SOCIEDADES - febrero - 2015

5/18/2018 SOCIEDADES - febrero - 2015

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LA CTEDRA ESCRIBE...

Escriben:

DEXTRE PADILLA, Giovanna Victoria y

MATEO CAMPOSANO, Kevin Irving.

El capital social es entendido como los

aportes iniciales de los socios para que la

sociedad desarrolle aquellos negocios que

constuyen...

ACCIONES EN CARTERA: REGULACINE IMPLICANCIAS JURDICAS

p. 6

Escriben:

LIMAS ARRIETA, Juan F. y URQUIZO

ALVAREZ, Carlos II A.

Si nos remontamos a la historia, en el

Derecho Romano se sintezaron los

principios del Derecho en tres axiomas:

honeste vivere (vivir honestamente), suum

cuique tribuere...

RESPONSABILIDAD POR DAOS CAUSADOS

POR PRODUCTOS Y SERVICIOS DEFECTUOSOS

p. 12

El Grupo de Estudios SOCIEDADESConvoca a su proceso de

seleccin de miembros

2015-I.

Requisitos:-Ser alumno de la Fac.

Derecho de la UNMSM.

-Tener nociones de Derecho Empresarial.

-Enviar CV a [email protected]

NOTICIA DEL MES

Anlisis socio-econmico sobre el posibleaumento de la RMV

Fuente: www.cdn.ecuadorlegalonline.com

Contina en la p. 2

EVENTOS ACADMICOS

Hace algunas semanas el Ejecutivo, a travs del

ministro de trabajo, Daniel Maurate, anunci que el

aumento de la Remuneracin Mnima Vital (RMV)

se encontraba en manos del Consejo Nacional delTrabajo (CNT) que agrupa a los representantes de

los trabajadores, gremios empresariales y

representantes del Ministerio de Trabajo.

Como parte de sus actividades institucio-

nales, el Grupo de Estudios Sociedades-

GES viene desarrollando el Curso General

en Derecho Empresarial todos losmircoles en la UNMSM.

Este evento cuenta con la participacin

de ponentes de primera calidad como

son los doctores Oswaldo Hundskopf,

Ricardo Beaumont, Alfredo Soria, Vctor

Madrid, Narghis Torres, Hernando

Montoya y Mara Elena Guerra. El evento

culminar en abril.p. 5

En Pregunta que te respondo, a propsito de laJusticia Comercial y el Arbitraje, Alfredo Bullard G.seala que la constitucionalitis ha hecho que todo sehaya vuelto constitucional, olvidndose el carcterresidual de la Justicia Constitucional.

Ello nos lleva a recordar que en la Constitucin Polticaexiste un conjunto de principios, contenidos en laConstitucin Econmica y que orientan la actividadeconmica, que son el fundamento para la competen-cia constitucional, adems de haberse consideradoque el poder privado propiciado por una sociedadcorporativa puede ser una grave y peligrosa amenaza

para la regencia del principio de justicia .Un elemento del Estado de Derecho es la SeguridadJurdica, por lo tanto, extremos como la constitucio-nalitis, deben descartarse, pero s es necesario buscary mantener razonable y proporcionalmente unequilibrio en el mercado. En algunas sentencias enmateria econmica, podemos revisar el Test dePonderacin para tener una idea de cul es la tenden-cia de nuestro Tribunal Constitucional.

J. MARA ELENAGUERRA CERRNDocente

"Mr. Selfridge" es una serie de televisinbritnica que, entre otros, narra la creacin en laprestigiosa Oxford Street en Londres (1909) yevolucin de los grandes almacenes Selfridges. Ala tradicional sociedad londinense le cuesta, alprincipio, aceptar un nuevo concepto de estab-lecimiento comercial: la "tienda por departa-mentos" con mtodos innovadores de concen-tracin de diversidad de productos y servicios enun slo espacio de varios pisos, uso detecnologa, de presentacin y oferta de produc-tos, de atencin al pblico, con la innovacinpermanente para satisfacer al mximo a losclientes. Esta ruptura con lo tradicional seorigin por una renovacin de los procesos degestin y administracin, y asignacin de tareasde acuerdo a perfiles y competencias de susvendedores.

Lo sealado nos sirve como ejemplo para referir-nos a la reingeniera de procesos para promoverla eficiencia en las estructuras, para mejorar elfuncionamiento de la organizacin, eliminandoel "siempre ha sido as , entonces para qucambiar".

MR. SELFRIDGE Y LA REINGENIERA

Lima, Per. Edicin: FEBRERO 2015.

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GrupoSociedades.

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ociedades

I u s e t I u s t i t i a

Boletn Sanmarquino de Derecho

Escribe:

ROMERO HERRERA, Katerina Cecilia


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SOCIEDADES, febrero, 2015

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Noticia del mes

Anlisis socio-econmico sobre el posible aumento de la

RMV

Escribe: ROMERO HERRERA, Katerina Cecilia

Estudiante de 4 ao de la Facultad de Derecho de la UNMSM

Hace algunas semanas el Ejecutivo, a travs del

ministro de trabajo, Daniel Maurate, anunci que

el aumento de la Remuneracin Mnima Vital1

(RMV) se encontraba en manos del Consejo

Nacional del Trabajo (CNT) que agrupa a los

representantes de los trabajadores, gremios

empresariales y representantes del Ministerio de

Trabajo2.

El Consejo Nacional del Trabajo se concretiz en

el ao 2001, desde entonces este ha sido el

rgano encargado de la elaboracin de la poltica

de salarios mnimos, cuya poblacin objetiva est

constituida por los asalariados formales del sector privado3.Ante el CNT, se habra remitido un informe

tcnico que revelara la situacin y la viabilidad del incremento de la RMV, entre otros aspectos se sabe que

necesariamente deben considerarse variables tales como informalidad, desempleo, y el porcentaje de la

RMV sobre el salario promedio.

