisprudencia, el precedente administrativo solo emana de la AP que es interna. En cambio la Jurisprudencia emana del máximo órgano de control, cuando emana del TSJ.

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La Doctrina, está conformada por tratadista y estudiosos del derecho sobre cuestiones jurídicas complejas y las soluciones que estos proponen al respecto, la doctrina no tiene la imperatividad de la ley pero si de la lógica. La doctrina no es obligatoria pero hay una lógica que sustentará una decisión.

Relaciones:

El DA, en realidad el sistema general está interrelacionado. No crean que porque es parte del Derecho público no tiene relación con el derecho privado. Tiene relación con:

D. Constitucional: tanto el D constitucional como el DA, estudian al Estado, pero desde diferente óptica. El DC, se ocupa de la estructura del Estado de las bases, en cambio el DA, se encargará de la actividad de las entidades creadas. Su relación es de absoluta dependencia, puesto que toda la actividad que despliega la AP tienen como límite el DC.

Con el D. penal. Porque cuando se habla de sanciones, lo primero con lo que se lo relaciona es el Delito. Las sanciones no solo tienen relación con el D penal.15 Hay conductas que están en el límite entre el Delito y la Contravención. Dentro del D penal existen delitos que atentan contra la función pública como el: peculado, lea malversisón, la exacción, el uso indebido de influencias, beneficios en razón de cargo, omisión de declaración jurada de rentas e incumplimiento de deberes. Hay delito penales cuya consumación va a depender de una norma administrativa, por ejemplo la malversación.

Con el D. penitenciario.16 La relación del DA con el D penitenciario e que el primero ve la administración de los centros penitenciarios y el cumplimiento de la pena impuesta por la autoridad penal.

Con del D civil. La AP, también desarrolla su actividad como persona de Derecho privado, sometiéndose a las reglas de Derecho Civil, claro que hay ciertas formalidades que tiene que cumplir la AP.

Codificación de Derecho Administrativo.

Por qué en Bolivia no hay una codificación de Derecho Administrativo, esto se debe a:

Su dinamicidad.

15 Hay un derecho que es el Derecho sancionatorio es el género, tiene subespecies en el Derecho penal, como la sanción de privación de libertad. También están las sanciones administrativas, con el derecho correctivo y disciplinario. Hay sanciones en el D familiar, tributario y más. 16 Es el derecho que tiene por función el cumplimiento de las penas.

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Su ampulosidad.

En DA, diez tomos no serían suficientes para cubrir todas la normas administrativas. Si bien hay código de procedimiento administrativo este solo se aplica para el procedimiento y únicamente en ausencia de procedimiento específico.

Potestades de la administración pública.

Potestad reglamentaria: se materializa cuando el ejecutivo emite reglamentos, estas reglamentaciones puedes ser efectuadas a través de diferentes rangos normativos, puede haber reglamentos en DS, puede haber reglamentos a través de resoluciones Ministeriales, puede haber reglamentos a través de resoluciones normativas de directorio. La ley no prevé los detalles específicos, la ley siempre prevé en abstracto, estas en su mayoría para ser operativizadas, requieren de una reglamentación y esa facultad está reservada al ejecutivo. Porque el ejecutivo cuenta con el conocimiento suficiente, con los recursos humanos suficientes para prever aspectos técnicos necesarios que permitan la aplicabilidad de la norma técnica. Una ley puede tener más de un reglamento, ejemplo de esto la ley de hidrocarburos que tiene más de 17 reglamentos. Por otra parte existen leyes cuya vigencia está supeditada a la vigencia de un reglamento. El artículo 297 de la CPE otorga esta facultad.

A veces el ejecutivo al ejecutar su potestad reglamentaria contraviene la ley o garantías constitucionales.

Potestad imperativa, potestad de mando: esta potestad se refiere a la potestad a la posibilidad que tiene la AP de impartir órdenes y obligar el cumplimiento de esas órdenes, mediante el ejercicio de la potestad imperativa se materializa el principio de autoridad. La potestad imperativa puede ser reglada o discrecional,

o será reglada cuando existe un procedimiento previsto en una norma,o será discrecional cuando no existe una norma que prevea la

aplicabilidad de esa potestad. En su mayoría ejerce una potestad discrecional que comúnmente se traduce en la arbitrariedad.17

17 Un ejemplo de esto es el decomiso de mercancías, revisando SENASAG, habrá un procedimiento en caso de decomiso, habrá inventario. Nunca se devuelven las mercancías decomisadas ni hay un procedimiento. La discrecionalidad es la posibilidad de elegir una entre varias posibilidades dando un sustento del por qué, pero la arbitrariedad es imponer un criterio personal sin sustento alguno.

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Potestad ejecutiva. Consiste en obtener la materialización o cumplimento de sus propias disposiciones por parte de la AP. Hay dos tipos:

o PE Propia. Cuando la propia administración hace cumplir su resolución, no necesita de otros órganos.

o PE impropia, cuando tiene necesidad de recurrir, por ejemplo, al uso de la fuerza pública.

Potestad Jurisdiccional. Es la posibilidad de la AP, de impartir justicia. Se refiere solo a la sede administrativa.

En sede Administrativa.

Que es revisada por el Contencioso Administrativo. La ley 620 de diciembre de 2014. En este procedimiento solo se discute el control de legalidad, es proceso de Derecho. Quién conoce el contencioso administrativo, el TSJ en instituciones de carácter nacional, el TDJ en instituciones de carácter departamental.

En TSJ. TCP

Luego de los recursos de revocación y jerárquico.Se pasa a establecer la Cosa Juzgada Formal.18

Esto da origen a la resolución, no estando de acuerdo viene la apelación que da lugar a un auto de vista, si nos estás de acuerdo presentas casación que da lugar a un Auto Supremo, no estando de acuerdo. La demanda ya no va contra la otra parte sino contra el TSJ.

Si ha habido una vulneración de un derecho o garantía constitucional se puede abrir esta instancia.

Si no estamos de

18 La CJF, si se cumple un plazo, el derecho prescribe, volviéndose la CJF en CJM.

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acuerdo, entonces se presenta una demanda ante la comisión interamericana de DDHH, donde el demandado es el Estado.

Potestad Sancionadora. Tiene dos vertientes lao La correctiva. Se aplica administración pública en relación al

administrado. Marco normativo ley 2341, entra siempre con carácter supletorio, es decir, cuando no hay una norma específica.

o La disciplinaria.es AP con servidor público, marco legal reglamento de responsabilidad por la función pública.19

En ambos hay recursos de revocatoria y jerárquico.

El interés público.

Es muy difícil establecer el interés público. Porque hay una lucha social por la contraposición de intereses. Es un tema sumamente complejo. Porque en derecho hay varios conceptos que se conocen como conceptos jurídicos indeterminados, el interés público es uno de esos. Otro de esos es el justiprecio, la bona fide. Estos derechos nos complican la vida porque un concepto puede significar una cosa para justificar una cosa en una sentencia y puede significar otra cosa en una sentencia diferente.

Este concepto tiene un precedente que es el bien común, que tienen connotaciones religiosas y morales, sobre la base de este concepto se construye el interés público.

El principio de Interés público se empieza a construir en Francia a principios del siglo XVIII, existen dos concepciones obre este concepto:

El interés general es la suma de los particulares

19 Se aplica de la ley 1178 el Artículo 29º.- La responsabilidad es administrativa cuando la acción u omisión contraviene el ordenamiento jurídico-administrativo y las normas que regulan la conducta funcionaria del servidor público. Se determinará por proceso interno de cada entidad que tomará en cuenta los resultados de la auditoría si la hubiere. La autoridad competente aplicará, según la gravedad de la falta, las sanciones de : multa hasta un veinte por ciento de la remuneración mensual; suspensión hasta un máximo de treinta días; o destitución.

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El interés general es la misión encomendada al Estado, misión que debe anteponerse a los intereses individuales.

El bien común trasunta un concepto objetivo y otro espiritual. En cambio el concepto de interés es subjetivo y material. Las teorías económicas y sociales tienen una gran influencia sobre este concepto.

La teoría liberal de Rousseau señala que no puede existir interés común si el interés personal se anula ante la ley, el interés solo se dará si los ciudadanos aceptan el contrato social. Habrá una renuncia del interés personal en procura de obtener el interés social.

La concepción utilitarista señala que no es necesaria la intervención del poder político para regular las relaciones entre los individuos, la mejor manera de conseguir el interés en general es trabajar, para que cada individuo satisfaga sus propios intereses.

El interés público constituye un concepto jurídico indeterminado. Entonces en qué medida vamos a saber que es lo que se quiere decir con interés colectivo, en la medida que el intérprete establezca en el caso concreto los alcances de este concepto.

Hay dos formas de establecer el interés público:

1. Una cuantitativa que se establece según el número de individuos. Es en beneficio de las mayorías.

2. Cualitativa, el interés se puede establecer en favor de una minoría y por estar vinculada a un valor humano va a ser considerado mayor al de la mayoría.

TEMA 4

Personalidad del Estado y la personalidad de la Administración.

Hay que ubicarse en qué lugar se encuentra la administración pública, porque esa es una expresión del poder.

El estado tiene tres elementos, Territorio, Población y Gobierno- Poder

La administración pública se ubica en el gobierno, poder.

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ESTADO


AP implica una relación con el poder, esto por las facultades que tiene, reglamentaria, coercitiva, ejecutiva, jurisdiccional., Sancionadora-correctiva. Disciplinaria.

La actividad del Estado se manifiesta a través de la AP, el concepto Estado no siempre ha significado lo que hoy entendemos. En el siglo XIII, el término era referido al estado de magnificencia y esplendor de los monarcas. Empieza a tener una vinculación con el territorio por el año 1500 que Maquiavelo vincula ese término con el territorio.

Definiciones de Estado.

Viscaretti de Rufia: Distingue la noción de Estado como un ente social cuando en un territorio determinada se organiza jurídicamente un pueblo que se somete a la autoridad de un gobierno.

Las definiciones coinciden en los siguientes elementos: asociación organizada jurídicamente. Asociación cuyo objeto es la realización de fines colectivos y asociación que se somete a un poder público regulador de la vida interna.

Formas de Estado.

Estado se refiere a la totalidad de la comunidad política en cambio gobierno solo comprende a la organización específica del poder constituido. El estado no tiende a cambiar, permanece en el tiempo. Lo que cambia cada 5 años es el gobierno, son los administradores del poder.

El poder es un afrodisiaco.

Existen dos formas de Estado:

Estado unitario: un estado donde le poder se concentra en un solo núcleo, hay centralización administrativa.

Estado federado, asociación de varios Estados bajo un gobierno común, en este tipo de Estado los miembros cuentan con todas la funciones ejecutiva legislativa y judicial, además de la facultad de coacción, estos estados miembros ejercitan su gobierno de forma independiente del poder central, tienen la facultad de organizar su administración y dictar sus leyes, pero con cierto límites establecido en la constitución federal. En materia de Derecho Internacional, los estados miembros no tienen soberanía, ni personalidad jurídica internacional.

Bolivia es un Estado Unitario, en teoría con autonomías y descentralizado. En nuestro actual Estado en el Código Civil, existen dos clases de personas,

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naturales y jurídicas. Siguiendo la clasificación de Savingy, que hace una división de personas de existencia posible, asociaciones, corporaciones etc. y personas necesarias, el Estado, la Iglesia etc. Tomando en cuenta esa división manifiesta su accionar en dos ámbitos en el público y privado.

Sin embargo esa teoría, está siendo criticada, en sentido que el Estado despliega actividades en ambos campos, no significa que tenga personalidad distinta. La personalidad del Estado sería una sola, y sería más bien una doble capacidad y no una doble personalidad. Gordillo, dice, la aplicación de distintos ordenamientos jurídicos a un sujeto no significa que su personalidad se divida o multiplique, pues un ciudadano será sujeto de derechos y obligaciones en el área, laboral, administrativo ni civil. Entonces la personalidad del Estado es una sola. En la realidad el Estado se manifiesta como persona de Derecho Público, por ejemplo en el poder que tiene la AP, para auto organizarse, las famosas leyes de organización del poder ejecutivo, el establecimiento de normas o reglamentos respecto a las competencias. En caso el Estado también funge como privado, si bien muchas relaciones van a estar alcance del Derecho privado esas relaciones van a tener que cumplir ciertos requisitos adicionales.20

20/07/2015

Apuntes para el segundo examen de Derecho Administrativo.

TEMA 5

Estructura y Organización del Órgano Ejecutivo y Jerarquía Normativa.

Vamos a ver la estructura del órgano ejecutivo, porque l administración pública está constituida en un 95% por las funciones que realiza el ejecutivo. No quiere decir que no haya en los otros poderes pero existen en su mayoría en los ministerios.

Todos los gobiernos tienen su ley de organización del poder ejecutivo. LOPE, en esta materializa su ideología y plan de gobierno, su visión de país. Este gobierno ha estructurado la AP en base al D.S 2989421de07/02/2009. A partir de este decreto han salido números DS’s que han modificado la norma. Como el DS 07122 de 04/ 2009. En julio de 2009 se emitió el DS 0190, luego el 0429, luego

20 Cumplimiento de formalidades adicionales reguladas por normativa administrativa, en nuestro caso son las SABS.21 Ver el mismo y sus modificaciones que se realizan cada año. La estructura del órgano ejecutivo no es permanente sino dinámica. 22 Desde los DS hay una nueva numeración de los nuevos desde el 0.

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el 0532 ambos del 2010.A esto añadir la ley 031, Marco de Autonomías y DS 0828 de marzo de 2009. Todas concuerdan con la ley SAFCO con el SOA, esto dice que se debe evitar la duplicidad de atribuciones, mediante la unión, adecuación supresión, fusión, de las entidades dirigidas a centralizar en las entidades cabeza de sector de los diferentes niveles de gobierno las funciones emitir políticas, de emitir normas regular su función y permitir su cumplimiento. Así mismo el SOA dice que toda entidad pública debe organizarse internamente según sus objetivos y la naturaleza de sus actividades.

El nivel central.