Respecto a la variable informalidad es sabido que una corriente de opinin econmica, liderada por el sector

empresarial, sostiene que uno de los impactos a corto plazo del incremento de la RMV, se traduce en el

paso de una cantidad (que oscila entre el 1% y 2% de la Poblacin Econmicamente activa [PEA] que integra

el sector del empleo formal4) de trabajadores del sector formal a los puestos de trabajo informales, en los

1La RMVes la remuneracin mnima mensual que debe percibir un trabajador de la actividad privada por una jornadade ocho horas de trabajo, toma un valor nico para todo el pas y para todas las actividades desarrolladlas en el marcode la actividad privada. Cfr. DEL VALLE, Marielle. Impacto del ajuste de la Remuneracin Mnima Vital sobre el empleo yla informalidad. EstudiosEconmicos. BCRP, pp. 84-85.2

JUAPE PINTO, Miguel Alonso. El aumento de la RMV ser menor a s/. 75 con nuevo acuerdo en la CNT. Gestin. Lima,19 de febrero del 2015, p. 13.3CSPEDES, Nikita. Efectos del salario mnimo en el mercado laboral peruano. En: Estudios Econmicos. BCRP. p.4

4dem. p. 12


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3

que la gran constante son la inexistencia de derechos sociales de los trabajadores, lo que significara un

retroceso en el marco de la eficacia de estos derechos.

Se menciona tambin que respecto de este grupo humano afectado se encontraran aquellos trabajadores

que actualmente perciben un sueldo cuantitativamente cercano a la RMV, esta circunstancia se debe a queel comportamiento tipo del sector empresarial ha venido traducindose en una respuesta negativa anteel

alza de la RMV, ya que en estudios econmicos anteriores se ha demostrado que luego del alza de la RMV,

el sector empresarial ha venido desempleando a un porcentaje de sus trabajadores, que generalmente

conformaban el sector de mano de obra poco calificada, lo cual se condice con lo expuesto anteriormente ,

si se toma en cuenta que este sectortiene un factor constante que los convierte en vctimas del alza de la

RMV, este factor comn es que sus remuneraciones respectivas cuantitativamente se encuentran alrededor

de la RMV, es por ello que este sector de trabajadores que presta un trabajo poco calificado, como

consecuencia de ello, va a terminar desempleado, o va a seguir empleado, pero en condiciones informales.

Otro de los efectos se observara en la menor formalizacin de las microempresas especficamente, debido aque por no contar con un capital adecuado, sentiran una baja en la rentabilidad de sus actividades

econmicas.

Opiniones contrarias a la postura expuesta mencionan que aquellos sectores que adoptan la medida de

desemplear a aquellos trabajadores con las caractersticas ya mencionadas tambin, buscan disfrazar su falta

de competitividad y capacidad de autogestin con el argumento de que al incrementarse la RMV, las

actividades econmicas que realizan ya no les resultaran rentables5, lo cual es muy criticable,

especficamente a nivel de la mediana y gran empresa, si consideramos que en la actual coyuntura del

Estado peruano, se vienen dando una serie de flexibilizaciones en lo que respecta al mercado laboral.

Adems se advierte que en el actual contexto de desaceleracin econmica que viene atravesando nuestropas es muy importante tener sumo cuidado al momento de fijar la cantidad en la que se va a incrementar la

RMV, pero de ninguna manera debe descartarse este aumento.6

De otro lado, es latente la posibilidad de que si ese costo (incremento de la RMV) es internalizado por las

empresas y, adems no se da la consecuencia de una disminucin en el sector formal, entonces el costo y

por consiguiente, los precios de los productos que el sector empresarial afectado ofrece se veran

incrementados, lo que nuevamente nos llevara al estado anterior al incremento de la RMV, dado que, si

bien es cierto, los empleados tendran nominativamente, una mayor cantidad de dinero en sus bolsillos,

este, en un mediano plazo no hara alguna diferencia con el valor real de sus sueldos, en comparacin al

momento anterior, por lo que la capacidad adquisitiva no sufrira algn incremento. Sin embargo, lo que spodra observarse luego es la inflacin en los precios de los productos bsicos.

En doctrina se sostiene que una adecuada alza de la RMV, se dara cuando sea el mercado laboral, por sus

propias necesidades, lo decida, en el caso de nuestro pas, esto se traducira en que el alza de la RMV, se

debera dar cuando la demanda laboral sea mayor a la oferta laboral, es decir que en realidad el punto

neurlgico de un adecuado alza de la RMV, sera cuando se hayan creado cierta cantidad de puestos de

trabajo, generando mayor demanda, para de esa manera satisfacer la gran oferta laboral actual.

5CONEXINESAN. Entrevista a Luis Felipe CALDERN En: La polmica sobre el aumento de la Remuneracin Mnima

Vital. Lima. Descargado de:www.esan.edu.pe/conexion/actualidad/2012/05/17/aumento-remuneracion-minima-vital/visitado el 20-02-15.6Opinin de Jorge Tomaya. Ver: El Gobierno evala aumentar salario mnimo en S/. 75 el segundo semestre.

Descargado de: www.aempresarial.com/web/informativo.php?id=28704visitado el 27-02-15.
http://www.esan.edu.pe/conexion/actualidad/2012/05/17/aumento-remuneracion-minima-vital/http://www.esan.edu.pe/conexion/actualidad/2012/05/17/aumento-remuneracion-minima-vital/


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Ms all de las principales consecuencias a corto plazo: incremento de desempleo o alza del costo de vida,

es necesario hacer nfasis en que el Gobierno peruano, si realmente quiere empezar a brindar mejores

condiciones de vida para sus habitantes debe impulsar la generacin y expansin de la industria nacional, lo

que implicara ya no seguir con el modelo econmico que viene predominando hasta hoy en da, la economa

basada en la exportacin de materias primas con un escaso ndice de valor agregado, adems de reformar el

sector educativo, desde el cual debiera generarse cualidades para una ocupacin calificada; es realmente all

donde descansan las bases de un verdadero sueldo mnimo en el Per y no en una cadena sin fin de alzas

tras alzas sin mayores incidencias reales, lo cual implica un riguroso estudio de estos y muchos otros

factores, pero esas investigaciones han de ser serias y no realizadas por los famosos lobbies que abundan

en los gobiernos.