El nivel central, está conformado por el conjunto de órganos del Estado prevé para el estudio tramite y resolución de asuntos de competencia privativa, cuya legislación, reglamentación y ejecución no pueden ser transferidos ni delegados. EL nivel central irradia desde el centro hacia los demás niveles todas sus facultades, el Nivel central está formado por la presidencia, los ministerios y todos los órganos que dependan de los mismos. Estos órganos tienen cuatro tipos de competencias: privativas, exclusivas, concurrentes y compartidas.

El DS 29894 y el testo de normas que le suceden tienen el objeto de establecer la organización y funcionamiento del órgano ejecutivo, determinando su estructura sus atribuciones y competencias. Si bien la primera estructura se ha dado con el DS 29894, el DS 0190 ha modificado ese decreto en lo concerniente a la estructura del ministerio de la presidencia. El decreto ha cambiado la estructura en referencia al ministerio de la presidencia. El 29894 estableció la extinción de las superintendencias a ese efecto otorgaba un plazo de 60 días. En este mismo decreto se estableció que las competencias de las superintendencias serían asumidas por los ministerios correspondientes o por una nueva entidad a crearse mediante norma expresa. El DS 071 del 09 de 04 de 2009, cumpliendo el mandato de suprimir las superintendencias, crea las autoridades de fiscalización y control social en los sectores de ,transportes, telecomunicaciones agua potables, saneamiento básico, electricidad, bosques, tierras pensiones y empresas, también determina la estructura de estas autoridades, define sus competencias y establece sus atribuciones, se reglamenta la transferencias de los activos pasivos, recursos humanos, recursos presupuestarios, procesos judiciales, administrativos, derecho obligaciones. En lo que concierne a al ex superintendencia del servicio civil, este decreto señala que sus atribuciones serán asumidas por el ministerio de trabajo, también establece el cambio de las superintendencias generales de minas y las superintendencias regionales de minas, el objetivo de las nuevas autoridades de fiscalización y control es reglar las actividades que realicen las personas

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naturales y jurídicas en los sectores transportes, agua potable, saneamiento, tierra y empresas (...)

El nivel máximo, que es la presidencia, tiene la siguiente estructura: tiene una secretaria privada, una jefatura de gabinete, una dirección general de comunicaciones, una asesoría, una unidad de apoyo a la gestión social, una casa civil, que es la encargada de coordinar las labores administrativas en la residencia presidencial, una casa militar, encargada de la seguridad personal del presidente y las atribuciones del presidente están establecida en el artículo 172.

Las atribuciones de la vicepresidencia están en el 174.Es la segunda figura del ejecutivo y la cabeza del legislativo, lo que lo convierte en un estricto coordinador de relaciones entre el ejecutivo y el legislativo23. Otra labor fundamental es asumir la presidencia.

Luego están los ministerios y posteriormente las direcciones generales. Los ministros constituyen el nivel máximo de la administración pública en los diferentes ámbitos, por esa razón son ellos los que resuelven recursos jerárquicos.

Dentro los ministerios hay una estructura jerárquica.

Hay tres direcciones generales. Planificación, Asuntos administrativos y Asuntos jurídicos.

Luego una unidad de auditoria interna

Una unidad de transparencia.

Al margen pueden existir viceministerios, esto según el área del ministerio.

Administrativamente hablando los ministros son las máximas autoridades, resuelven en última instancia cualquier asunto administrativo, firmar los DS, dictar normas administrativas dentro del ámbito de su competencia y proponer políticas gubernamentales correspondientes a su área.

El DS 071 que modifica al 9894 ha añadido competencias s diferentes ministerios a lo referido a las exsuperintendencias. Es así que dentro de las competencias del ministro de Medio Ambiente y Agua se le añaden las competencias de la ex superintendencia de regulación sectorial en materia de saneamiento básico; por ello los recursos jerárquicos en este ámbito serán resueltos en el Ministerio de MAyA. En el ministerio de desarrollo rural y tierras

23 Esto es porque es un sistema presidencialista.

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se le entregan las competencias del CINARE. Luego se añade al ministerio economía y finanzas las responsabilidades y atribuciones del SIREFI, ahora se llama ASFI. También se transfieren al ministerio de hidrocarburos y energía las atribuciones que correspondían a la exsuperintendencia de la electricidad. En cuanto a la ex superintendencia de servicio civil sus atribuciones, competencias se transfieren al ministerio de trabajo.

También hay viceministros son responsables de la conducción ejecutiva y administrativa de su sector. Por ello estas autoridades proponen políticas, planes y normas en el ámbito de su competencia, están subordinados al ministro, dirigen y supervisan a los directores generales, que son los funcionarios técnicos de mayor nivel operativo.

Jerarquía normativa del Ejecutivo.

CPE 410 II. Esta previsisón toma en cuenta el ámbito competencial respecto a los niveles autonómicos. La CPE reconoce las autonomías departamentales, regionales, municipales e IOC. A estos niveles les reconoce facultades legislativas, reglamentarias, fiscalizadoras y ejecutivas los niveles departamentales están constituidos por una asamblea departamental, cuya facultad es fiscalizadora, deliberativa, y también legislativa y forma un ejecutivo que es el gobernador.

Los niveles regionales son formados por varios municipios o provincias que tengan continuidad geográfica, pero no pueden traspasar limites departamentales, además deben tener en común cultura lengua, economía sistemas, etc. Este nivel puede constituirse a incitativa de los municipios que la integran. Para ello deberá utilizarse el referéndum

El nivel Municipal constituidos por un concejo municipal que tiene facultad deliberativa fiscalizadora y legislativa, el nivel ejecutivo corresponde la alcalde.

Luego el nivel IOC. La CPE prevé la distribución de competencias

Privativas: La legislación reglamentación y ejecución, no pueden ser transferidas ni delegadas, corresponden exclusivamente al NC

Las exclusivas, aquellas competencias que un nivel de gobierno tiene sobre determinadas materias, facultades legislativa reglamentaria y ejecutiva y pueden ser transferidas las facultades legislativa y reglamentaria.

Las competencias concurrentes se refieren a aquellas en las que la legislación corresponde la NC y los otros niveles ejercen las facultades reglamentaria y ejecutiva.

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Las compartidas, aquellas sujetas a una legislación básica de la ALP sin embargo el desarrollo reglamentación y ejecución corresponderá a los niveles territoriales autónomos.

La cláusula residual de la CPE. Si hay una competencia no señalada, esta se considera perteneciente al nivel central24.

Los principios jurídicos de la organización administrativa.

Jerarquía. Es un principio que reduce a los órganos de una entidad a una unidad y la recíproca situación en que estos se encuentran, comúnmente se entiende por jerarquía a una relación de superioridad, órganos superiores respecto a inferiores. La jerarquía se basa en la preexistencia de dos figuras típicas. La línea y el grado. La línea jerárquica se forma por un conjunto de órganos en sentido vertical. El grado es la posición o situación jurídica que cada uno de los órganos ocupan en dicha línea. Tiene fundamental relevancia porque en base a esta se establecerá el nivel de obediencia de los órganos inferiores a los superiores, en base a esto se pueden establecer responsabilidades.

o Sirve para dirigir e impulsar las actividades del órgano inferior dictando normas de carácter interno de adecuación y organización dictados por la MAE.25

o Sirve para Vigilar y controlar la actividad de los órganos inferiores.o Sirve para ejercer la figura de la avocación26 que es la contraria a la

delegación27

o También nos sirve para determinar los cargos públicos. Competencia y capacidad. La competencia, su significado ha generado

muchos desacuerdos de carácter doctrinal, puede analizarse como principio jurídico o como uno de los elementos esenciales del acto administrativo. La competencia pude ser definida como el conjunto de atribuciones que corresponden a los órganos y sujetos públicos estatales. La competencia configura jurídicamente un deber facultad. Quiere decir que los otros órganos no pueden excusar su competencia. Para entender

24 Ejemplo de estas facultades del gobierno para atender ciertas necesidades, el caso de COMCIPO el gobierno anuncia no tener competencia, sin embargo en La Paz, el teleférico no era competencia del gobierno.25 En las entidades autárquicas hay un nivel encima de la MAE, que es un directorio. BCB, Aduana Nacional de Bolivia y el Fondo Indígena. 26 El superior se avoca, asume para sí la competencia que le corresponde a un inferior. Un ejemplo de resolución de revocatoria, normalmente es el sumariante, pero cuando se trata de servidores públicos de carrera, permita a las MAE’s resolver el recurso.27 Saber quién es inferior o superior. El superior delega al inferior una competencia. La delegación no exime de responsabilidad.

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los alcances de la competencia se utiliza el principio de especialidad. En ese sentido su competencias nacen de la norma objetiva.Tipos de competencia en razón de:

o 1. Materia. Vinculada al principio de especialidad, para qué ha sido creada una entidad pública.

o 2. De grado o jerarquía. El área de fiscalización ve por la deuda no el área de recursos humanos. Obediencia de los inferiores a los superiores28.

o 3. En razón de territorio. Tiene que ver con las circunscripciones territoriales29.

o 4. En razón del tiempo. El periodo o el plazo en el que una entidad pública ejerce una determinada competencia.30

Principio de Delegación. La responsabilidad es para ambos. Art. 7 de la ley 2341 de procedimiento Administrativo.

Principio de Avocación. La autoridad inferior cuya atribución ha sido avocada por un superior, deja de tener responsabilidad, esta es para la autoridad que se arrogó para sí la competencia. Art 9 de la ley 2341. No se aplica en las relaciones administrativas de tuición.31

La Suplencia y la Sustitución. En la suplencia no hay una transferencia de competencias de un órgano a otro, la suplencia consiste en una modificación de la titularidad del órgano, en razón de a que titular se halla imposibilitado de ejercer esa competencia. Es decir la suplencia no va al órgano, va al titular, a la persona. Es temporal relacionadas con el titular del órgano.Sustitución. Se refiere fundamentalmente en la 2341 LPA Art.8 señala Que los titulares de los órganos administrativos pueden ser sustituidos temporalmente en el ejercicio de sus funciones en caso de vacancia, enfermedad ausencia. Nos lleva a la confusión ya que la sustitución es definitiva. La sustitución tampoco altera la competencia del órgano, porque son figuras que están relacionas con el titular del órgano, no con el órgano, con la persona.

28 Importante para ver por ejemplo en el área de impuestos, un informe de fiscalización puede denunciar no el área de recursos humanos. 29 Servicio de impuestos, la gerencia regional por ejemplo. 30 Por ejemplo las prórrogas que establecen las instituciones como la aduana con los autos chutos. Perdonazos, son una extensión de competencia de seis meses por ejemplo. 31 La Tuición está en el Art 27 de la 1178, comprende la promoción vigilancia de la implantación y funcionamiento de los sistemas de planificación e inversión de los sistemas de administración y control interno. A través de la tuición se podrá operar el control externo posterior, esto no quiere decir que ya no lo tenga la contraloría. Se podrá operar el control externo posterior en aquellas entidades cuyo reducido número de operaciones y recursos no justifican la necesidad de una unidad de auditoria propia.

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TEMA 6

Centralización y descentralización administrativa.

Centralización. Un sistema dentro del cual los órganos inferiores quedan completamente subordinados o dependientes a un órgano superior. Esta subordinación implica control en todos los ámbitos. Ejemplo la Organización militar y policial. El mando es único.

Descentralización. Es un proceso mediante el cual el Estado transfiere responsabilidades admirativas políticas y financieras a los niveles subnacionales de gobierno. La descentralización implementación connota tres tipos, políticas fiscales y administrativas.

o La descentralización política es un proceso cuya implementación connota transformaciones fiscales y administrativas y adquiere naturaleza política porque es el resultado de las negociaciones entre agentes políticos nacionales y locales. Se realiza sobre la distribución del poder entre los niveles de gobierno y le definición de los objetivos alcances e instrumentos de un modelo de Estado descentralizado.

o La descentralización es un proceso administrativo cuando establece un rol de competencias y funciones entre los diferentes niveles de gobierno. Se distribuye el tema competencial.

o Es una descentralización fiscal cuando determina la asignación de recursos económicos para hacer sostenible el modelo distribución de poder y de competencias. Hablamos de asignación de recursos económicos.

La descentralización administrativa es un proceso mediante el cual se transfieren competencias estatales a antes gestionadas por el gobierno central a niveles subnacionales. La Descentralización Administrativa Se trata de una reorganización del Estado, para la prestación de los servicios que requiere su población. Para ello se formula la pregunta, Quién debe prestar qué. Se puede dar bajo 3 modalidades:

o Desconcentración. Se trata de la transferencia de funciones a unidades que dependan directamente de una unidad superior, por lo que son considerados una extensión de la misma.

o Delegación la transferencia de funciones de un nivel de gobierno a otro se da en base de a la rendición de cuentas al nivel que le transfirió.

o Devolución Hay un traspaso de autonomía para el ejercicio de funciones asignadas.

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Competencia.

Es un campo de acción en el cual se desempeña un determinado nivel de gobierno, en ejercicio de sus funciones. Tiene tres elementos fundamentales:

Jurisdicción. Es el territorio. (Dpto. La Paz.) Materia. Es la política pública (Salud) Atributo. La actividad que le corresponde hacer a un nivel de gobierno en

una determinada materia.

Autonomía.

Auto, si mismo, nomos, propias leyes. El concepto de autonomía difiere con el concepto de federalismo. El federalismo es una forma de gobierno en el cual cada estado federal tiene todos los poderes que corresponde a todo Estado. Pueden existir estados federales con cierta tendencia a la centralización y pueden haber Estados centralizados con tendencia a la descentralización.

La autonomía es la capacidad de contar en un nivel de gobierno, con capacidad de normarse, regular, administrar sus asuntos públicos, la autonomía es un concepto jurídico pero también político. Básicamente sus alcances están en limitados en la CPE. Básicamente es un nivel con sus propios derechos al legislarse. Es una descentralización político administrativa, elegir sus autoridades y generación fiscalización de sus propios recursos.

Autarquía.

Las entidades autárquicas son entidades, personas jurídicas públicas estatales, que tienen una aptitud legal de poder administrarse a sí mismas. Cumplen finalidades específicas, son siempre creadas por una ley, entre sus características

Independencia jerárquica Personalidad jurídica reconocida por ley

Y sus funciones están reconocidas dentro de los fines que persigue la administración pública. Cuentan con una instancia superior a las MAE’s, que es el directorio, que realiza la función de fiscalización y control de la MAE.