Fuente: Diario Gestin


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CURSO GENERAL EN DERECHO EMPRESARIAL EN SAN

MARCOS

El Grupo de Estudios Sociedades (GES) y BoletnSociedades organizan desde el mes de febrero el

Curso General en Derecho Empresarial que est

dirigido al pblico general y tiene por objetivo

compartir conocimientos de esta interesante rama

desde una perspectiva multidisciplinaria. Para ello

cuenta con la destacada participacin de los

doctores Oswaldo Hundskopf, Ricardo Beaumont,

Alfredo Soria, Vctor Madrid, Narghis Torres,

Hernando Montoya y Mara Elena Guerra.

Este evento se realiza todos los mircoles de 6 p.m. a 8 p.m. en el aula 313 de la Facultad de Contabilidad de

la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. El ingreso es gratuito, previa inscripcin en

[email protected]; los temas que se desarrollan en este curso son: fundamentos del Derecho

Comercial (acto de comercio e ius mercatorum), la Constitucin Econmica, la sociedad annima, la SAC y la

SAA, fusiones y adquisiciones de empresas y la implicancia de los fondos de inversin en el mercado de

fusiones, el Arbitraje como medio de solucin de controversias y contratos comerciales (asociativos y de

financiamiento). La fecha de finalizacin est prevista para el 01 de abril de 2015.

Dr. Hundskopf exponiendo en el Curso General de Derecho

Empresarial


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ACCIONES EN CARTERA: REGULACIN EIMPLICANCIAS JURDICAS

Escriben: DEXTRE PADILLA, Giovanna Victoria y MATEO CAMPOSANO, Kevin Irving.Estudiantes de 2do ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.

1. Introduccin

El capital social es entendido como los aportes iniciales de los socios para que la sociedad desarrolle aquellosnegocios que constituyen parte de su objeto social. En la sociedad annima, dicho capital social se encuentra

representado mediante acciones, las cuales son la representacin de los derechos de los socios frente a la

sociedad, ya sean, estos, derechos polticos y/o econmicos. Es as que cada accin que posea cada socio

determina su participacin en relacin a la cantidad de acciones que tiene dentro del capital social.

Como sabemos la regla general sera que cada accionista posea acciones, pero la excepcin es aquella donde

suelen presentarse acciones que tienen como dueo no a accionistas propiamente dichos, sino a la misma

sociedad y este es el caso de las acciones en cartera.

Si bien resulta beneficioso, por no enumerar razones, el uso de acciones en cartera; tambin suele ser

perjudicial y es mediante este artculo que nos centraremos en abordar un tema de suma relevancia como es

el de las acciones en cartera, analizndola desde un mbito jurdico. Empezaremos con conceptos bsicos

relativos a la sociedad annima y as iremos avanzando hasta llegar a temas como tipos de accin,

problemtica, suscripcin de estas acciones, hasta analizar aquellas situaciones de autocartera reguladas por

la ley.

2. Las acciones en la sociedad annima

2.1

Definiciones de accin

Dependiendo del enfoque que se le brinde a la accin, esta puede ser entendida de distintas maneras. Es as,

como mencionbamos en la parte introductoria, que las acciones pueden ser vistas desde mbitos tales

como el econmico, el contable o el jurdico. En este punto trataremos el punto que ms nos compete, y es

el mbito jurdico. Es as que podremos ver tres definiciones que se manejan en doctrina.

Accin-cuota parte.- La accin es entendida como aquel ttulo que representa el aporte dinerario o

no del poseedor de sta, es decir, del socio.

Accin-valor.- Entendida como el documento, ttulo o papel comercial que adquiere valor

econmico en el mercado, porque lleva incorporado derechos que benefician al poseedor del

mismo, se encuentre o no en oferta pblica7. Es as que la accin representara la forma en la que la

sociedad capta capitales mediante la adquisicin o venta de estas.

7BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Las Acciones de las Sociedades Annimas. En:Tratado de Derecho Mercantil. T. I.

2da Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, 2005, p. 366


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Accin-derecho.- Es la ltima acepcin que suele brindrsele a la accin y mediante esta se la

entiende como el ttulo que confiere al accionista, el ejercicio de sus derechos polticos o

econmicos.

2.2

Tipos de accin

Por los derechos que le confieren a su poseedor, se clasifican doctrinariamente. Veamos as, los tipos de

acciones:

Las acciones ordinarias.- Son aquellas que le dan a sus titulares el rgimen normal de derechos y

obligaciones, en base a su condicin de accionistas

Las acciones preferidas.- A diferencia de las anteriores, presentan un trato preferencial de orden

patrimonial.

Las acciones privilegiadas.- Son aquellas acciones, que frente a ciertos accionistas, rompen la

igualdad de derechos polticos que tericamente deben existir entre todos los accionistas.

Las acciones diferidas.- Son aquellas que permanentemente tienes derechos patrimoniales

cuantitativamente menores a las acciones ordinarias.

3. Las acciones en cartera

3.1 Concepto

Las acciones en cartera son acciones creadas o autorizadas, pero que an no han sido suscritas ni pagadas.