TEMA Nº 7

Dominio Público y Cargas Públicas.

Existen dos clases de dominio, cuando hablamos de dominio nos referimos a todo tipo de bienes, llámense muebles o inmuebles. Existe un dominio privado y un

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dominio público. El Estado tiene bienes que constituyen el patrimonio público, patrimonio fiscal. En cambio los bienes de dominio privado del Estado pueden ser utilizados por la entidad pública. El dominio público está constituido por bienes que están constituidos por bienes de exclusivo uso de la población, este es un concepto netamente jurídico, porque no hay esa clase de bienes en la naturaleza. Sus elementos son:

Subjetivo: se refiere a la titularidad del derecho sobre los diferentes bienes, en este caso la titularidad es la de los ciudadanos, pero no son administrados por ellos sino por los gobernantes.

Objetivo: conformado por los objetos y bienes que conforman esa calidad. Pueden ser muebles e inmuebles.

Teleológico: es la finalidad, utilidad común. Normativo: la utilidad legal, que tiene que ver que el bien reúna los demás

caracteres y será considerado bien de dominio público.

De esto sacamos que dominio público es un conjunto de bienes que de acuerdo con el ordenamiento jurídico pertenecen a la sociedad hallándose destinados al uso público de los habitantes. Esta definición recoge cuatro elementos, subjetivo, objetivo, teleológico, normativo.

El constituyente no distingue entre bienes de dominio privado y de dominio público. Pero hace una referencia a los bienes del Estado en el artículo 339 II. Los bienes de patrimonio del Estado y de las entidades públicas constituyen propiedad del pueblo boliviano, inviolable, inembargable, imprescriptible e inexpropiable; no podrán ser empleados en provecho particular alguno. Su calificación, inventario, administración, disposición, registro obligatorio y formas de reivindicación serán regulados por la ley. Aquí habría una contradicción con los bienes de dominio privado, por lo que hay una confusión, ya que se le atribuyen características que no le son propias.

Los caracteres de los bienes de dominio público.

Inalienabilidad: no pueden ser sujetos de comercio. Sin embargo no tiene carácter absoluto, genera las siguientes limitaciones; no pueden ser objetos de compra venta que ni otro tipo de actos jurídicos que implique la transferencia de su propiedad. Sus excepciones:

Imprescriptibilidad: hace referencia a que sobre bienes de dominio público no puede recaer el efecto del tiempo como condición para adquirir derechos, como en la usucapión por prescripción adquisitiva.

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Sobre estas características que se aplican al dominio público existen excepciones.

o El permiso de uso: es la forma más básica que permite a la administración otorgar un derecho sobre las dependencias de un dominio público. El permiso de uso, es una figura que sirve para otorgar, derecho de usos sobre dependencias de dominio público; se otorga sin un plazo expreso de duración, y se puede revocar sin ningún tipo de indemnización. El permiso de uso puede ser gratuito u oneroso, la otorgación es unilateral, depende de la administración pública.

o La concesión de uso: ya es un acto administrativo bilateral que se da entre la administración pública y un privado, mediante esta figura se le autoriza al privado el uso de una parte del dominio público, con la finalidad de beneficio a la colectividad. Crea derechos y obligaciones para ambas partes, es decir, si la alcaldía revocara la concesión antes de tiempo si estaría obligada a pagar una indemnización32.

Sabemos que a pesar de las normas, hay una a falta de atención total al dominio público. Folkloristas, movimientos, vendedores, todo ciudadano.

Las cargas públicas. Hay dos clases:

Las CP personales: están referidas a la prestación de servidos personales por parte de los particulares en beneficio de la colectividad, estas cargas deben ser circunstanciales, no pueden ser definitivas. Por ejemplo la premilitar, ser jurado electoral.

Las CP Reales, se refieren a la prestación de cosas o dinero en beneficio de la colectividad, tienen un carácter impositivo, son obligatorias, por ello se dividen en dos:

o Impuestos: Prestación de dinero, tributos, principalmente fuente de recursos que tienen los Estados.

o Limitaciones administrativas a la propiedad privada.

TEMA Nº 8

Limitaciones administrativas a la propiedad privada.

El ejercicio de un derecho propietario no es de carácter absoluto la AP, puede establecer las limitaciones.

Concepto.- Limitación administrativas, son conjunto de medidas jurídico legales que son establecidas para armonizar el derecho de propiedad individual con los

32 Un servicio higiénico.

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requerimientos del interés general o interés público, evitando que el interés particular obstaculice la satisfacción de necesidades de carácter general. Se dan en tres tipos33:

Restricciones (básicamente son el ejercicio de poder): Cuando las limitaciones inciden en el carácter absoluto. Tienen por objeto impedir que la actividad de la administración pública resulte obstaculizada por el respeto al carácter absoluto de derecho de propiedad privada, en este sentido las restricciones, pueden darse de 3 formas.

o Hacer: se refieren a la obligación que tiene que asumir un propietario de un predio privado de cumplir un disposición administrativa ejemplo:34

o No hacer: son prohibitivas.35

o Dejar hacer:36

ESTAS TRES FORMAS ADMINTEN OTRA SUBCLSIFICACIÓN POR RAZONES DE:

Urbanísticas. Los dueños están obligados a respetar el estilo de arquitectónico del lugar.

Tranquilidad pública: prohibir producción de ruidos. Estableciendo una reglamentación para la contaminación acústica37.

Seguridad: colocar señales luminosas en pasos a desnivel. Cultura: prohibición de libre exportación de restos fósiles. Higiene y Salubridad: prohibido echar basura y orinar.

Servidumbres administrativas: Inciden en la exclusividad del uso de la propiedad privada. Están referidas al ejercicio de un derecho real administrativo que es constituido por la administración publica sobre un bien privado con el propósito de lograr que parte de ese bien sea destinado al uso público. Cuando se habla se servidumbre se hacer referencia a la existencia de dos fundo uno sirviente y el otro dominante. En las servidumbres administrativas el que impone la servidumbre es el Estado. Esto implica el sacrificio patrimonial del propietario por lo que la Administración Publica está obligada a resarcir el daño que se produzca con

33 Esta clasificación (servidumbres, restricciones, expropiación) atiende a la forma en la cual incide la limitación sobre el predio privado, es decir, las limitaciones pueden ser de forma absoluta, exclusiva o perpetua.34 Quiero hacer mi construcción para un local público, por ejemplo la alcaldía me obligaría a hacer escaleras y vías de escape, para los clientes. Esto implica un sacrificio de patrimonio ya que estamos obligados a cumplir.35 Ejemplo la ley de uso de suelos y patrones de asentamiento. En esta norma se establece un zonificación del uso de suelos estableciendo hasta cuanto de altura se puede edificar. Por más que tengas un gran proyecto, no deberías sobrepasar el límite. 36 El caso en el que los propietarios deben permitir colocar letreros o chapas que indican el sentido o nombre de las calles. 37 No instalar industrias en el centro de la ciudad.