Estas acciones estn en cartera y pueden ser colocadas en cualquier momento. El artculo 104 de la Ley

General de Sociedades establece que: ... Mientras las acciones a las que se refiere este artculo se

encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos correspondientes a las mismas. Dichas

acciones no tendrn efectos para el cmputo de qurums y mayoras y su valor debe ser reflejado en una

cuenta especial de balance.Es as que las denominadas acciones en carteras, cuenta con la restriccin en

cuanto a sus derechos, tomando como base que no sern tomadas en cuenta para el cmputo de qurums y

mayoras. Cabe mencionar que los derechos a los que hace mencin dicho artculo son los derechos

econmicos y polticos, ya que al no mencionar expresamente la distincin entre tipos de derechos, no cabe

hacer distincin donde la ley no lo hace.

3.2 Anlisis comparativo de la nueva Ley General de Sociedades LGS y la Antigua Ley General de

Sociedades - ALGS

Las acciones en cartera constituyen una novedad importante en la nueva LGS, pues como sabemos en la

anterior fue regulada de una manera poco precisa. Es as que en sus artculos 98 y 99 se hablaba deacciones en cartera y la suscripcin de estas.

Es conveniente hacer una comparacin entre el artculo 117 de la ALGS y el artculo 104 de la nueva LGS.

Veamos as algunos puntos:

En el prrafo tercero se dan dos diferencias: La primera, que las acciones en cartera se deben vender

en un plazo de no mayor de dos aos, lo cual no apareca en al ALGS.

Y la segunda, que en la ALGS se exiga Junta de Accionistas, requisito que ahora no existe.

As mismo en el artculo 102 de la ALGS, prescriba que era nula la creacin de acciones que no

correspondieran a una efectiva aportacin de capital a la sociedad. Analizando el citado artculo, podemos

percatarnos que este no es un concepto que se ha introducido en la nueva ley, pues como vemos se crean


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acciones que no corresponde a una efectiva aportacin al capital, ya que ello recin va a ocurrir cuando ellas

pasen a la fase de la emisin.

3.3

. Clases de acciones en cartera

3.3.1 Directa e indirecta

Una de las formas de autocartera se da cuando la propia sociedad, es decir, la titular de acciones

representativas del capital social emite sus propias acciones, conocida esta como autocartera directa.

Bajo este supuesto la sociedad podra terminar siendo socia de s misma. Frente a ello pueden surgir

distintos problemas como:

El adquirir y mantener acciones de propia emisin importara un detrimento patrimonial de la

sociedad, ya que dicha adquisicin debe ser realizada necesariamente con cargo a cuentas

patrimoniales (beneficios o reservas libres)8.

La autocartera indirecta, mientras tanto, es aquella donde se produce un control indirecto de acciones

por medio de una sociedad que es accionista de otra. A diferencia de la autocartera directa, la LGS priva a

las correspondientes acciones nicamente del derecho de concurrencia y voto, pero no las priva de

derechos econmicos.

Nuestra legislacin regula a la autocartera indirecta, es as que en el artculo 105 de la LGS se seala que

las acciones que conforman dicha autocartera, no dan a su titular derecho a voto ni se computaran para

formar el qurum.

3.3.2 Originaria y derivada

La autocartera originaria son aquellas acciones que son denominadas de segunda clase, ya que carecende derechos en relacin a que estas no son emitidas. Estas acciones adquieren plenos derechos, que es a

travs de su suscripcin y pago. Asimismo, el artculo 98 de la LGS menciona que Los derechos

inherentes a las acciones en cartera solo se generan cuando se emiten. Cuando se hubiera encargado la

colocacin a las acciones en cartera a un tercero, se requerir, adems, que ste comunique su emisin a

la sociedad. Haciendo referencia, claramente, a las acciones en autocartera originarias.

A este tipo de autocartera originaria se le ataen caractersticas particulares, entre ellas, por ejemplo, las

acciones creadas, no son propiedad de la sociedad, sino solo permanecen dentro de la sociedad. Tiene

carcter de instrumento, pues mediante esta permite la obtencin de recursos a travs del aumento de

capital.

Las acciones derivadas son aquellas que en algn momento luego de su emisin pertenecieron a alguiendistinto de la sociedad, que luego de haber formado parte del capital social fueron adquiridas

posteriormente por la sociedad.

4. Suscripcin de las acciones en cartera

Como inicialmente mencionamos, las acciones en cartera son acciones creadas y autorizadas, pero todava

no estn suscritas, por lo tanto no existe persona que haya realizado el pago de su valor. Estn en cartera y

pueden ser colocadas en el mercado en cualquier momento, ofrecerlas en suscripcin en un futuro o usarlas

para otros propsitos admitidos por la ley, segn el criterio de los administradores o directores de la

sociedad.

8ABRAMOVICHACKERMAN, Daniel. Derecho Societario. Algunas consideraciones acerca de la disposicin de

autocartera en la LGS.Lima: IUS ET VERITAS. p. 155.


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De acuerdo a lo que la ley permite, podramos decir que, existen dos formas por las que la sociedad puedecrear acciones en cartera, estas son:

4.1En el pacto social.- Cuando se realiza la constitucin de la sociedad, esta va poder crear un paquetede acciones para mantenerlas en cartera, esto con el objetivo de reservarse un aumento de capitalpara un futuro prximo, para evitar riesgos u otras situaciones que la ley societaria permite en suartculo 104, al cual nos referiremos ms adelante.

4.2Por acuerdo de aumento de capital.-Se da por un acuerdo posterior en el que la sociedad deciderealizar un aumento de capital, la junta general de accionistas acuerda dicho acto, creando nuevasacciones en razn de la proporcin del aumento de capital. Al igual que en el anterior tipo decreacin, estas nuevas acciones sern puestas en autocartera.

Tanto en el acto constitutivo como en el aumento de capital se pueden crear acciones suscritas, con derechoa voto o sin l, estas acciones se mantienen en cartera y no pueden representar ms del 20% del nmerototal de acciones. Hasta que no sean emitidas, el importe del capital que representan no puede llevarse a la

cuenta capital del balance. La emisin solo puede producirse cuando las acciones queden ntegramentesuscritas y pagadas al menos en un 25% del valor de cada accin, sus derechos slo se generarn una vezque se emitan.