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ese sacrifico patrimonial. Se está afectando la exclusividad. De la constitución de la servidumbre depende la extinción. Puede ser por una ley, un convenio, un DS, la extinción deberá adoptar la misma modalidad.

Expropiación: Incide en el carácter perpetuo de la propiedad privada. Art 57. Se impondrá la expropiación por causa de necesidad y utilidad pública …La función social:Interés colectivo:Expropiación es una figura que permite que un bien de dominio privado sea transferido a la administración pública por causa de una necesidad pública. La expropiación no es parte del Derecho de propiedad. 1. Carácter de excepcionalidad.2. No es parte de Derecho de propiedad3. la expropiación no constituye un medio de especulación oficial ni de enriqueciendo injusto, es decir, un bien expropiado no puede ser revendido.4. Su carácter restrictivo, se hará uso de ella en último caso.

Función social, como condicionamiento del Derecho de propiedad: este principio nació a inicios del siglo XX al calor de los cambios sociales producidos por el influjo del pensamiento socialista, es la CPE de México de 1917 la que habla de este principio y le asigna jerarquía constitucional. Esta expresión fue acuñada por un administrativista clásico, León Duguit, como una alternativa, vía transaccional, entre la ideología liberal y la propuesta socialista. Su formación inicial motivo mucha confusión, es un concepto jurídico indeterminado.La jurisprudencia limitó los alcances de este concepto. Ejemplo:

En Colombia, dice que quien tiene una propiedad debe hacer uso de ella de forma tal que no solo perjudique a la propiedad sino que se útil a ella.

En Ecuador, que en el campo no haya tierra ociosas, que en la ciudad no haya tierras de engorde que abusen de la plusvalía. Que su uso y explotación se dé con respeto al medio ambiente, que no vulnere DDHH y que contribuya a la riqueza y a la distribución de la riqueza y la equidad social.

Esta corriente, deriva del llamado funcionalismo. Las instituciones sociales son medio colectivos desarrollados para la satisfacción de necesidades sociales y culturales y se enfatizan en las medidas que las instituciones toman para alcanzar los fines socialmente valorados.

En Bolivia: el DS 4 abril de 1879 en 1884 es elevado al rango de ley el 30 de diciembre. En el decreto original se habla de la declaratoria de utilidad pública. Aquí también se habla del justiprecio y el pago de la

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indemnización como requisitos. En 1884, se incluyen algunas modificaciones. Y no se modifica hasta el DS 09304 de 09 de julio 1970, que señala que los procesos de expropiación de inmuebles que se realicen en el futuro se harán tomando el 100 del valor catastral de los inmuebles para la determinación del monto indeminizable el mismo monto será para la determinación de impuestos que gravan la capacidad de dominio.

Para aplicar esto hay dos criterios; el valor catastral y el valor comercial. El valor catastral siempre será menos al comercial. Si bien el catastral responde a determinadas características que tiene el inmueble; materiales, accesos a servicios, empinado de la calle, etc. La ciudad crece, los cambios y el desarrollo hacen que el valor comercial sea diferente38. El 21 de 02 el DS 14375, señala que la expropiación se realizará el 100 % del valor catastral actualizado como monto indeminizable, este DS fue elevado en rango de ley en octubre del mismo año. El término actualizado generó controversia que fue aclarado. Se estableció que el precio indeminizable en los casos de expropiación por necesidad de utilidad pública será igual al 100% del valor catastral del bien expropiado sobre el cual los propietarios tributan al fisco.Hay que diferenciar la expropiación de la responsabilidad civil.

La expropiación se impondrá por necesidad y utilidad pública. Se impondrá es un elemento que resulta fundamental para diferenciar la expropiación de los supuestos que pueden determinar una responsabilidad civil de la administración. Porque la responsabilidad civil cubre la hipótesis de daños. La expropiación en cambio está dirigida directamente a ala expropiación patrimonial, cuando hablamos de daños estamos de una aleatoriedad de causas, en cambio en la expropiación no hay aleatoriedad es una intencionalidad directaPara ser legítima la expropiación tiene que ser sometida a un procedimiento formal, en cambio la responsabilidad civil surge como consecuencia de una lesión, de lo que resulta una reparación. En cambio en la expropiación es una carga preventiva de indemnización que condiciona la posibilidad del despojo. La indemnización es un elemento substancia de la expropiación forzosa y su ausencia en el procedimiento expropiatorio, y su ausencia permite erigir otro tipo de institución denominada, confiscación. La causa de la indemnización expropiatoria no es la reparación del daño. Sino es una compensación de enriquecimiento patrimonial y se señala que el

38 Estas denominaciones influyen al momento de establecer el justiprecio.

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pago de la indemnización tiene un carácter preventivo que le da al presupuesto de legitimidad el ejercicio de la potestad expropiatoria39. Luego vendrá la transferencia y la ocupación. Esto demuestra que la indemnización no es un efecto o consecuencia derivada de la expropiación sino más bien es un presupuesto de legitimidad para el ejercicio de esa facultad. Por esta razón la relación jurídica que existe entre le expropiante y el expropiado no puede aplicarse como una relación de deuda y crédito ni de un deber de reparación, sino que se basa en un carga que debe cumplir el interesado en llevar a cabo la expropiación.

Aplicado en la Sentencia constitucional Plurinacional. 0486/2013 del 12 de abril. Leer el concepto técnico de carga. “La que impone la necesidad de adoptar un cierto comportamiento para poder obtener un resultado ventajoso”.

El justo precio tiene una raíz romana justum pretium, sobre este concepto trabaja la escolástica medieval como valoración moral del orden económico con aplicaciones genéricas que buscan evitan abusos, por ejemplo: la usura, la recisión por lesión40, la tasa de mercado41, se podría añadir el anatocismo.

Estas figuras han ido evolucionando hasta convertirse en una técnica de protección general que incorpora la noción de equilibrio económico financiero y el sinalagma en las prestaciones. Las jurisprudencia señala que es “El valor de sustitución de la cosas expropiada·. El valor es aquel que sea suficiente para adquirir otro bien análogo similar, al que se está privando.

Diferencia entre avaluo fiscal y valor comercial.Deben leer Sentencia Constitucional 2621/2012 de 21 de diciembre. El valor fiscal es el obtenido a través de la determinación del valor bien inmueble mediante la tasación de catastro, realizada en base a regulaciones y políticas públicas existentes, que determinan a su vez el impuesto a la propiedad de los vienen inmuebles. Al tenor de lo establecido en el Art. 54 de la ley 843 que prevé “La base imponible de este impuesto estará constituido por el avalúo fiscal establecido en cada jurisdicción municipal en aplicación de las normas catastrales y técnico tributarias emitidas por el poder ejecutivo, añadiéndose, que mientras no se practique esto avalúos

39 La norma dice que la indemnización debe ser previa. 40 Desequilibrio en la contraprestación de las partes. 41 Posibilidad que el Estado regule la tasa de interés.

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fiscales al base imponible estará dada por el auto avaluó que aplican los mismo propietarios.

Tema Nº 9Los actos administrativos

Usaremos la ley de Procedimiento administrativo. LPA

Acto administrativo.