El artculo 99 de la LGS regula los derechos de suscripcin preferente de los propios accionistas de lasociedad, en el caso de creacin de acciones en cartera. Al respecto, el primer prrafo de la norma contienedos postulados fundamentales: primero, se establece expresamente que los accionistas gozan del derechode suscripcin preferente para suscribir las acciones en cartera; segundo, cuando se acuerde su emisin lasociedad debe entregar a los accionistas que corresponda los respectivos certificados de suscripcinpreferente9. Se reconoce el derecho de suscripcin preferente dentro del plazo mximo de 5 das tiles.

Por ltimo, la sociedad tambin adquiere en el mercado sus propias acciones para conservarlas en carteradurante un tiempo. La adquisicin podr darse para que la sociedad proceda a su amortizacin o quedespus de la adquisicin la sociedad conserve las acciones y se convierta en accionista de ella misma. En elsegundo caso, las acciones habrn tenido que ser pagadas por la propia sociedad.

5. Situaciones de autocartera permitidas por la ley

Las legislaciones modernas permiten la adquisicin por parte de la sociedad de sus propias acciones, peroestableciendo una reglamentacin que garantice la legalidad y evite consecuencias perjudiciales para elsistema. Como mencionamos antes, en nuestro pas la LGS regula en su artculo 104 la autocartera deacciones y seala cuatro casos en los que se es posible la adquisicin.

a) Amortizacin sin reduccin de capital.-La sociedad puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas

sin reducir el capital, para lo cual es necesario un acuerdo previo de la junta general de accionistas, para quese decida incrementar proporcionalmente el valor nominal de las dems acciones de la sociedad, con el finde que la cifra del capital social, quede dividido entre ellas en partes alcuotas de igual valor.

Las acciones adquiridas tendrn que ser pagadas por parte del activo de la sociedad o reservas libres delpatrimonio, con lo cual se ven disminuidas las utilidades o reservas libres del patrimonio; pero a cambiosuceder que el valor nominal de sus acciones se incrementar, pues la sociedad no reducir su capital, sinoque el valor representado por las acciones adquiridas determinar un incremento en el valor nominal de lasdems acciones para que el capital social se mantenga en su misma cifra.

b) Con entrega de ttulos de participacin en las utilidades.- Al igual que en el caso anterior tambin seamortizan las acciones, sin reduccin de capital. Tambin se toma un acuerdo en la junta general de

9ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La ley de sociedades del Per, T. I. Segunda Edicin. Trujillo:

Editorial Normas Legales, 2000, p. 245.


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accionistas para incrementar el valor nominal de las dems acciones y el valor nominal se paga con cargo a

los beneficios o reservas libres. Pero la diferencia es que en este caso se entregan a cambio ttulos de

participacin en las utilidades distribuibles, as el accionista podr recibir por un tiempo determinado

utilidades de la sociedad.

Se trata de una situacin conveniente para la sociedad, ya que al eliminar las acciones deja de tener un

pasivo contra su patrimonio y emite valores que darn lugar a una participacin en las utilidades que

obtenga.

c) Para evitar un dao grave.-La sociedad adquiere sus propias acciones con cargo a beneficios y reservas

libres sin necesidad de amortizarlas cuando esto se haga para evitar un dao grave, en cuyo caso debern

venderse en un plazo no mayor a dos aos, luego de este tiempo se debern vender dichas acciones entre

los accionistas o a terceros, en cuyo caso la cifra del capital se mantendr sin variaciones. Pero si dentro de

los dos aos no se venden a favor de otras personas, las prdidas se carga contra las utilidades y reservas

libres afectadas.

d) Para mantenerlas en cartera.-La sociedad puede adquirir sus acciones sin necesidad de amortizarlas,previo acuerdo de la junta general de accionistas, para mantenerlas en cartera por un perodo mximo de

dos aos y en un monto no mayor al 10% del capital suscrito.

Al igual que en el caso anterior la sociedad adquiere acciones emitidas por ella misma, pagando su valor con

beneficios acumulados y reservas libres, pero sin que la adquisicin se haga para evitar un dao grave para la

sociedad. De la misma manera que en el caso anterior la sociedad deber transferir las acciones dentro de

dos aos, o de lo contrario reducir su capital social en el monto correspondiente.

6. La accin en cartera como una herramienta de manejo societario

La creacin de acciones en cartera trae algunos beneficios, sobre todo para la sociedad y sus accionistas. La

creacin de las acciones en cartera constituye una herramienta de manejo empresarial, al igual que la

delegacin para el aumento del capital por el directorio. En ambos casos no se otorga una facultad absoluta,

sino que existen lmites impuestos por el estatuto de la sociedad y en caso extremo por la ley. Es as que

existen motivos para que la sociedad adquiera sus propias acciones, y entre ellos estn:

Facilitar diversas operaciones sociales como reducciones de capital, este proceso se da de la siguiente

forma: la sociedad cumple la forma legal para la reduccin de capital y luego compra sus propias

acciones, las amortiza y otorga la escritura pblica respectiva. Es un proceso mucho ms simple y no

existe ningn dao o peligro para los acreedores o terceros.

Amortizar acciones, como se ha visto anteriormente, la eliminacin de las acciones adquiridas por la

emisin de la misma sociedad, harn que el valor nominal de las acciones de los accionistas se vean

incrementadas, as estos podrn recibir mayores utilidades y sus ganancias se vern incrementadas.

Con la creacin de acciones en cartera los administradores podrn, sin necesidad de trmite, aprovechar

las coyunturas del mercado de valores para colocar acciones en el momento propicio. Por ejemplo, se

podra dar la situacin de que las acciones de la sociedad estn bien cotizadas, as podramos emitir ms

acciones con prima de emisin con lo cual se recibir una suma mayor al valor nominal de la accin. Este

proceso se agilizara y facilitara, si la sociedad tiene acciones en cartera.