Art 27 “toda declaración, disposición o decisión de la administración pública, de alcance general42 o particular43, emitida en ejercicio de la potestad administrativa, normada44 o discrecional45, cumpliendo con los requisitos y formalidades establecidos en esta ley, que produce efectos jurídicos sobre el administrado. Es obligatoria exigible, ejecutable y se presume legítimo”

Declaración. Manifestación o explicación de lo ignorado o dudoso. Decisión. Resolución o determinación con carácter de firmeza. Disposición. Aptitud orientada a una finalidad a un propósito46.

Complejidad en cuanto al alcance: de alcance general (reglamentos); de alcance particular (decisión administrativa).

Normado, es el ejercicio de un disposición positivada en una norma, Discrecional, que no existe la norma.

Es importante para el acto administrativo saber cuándo surte efectos. RLPA. Art. 33-36

Actos generales desde su publicación, es el caso de los reglamentos. Actos individuales, de alcance concreto, el efecto será desde su notificación,

serán exigibles. Actos especiales (efectos particulares con su notificación a las partes y efectos

generales con su publicación). Dirigido a un grupo, pero tiene efectos personales. para solicitar aclaraciones o complementaciones. Aclaración y

42 Los reglamentos.43 A una sola persona. 44 Positivado.45 En caso de ausencia de norma aplique este criterio. 46 El nuevo sistema de facturación tributaria que empezará al año, las facturas actuales solo sirven 120 días, entonces para no estar perdiendo los talonarios, dice que las facturas manuales tendrán vigencia hasta el 16 de febrero de 2016.

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complementación. Esto se tiene que presentar dentro de los tres días. La AP tiene la obligación de resolver esa aclaración y complementación.

Cuando la AP emite una norma sus efectos son siempre hacia el futuro, la ultractividad. Pero también la retroactividad. Excepción a la ultractividad, busca que se aplique una norma con a hechos que ya acontecieron en el pasado.

La CPE establece en los casos en que la norma su puede aplicar con retroactividad en los casos de: en materia laboral, cuando beneficie al trabajador; en materia penal, cuando la norma penal beneficie al imputado; en materia de corrupción pública si es retroactiva.

Un acto administrativo es exigible desde el día siguiente de su publicación.

Ejecutabilidad. La AP podrá proceder a su ejecución forzosa a través de medios directos o indirectos de coerción, cuando el ordenamiento jurídico le faculte, en los demás casos deberá requerir auxilio de la fuerza pública. Esto depende del acto administrativo, hay que hacer un análisis para ver si le corresponde a la AP ejecutar o no.

Legitimidad47. El acto administrativo se presume valido mientras la nulidad del mismo no sea declarado en sede administrativa mediante resolución firme o en sede judicial mediante sentencia ejecutoriada. (Ser legítimo, se hace referencia a que el acto puede tener algunos vicios) LEGITIMIDAD no son iguales LEGALIDAD (existe norma legal, que puede respaldar la emisión de ese acto administrativo)

LPA art 28. Elementos esenciales del Acto administrativo.

Competencia (se dictado por una autoridad competente): existe competencia en razón de materia, vinculado al principio de especialidad se crean instituciones para in fin determinado; Territorio, ámbito geográfico; Tiempo, puede haber actos administrativos sujetos a un plazo, un mes, dos meses, como los perdonazos; Grado, tiene que ver con el principio de jerarquía, atribuciones vocación,

Causa (deberá sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable), Es el por qué, el motivo. Tiene que sustentarse en los hechos y antecedentes que la motiven. Este tiene que explicarse en la motivación poniendo aspectos de hecho y de derecho.

Objeto, este debe ser cierto lícito y materialmente posible.

47 No es lo mismo que legalidad, esta quiere decir que existe una norma legal. Para entenderlo, nada garantiza que esa ley sea legítima, se hace referencia a la validez del acto.

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Procedimiento (antes de su emisión de be cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos, y los que resultan aplicables del ordenamiento jurídico) la forma que se han seguido para la emisión del acto administrativo. Cumplimiento de las formas previstas por ley

Fundamento (deber estar debidamente motivado48, ser fundamentado, expresándose en forma concreta las razones que inciden a emitir el acto, consignando, además, los recaudos indicados en el inciso b) del presente artículo)El interés legítimo y el interés legal 49 . EL interés legítimo varía según el tipo de acto. Por ejemplo querer adjudicarme algún tipo de convocatoria, como una empresa de limpieza. Si me adjudican la convocatoria tendré un derecho subjetivo. Derecho subjetivo # Interés legítimo. Interés simple (todos) difuso (principio de especialidad) y legítimo (ligado a los derecho subjetivos). Por ejemplo en una convocatoria, el interés simple lanza una convocatoria para un abogado, entonces solo los abogados pueden postularse; el difuso, pediría una persona abogado especializado en gestión pública; el legítimo, sería cuando la persona ya firma su contrato.Interés difuso, busca defender derechos de tercera generación, Convalidar, una forma es la falta de autorización o dar por bien hecho lo de un inferior. Entonces se convalida un acto al cual no hayan concurrido actos accesorios. En el saneamiento es casi lo mismo por ejemplo un procedimiento puede ser saneado.

¿Cuál es la diferencia entre ambos?

La autorización es un elemento de ser susceptible de ser enmendado. Por ejemplo una entidad en sentido de grado, teniendo la atribución de materia, existe cierto acto administrativo que tiene que ser ejecutado por determinada persona y es ejecutado por un inferior, obviando un paso. Lo que es considerada esa actuación susceptible de ser anulada.

La LPA solo reconoce el interés legítimo y el derecho subjetivo.

Finalidad (cumplirse con los fines que expresa el ordenamiento jurídico). Se explica cuáles son las razones que motivan a la AP a pronunciarse en ese sentido. Que buscan. La función administrativa nos va llevar a un

48 Causa, responde al porqué, la motivación nos da fundamentos de hecho y de derecho y nos va a responder la pregunta para qué y el cómo. 49 Ejemplo, sale una convocatoria pública para vender computadores, todos los presentes vendemos computadoras, antes esta convocatoria todos podemos tener un interés, pero se tornará legítimo por el giro comercial que tendrá nuestro negocio, porque la razón de ser de mi negocio es esa vender computadores. Si nos adjudican el contrato hay un derecho concretizado, ya es un derecho subjetivo.

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ámbito discrecional50, en cambio el marco jurídico aplicable nos lleva a un acto jurídico reglado. Aquí surge controversia por que la finalidad tiene que ir estrechamente ligada al interés público. Este es el elemento teleológico.

Diferencia entre acto de la administración y acto administrativo.

Acto administrativo es que está en la LPA, todo pronunciamiento de alcance general o particular de la administración pública.

Acto de la administración: esta es de nivel interno, su aplicación surte efecto solo sobre sus servidores.

Elementos accesorios del Acto administrativo

Cuando uno de estos elementos falta, se produce la Nulidad del acto art 35.

I. Son nulos de pleno derecho los actos administrativos en los casos siguientes: a) Los que hubiesen sido dictados por autoridad administrativa sin competencia por razón de la materia o del territorio51; b) Los que carezcan de objeto o el mismo sea ilícito o imposible; c) Los que hubiesen sido dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido; d) Los que sean contrarios a la Constitución Política del Estado; y, e) Cualquier otro establecido expresamente por ley. II. Las nulidades podrán invocarse únicamente mediante la interposición de los recursos administrativos previstos en la presente Ley.

Son elementos accesorios:1. el grado, competencia vertical; 2. el tiempo.3. La voluntad del acto administrativo. Este casi no se aplica en cuanto a forma. 4. La autorización. Nos referimos a los términos convalidación o saneamiento. En estos no estamos hablando de un acto administrativo definitivo. Ambas nos dan la posibilidad de definir nuevamente el acto administrativo, en cuanto a convalidación se aplica normalmente en razón de grado. El saneamiento se da bajo el principio de informalidad, en la LPA52

Por lo tanto aquellas exigencias no formales, no va interrumpir nuestro proceso porque pueden ser subsanadas posteriormente.

50 Capacidad de elección, cuando se escoge a los ministros, libre nombramiento.51 Pero qué pasa con el grado y el tiempo, ver el Art 36. El parágrafo I establece I. Serán anulables los actos administrativos que incurran en cualquier infracción del ordenamiento jurídico distinta de las previstas en el artículo anterior.52 l)Principio de informalismo: La inobservancia de exigencias formales no esenciales por parte del administrado, que puedan ser cumplidas posteriormente, podrán ser excusadas y ello no interrumpirá el procedimiento administrativo;

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NULIDAD53. Se va aplicar cuando nos falte un elemento esencial. ANULABILIDAD54. Cuando falte un elemento accesorio. Puede ser subsanada.

Revisar el Reglamento de la ley de procedimiento administrativo. Efectos del actoa administrativo del 33 al 36.

La LPA se aplica siempre de manera supletoria, esto quiere decir, cuando no haya norma específica.

Para contratos de servicio aplicamos la NBSABS, que son las normas básicas de administración de bienes y servicios 0181.

Cuando el caso es grave se va a aun amparo constitucional, cuando se ha agotado la vía administrativa, el requisito sinecuanum es que se haya vulnerado un derecho subjetivo. La vida el trabajo, etc., los derechos reconocidos en la CPE.

CASOS:

Antonio Pérez denuncia que el 06 de 06 de 2011 fue despedido intempestivamente por Tania Laruta directora jurídica del gobierno autónomo municipal de cobija sin explicación alguna, menos le fue entregado un memorándum de cesación. Ante esta injusticia mediante memorial del mismo mes y año solicito explicación a Anna Melena alcaldesa de gobierno autónomo municipal de cobija indicándole que fue despedido por la mencionada directora jurídica, sin proceso alguno, usurpando funciones a la MAE, por lo que solicitó la reincorporación a su fuente laboral. Al respecto la directora jurídica elevó informe legal 128/2011 dirigido al oficial mayor administrativo, señalando que el accionante no cumplió con la presentación de requisitos como ser: declaración jurada de la contraloría, libreta de servicio militar y certificado de antecedentes

53 ARTICULO 35°. (Nulidad del Acto). I. Son nulos de pleno derecho los actos administrativos en los casos siguientes: a) Los que hubiesen sido dictados por autoridad administrativa sin competencia por razón de la materia o del territorio; b) Los que carezcan de objeto o el mismo sea ilícito o imposible; c) Los que hubiesen sido dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido; d) Los que sean contrarios a la Constitución Política del Estado; y, e) Cualquier otro establecido expresamente por Ley. II. Las nulidades podrán invocarse únicamente mediante la interposición de los recursos administrativos previstos en la presente Ley. 54 ARTICULO 36°. (Anulabilidad del Acto). I. Serán anulables los actos administrativos que incurran en cualquier infracción del ordenamiento jurídico distinta de las previstas en el artículo anterior. II. No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, el defecto de forma sólo determinará la anulabilidad cuando el acto carezca de los requisitos formales indispensables para alcanzar su fin o dé lugar a la indefensión de los interesados. III. La realización de actuaciones administrativas fuera del tiempo establecido para ellas sólo dará lugar a la anulabilidad del acto cuando así lo imponga la naturaleza del término o plazo. IV. Las anulabilidades podrán invocarse únicamente mediante la interposición de los recursos administrativos previstos en la presente Ley.

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penales REJAP, documentos que son de importancia para la unidad de recursos humanos.

¿Qué tipo de acto administrativo presenta el caso? General (reglamentos) o Particular.¿Cuántos actos administrativos están en el presente caso? Cuántos de que tratan.Identificar el objeto causa finalidad y competencia. El presente caso daría lugar a nulidad o anulabilidad del acto administrativo. Qué busca el afectado.Existen derechos subjetivos vulnerados. Si la repuesta es si mencionar cuáles.

Tema Nº 10

Contratos Administrativos

La AP tiene una finalidad: satisfacer las necesidades de la sociedad. Para satisfacer estas necesidades la AP tiene dos opciones; hacerlo por sí misma; o necesita la participación de un tercero. De esta segunda forma se puede sacar dos variantes_

Un contrato administrativo tiene tres etapas:

1. Precontractual. Desde que se hace público la convocatoria hasta la firma del contrato55.

2. Ejecución.3. Liquidación.

Definición: es toda declaración bilateral, puede ser de dos o más personas, de las cuales una de las partes necesariamente tiene que ser la AP,

La carga publica Prestación personal

Principios básicos en las contrataciones estatales:

Continuidad: puede exigir al particular la no interrupción del servicio bajo ningún motivo, bajo este principio se pueden vulnerar muchos derechos como el Derecho a la huelga

Variabilidad Dirección y control: la AP puede exigir al privado el cumplimiento de

diferentes tipos de prestaciones a las cuales se haya comprometido el privado, pero sobre estas la AP puede tener cierto tipo de control, esto tiene su reflejo en las clausulas exorbitantes, que son cláusulas que benefician a la

55 Esta etapa es esencialmente formalista. Como la presentación de boleta de seriedad de propuesta.

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AP, permiten que la AP pueda pedir prestaciones no contempladas originalmente en el contrato56.

Flexibilidad contractual, permite hace modificaciones en los contratos, la buena fe tiene como base que ambas partes recurran al contrato de forma honesta

El formalismo. El contrato administrativo es formalista, es decir, que tiene que cumplir ciertos requerimientos que establece la norma específica. En Bolivia es la 081. Si se obvia algún paso, alguna etapa precontractual, esta situación puede dar lugar a una violación.

El margen de estos rpicipios se pueden calsificarpor el

- Objetos Art 47 de la 1179 “ Hay contratos de provisión de obras…” Son contratos típicos57. Busca satisfacer las necesidades de la población.

- Cuando existan clausulas exorbitantes. Esto en los contrato privados no tienen cabida.

La forma forzosa o voluntaria; contratos administrativos.

Cuando se habla de contrato de D público no necesariamente estamos hablando de un contrato de derecho administrativo. Porque existen los tratado y contratos internacionales.

CEAS, centrales estatales de abastecimiento de saneamiento.

56 Esta modificación tiene un límite, que es una mo57 Hay contrato atípicos, en materias del derecho público.

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Apuntes de Derecho Administrativo 2015

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