Evitar daos en la sociedad, por ejemplo, la adquisicin de acciones propias por la sociedad se puede

hacer con el objetivo de evitar cadas bruscas en la bolsa de valores, reduciendo el capital mediante la

amortizacin de acciones en cartera.

La adquisicin de las acciones para distribuirlas entre algunos de sus funcionarios y trabajadores comouna forma de estmulo o incentivo. Algunas sociedades permiten a los empleados adquirir acciones de la

sociedad a un precio reducido. Esto beneficia a los empleados y a la empresa, ya que los empleados


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trabajan ms duro para ayudar a la empresa a tener xito. Para eso la sociedad tiene que disponer deacciones en cartera para suscribirlas a sus funcionarios o trabajadores.

Seleccin de socios, facilitando o dificultando la entrada y salida de determinados socios.

Amortizar una clase especial de acciones, si se quiere se puede amortizar acciones con derecho a voto osin derecho a l, segn los beneficios que se podran obtener sobre los derechos polticos.

7. Problemtica de las acciones en cartera

En el Per, la figura de la autocartera no est prohibida, distinta de otras legislaciones que s la prohben acasusa de los efectos negativos que genera dicha situacin. Veamos as, cuales son algunos de ellos:

No se protegera a los terceros afectados por la crisis de determinada sociedad, ya que el capital no seragaranta por estar constituida por acciones en cartera. Con ello se violara uno de los principios bsicos yms importantes que sustentan cualquier proceso de reduccin del capital social; es decir, el principio de

proteccin de los acreedores de la sociedad.Con la adquisicin de acciones en cartera, se llegara a especular en el mercado, lo que provocara ciertas

variaciones en el precio.

Se reducira el capital, sin llegar a cumplir con los requisitos legales, para un proceso de reduccin decapital.

Conclusin:

A modo de conclusin podramos decir que la adquisicin de las propias acciones de una sociedad, se da enla constitucin de esta o por acto posterior, como en el aumento de capital o por la compra de acciones en elmercado. Adems las sociedades deben respetar la reglamentacin de la LGS, para que se eviten peligros omalas interpretaciones. Como vimos anteriormente, segn el artculo 104 de la LGS, se permiten algunassituaciones de autocartera de acciones, todos estos casos se harn con cargo a las utilidades o las reservaslibres, con lo cual los accionistas vern disminuidos el monto de los beneficios o de las reservas. Esto ltimosera visto como una mala jugada empresarial, sino fuera porque el objetivo de la adquisicin es que lasacciones de los socios incrementen su valor nominal, en el caso de amortizarlas; o que la adquisicin se hagapara evitar un dao grave en la sociedad, en el caso de no amortizarlas. As las acciones en cartera puedenser empleadas en situaciones como las anteriores, en las que la sociedad se ve favorecida, para empezar aservir como herramienta de manejo societario y dejar de ser vistas como un peligro.

Bibliografa

VILA NAVARRO, Pedro. La sociedad annima,T. I. Bosch: Casa Ed. S.A., 1997.

ASOCIACIN CIVIL IUS ET VERITAS. Derecho Societario. Lima: Ediciones Legales, 2011. BEAUMONT CALLIRGOS; prl. , TORRES Y TORRES LARA, Carlos. Comentarios a la LGS: Anlisis artculo por artculo.Lima: Gaceta Jurdica,

2002. BESTEIRO VARELA,Mara Avelina; MAZARRACN Rosario. Contabilidad Financiera Superior. Espaa: Ediciones Pirmide, 2010. CALLE FIOCCO, Jos Manuel. La adquisicin por la sociedad annima de sus propias acciones sin reduccin de capital. Lima, 1984. COURTE, Eduardo; TARRADELLA, John. Mercado de Capitales. Mxico: Pearson Educacin, 2010. ECHAZ MORENO, Daniel (2009). Anlisis crtico de la Ley General de Sociedades a once aos de su vigencia. Asesorada por Pinkas Flink

Blanck. Tesina para optar el ttulo de Magister en Derecho de la Empresa. Pontificia Universidad Catlica del Per, Facultad de Derecho. ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La ley de sociedades del Per, T. I, 2 ed. Trujillo: Ed. Normas Legales, 2000. GITMAN,Lawrence;JOEHNK,Michael. Fundamentos de Inversiones. 10 ed., Mxico: Pearson Educacin, 2009. HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial, Orientaciones y temas modernos. Lima: Universidad de Lima, 1989. Manual de Derecho Societario, 2 ed., Lima: Gaceta Jurdica, 2012. INSTITUTO PERUANO DE DERECHO MERCANTIL. Tratado de Derecho Mercantil T. I, 2 ed. Lima: Gaceta Jurdica, 2005. MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho Comercial Tomo I, 11 ed. Lima: Ed.

Grijley, 2004.
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RESPONSABILIDAD POR DAOS CAUSADOS PORPRODUCTOS Y SERVICIOS DEFECTUOSOS

Escriben: LIMAS ARRIETA, Juan F. y URQUIZO LVAREZ, Carlos II A.Estudiantes del 2do ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.

1. Nociones previas

Si nos remontamos a la historia, en el Derecho Romano se sintetizaron los principios del Derecho en tres

axiomas: honeste vivere(vivir honestamente), suum cuique tribuere(dar a cada uno lo que le corresponde) yalterum non laedere, (no daar al otro). Es justamente este principio el que se toma como base en casi latotalidad de los ordenamientos jurdicos. En ese sentido el profesor Yguez, menciona que el no causardao a los dems es quiz la ms importante regla que gobierna la convivencia humana

(10).

Ahora bien, el derecho de daos en la actualidad nos propone una serie de problemas, ya sean losrelacionados con la materia penal, el Derecho ambiental, como tambin del consumidor (tema quetrataremos ms adelante) y se renueva constantemente ampliando ms su campo hacia los problemasrelacionados con la globalizacin. La doctrina le atribuye funciones de prevencin y reparacin de daos,dndole tambin una proyeccin social, reparando y protegiendo ciertos intereses colectivos.

Nos podemos aproximar al concepto de dao como menciona Gloria Portillo en su libro Derecho de Dao:Dao es menoscabo a todo inters que integra la esfera del actuar lcito de la persona a consecuencia del

cual ella sufre la privacin, en sentido lato, de un bien procurado a travs de ese actuar y que, objetivamente,

es razonable suponer que lo habra mantenido de no acaecer el hecho daoso(11).

Cuando el dao ocurre as, se exige comnmente una reparacin, ello en virtud de que se debi dar unaequivalencia patrimonial. Se produce una obligacin, por parte de quien causo el dao, que busca que elacreedor, en este caso el agraviado, se coloque en la misma situacin o la ms parecida posible en que seencontrara si la obligacin hubiese sido cumplida, en otras palabras antes de haber sufrido el dao.Diferente es el caso argentino, ya que en el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield se enfoca (o enfocaba) laresponsabilidad en vistas a la sancin ms que a la reparacin, porque la conducta del agente determinaba el

nacimiento de la indemnizacin: slo era responsable el autor cuando l era culpable(12).

Ahora bien, volviendo a la cuestin, la obligacin jurdica por parte del causante del dao, antesmencionada, trae consigo una responsabilidad, pues exige una respuesta de cara a la norma para con susacciones que han causado el dao. Es necesario para seguir con nuestro tema analizar ahora los conceptosde sujeto responsable y responsabilidad. Pues bien, Alterini nos dice que: En sentido estricto, se diceresponsable a quien, por no haber cumplido, se le reclama una indemnizacin. Esta acepcin es la que

comnmente se le da al concepto, en cuanto se asigna el deber de reparar el dao jurdicamente atribuible

10

YGUEZ, ngel. La responsabilidad civil, Bilbao: Universidad de Deusto, 1989, p. 21.11PORTILLO, Gloria. Derecho de dao. Buenos Aires: Editorial Juris, 2000, p.1.12

ANZOTEGUI, Ignacio. (2008). Algunas consideraciones respecto de las funciones del derecho de daos. En:Lecciones y ensayos. Buenos Aires, marzo, p.150.


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causado por el incumplimiento(13). Para los autores Diez-Picazo y Gulln la responsabilidad se puede definir

como la sujecin de una persona que vulnera un deber de conducta impuesto en inters de otro sujeto a laobligacin de reparar el dao producido

(14).

Como podemos observar los conceptos antes citados registran ya no como elemento fundamental a laculpabilidad, sino al acontecimiento de un dao injusto desde el punto de vista jurdico y el respectivo deberde repararlo. Asimismo, la causalidad no se configura como requisito esencial de la responsabilidad, pues sedan casos en los cuales el responsable de un dao no es su autor mediato ni inmediato. En consecuencia, la

relacin de causalidad solo tiene que buscarse entre la accin u omisin del dependiente y el dao;

establecida esta relacin, se traslada simplemente al principal o patrn (15). Dicho ello, adentrando un poco

ms en lo que a responsabilidad se refiere, mencionamos que la antes mencionada puede ser de dos tipos:contractual y extracontractual. La primera, cuando se afecta la norma jurdica establecida dentro de uncontrato, esto quiere decir, una obligacin. En el caso de la segunda, se refiere a que el dao no tiene unorigen propiamente dicho en la relacin contractual, adems de estar dirigido a la propia persona, derechoso bienes.

Luego de haber visto lo concerniente a responsabilidad y daos, explicaremos a continuacin algunosconceptos contenidos en el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor. Hacemos referencia as a losproductos, los cuales el mencionado Cdigo define como cualquier bien mueble o inmueble, material o

inmaterial, producido o no en el pas. Por otra parte, tendramos que preguntarnos: qu es lo que hacedefectuoso al producto? Y la respuesta a esa pregunta la encontramos en el diseo mismo del producto, losmateriales, el contenido o la condicin del producto, entre otras razones ms. Caso muy parecidoencontramos en los servicios, definidos como cualquier actividad de prestacin de servicios que se ofrece enel mercado, inclusive las de naturaleza bancaria, financiera, de crdito, de seguros, previsionales y los

servicios tcnicos y profesionales. No estn incluidos los servicios que prestan las personas bajo la relacin de

dependencia(*).

2. La responsabilidad civil derivada de productos defectuosos en el Cdigo Civil peruano

Segn nos dice la profesora Woolcott, desde la perspectiva del Cdigo Civil, un caso de dao derivado deproducto defectuoso bien puede ser resuelto segn sean aplicables las normas de la responsabilidad

contractual o extracontractual (16). Indica tambin la citada profesora que un gran sector de la doctrina

peruana asume el tema guindose por la responsabilidad extracontractual.

Pues bien, el ordenamiento jurdico peruano en materia de responsabilidad extracontractual se proyectabajo tres criterios de informacin; a) de la responsabilidad subjetiva; b) de la responsabilidad por el empleo

13ALTERINI, J. et al. Derecho de daos. Buenos Aires: Editorial La Rocca, 2000, p. 38 y ss.

14DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de derecho civil. vol. II, Madrid: Tecnos, 1989, p. 591.15PORTILLO, Op. cit., p. 25.(*)

En lo que respecta a servicios, surge en muchos casos cierta confusin, esta tiene que ver con los tipos deresponsabilidad. As, en el contrato verbal de prestacin de servicios, existe una zona intermedia en que ambos tiposde responsabilidad se confunden, es decir, que a consecuencia del incumplimiento de un contrato, surge adems laviolacin del deber genrico de no causar dao a otro, lo que segn la doctrina ingresa en la esfera de la relacinextracontractual. En ese sentido, el perjudicado puede optar entre una y otra accin cuando el hecho causante deldao sea al mismo tiempo incumplimiento de una obligacin contractual y violacin del deber genrico de no causardao a otro, eligiendo entre una u otra de las acciones que tienden al mismo fin, cual es la reparacin del dao

causado. (CASO 344-00-Lima, Normas legales, T.295)16WOOLCOTT, Olenka. (2001). La responsabilidad civil del productor de bienes y servicios defectuosos en el Per . En:Advocatus. Lima, mayo, p.3.


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de cosas riesgosas o actividades peligrosas y c) de la responsabilidad objetiva (Cas. 185-T-97-Ica, SCTS. P.

03/04/98). Nos interesa por motivos de nuestro tema, el segundo.

En ese sentido, cuando hablamos de responsabilidad por empleo de cosas riesgosas o actividades peligrosas,

nos podemos dar cuenta de un elemento importante, este viene a ser el riesgo. As, en el artculo 1970 delCdigo Civil se regula una teora del riesgo que nos expresa que quien use o tenga en su poder un bien

riesgoso es responsable de dao causado a terceros, ello no abandonando la idea de culpabilidad.

Artculo 1970.- Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por ejercicio de una

actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a repararlo.

Por ejemplo, un vehculo motorizado es un bien peligroso por su naturaleza, al ocurrir un acto daoso o

lesivo y este se produce, digamos en perjuicio de alguna persona o vehculo, se debe evaluar la culpa o dolo

como componente imprescindible de la responsabilidad. Para razones del ejemplo citado precisamos que

toda vez que se realice una actividad arriesgada, se requiere en todo momento, por parte de quien lo

realiza, un especial cuidado y mxima atencin(17)

.

Sealamos tambin que, acorde con esta concepcin, el fabricante o productor tomara todas las medidas

necesarias para minimizar los riesgos, asumiendo la responsabilidad por los daos que cause como

consecuencia de la introduccin de sus productos al mercado. Como es l quien finalmente controla el riesgo,

podra trasladarlo al sistema de precios mediante la aseguracin. Como consecuencia de ello, el dao se

distribuira entre todos los consumidores, con lo que se llegara a una mejor distribucin social del riesgo(18)

.

A pesar de lo anterior, tendramos que decir que la cuestin de la responsabilidad por daos causada por

productos y servicios defectuosos, no se encuentra especficamente expresa en el artculo 1970 del Cdigo

Civil. Aun as, se ha deducido del mismo que esta responsabilidad en caso de que el producto o servicio

presentase algn defecto o anomala, recaera en el fabricante, asimismo, los daos causados por ella secien al mbito de dicha norma. En ese sentido, cabra realizarnos una pregunta ms: es lo mismo la

responsabilidad originada por riesgo, que la responsabilidad originada por algn defecto de fabricacin?

Para responder dicha pregunta, debemos remitirnos al Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, el

cual analizaremos en el siguiente punto, en virtud del cual existen ciertas caractersticas que renen ambos

tipos de responsabilidad y que muestran una notoria diferenciacin.

3. El captulo II del TtuloVdel Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor (Ley N 29571)

Trataremos en esta seccin acerca de los artculos que anteriormente conformaban el artculo 32 de la Ley

de Proteccin al Consumidor, ya derogada. A continuacin pasaremos a citarlos:

Artculo 100.- Responsabilidad civil

El proveedor que ocasione daos y perjuicios al consumidor est obligado a indemnizarlo de

conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil en la va jurisdiccional correspondiente,

sin perjuicio de la responsabilidad penal, as como de las sanciones administrativas y

medidas correctivas reparadoras y complementarias que se puedan imponer en aplicacin

de las disposiciones del presente Cdigo y otras normas complementarias de proteccin al

consumidor.

17

Exp. 28-96-Lima, SCSs, Alberto Hinostroza M. Jurisprudencia Civil. T.IV, p. 477.18Citado de ALPA, Guido. Derecho del Consumidor, p.403, en SEMINARIO, Eduardo. Responsabilidad civil derivada de

productos defectuosos: Una re-lectura del Artculo 32 de la Ley del Sistema de proteccin al Consumidor.

http://www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf.Recuperado el 11 de octubre de 2013 a la 1:30 p.m.
http://www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdfhttp://www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf


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El contenido de este primer artculo no se encontraba en el artculo 32. En general, hace referencia a la

sancin tanto en materia civil como en las otras pertinentes al caso.

Artculo 101.- Responsabilidad civil por productos defectuosos

El proveedor es responsable de los daos causados a la integridad fsica de los consumidores o

a sus bienes por los defectos de sus productos.(19)

La responsabilidad civil por productos

defectuosos es objetiva, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 1970del Cdigo Civil.

La responsabilidad de los diversos proveedores de un producto conforme a este artculo es

solidaria. Sin perjuicio de ello, cada proveedor tiene derecho a repetir contra el que le

suministr el producto defectuoso u origin el defecto.

Del artculo citado, lo primero que debemos explicar son los elementos que lo conforman, a saber:

productos, sujetos (proveedor y consumidor), defectos y daos causados por stos.

Al hablar de producto, la citada norma no se refiere al provecho que de un bien podamos obtener, sino de

un bien transformado para obtener ese provecho de l, ya sea una transformacin manual o mecnica.

Dicho bien ser puesto en el mercado para el trfico. El respaldo de nuestra afirmacin se encuentra en el

Artculo IV del Ttulo Preliminar de la misma norma, que a la letra dice: Producto es cualquier bien mueble o

inmueble, material o inmaterial, producido o no en el pas, materia de una transaccin comercial con un

consumidor(20)

.

En lo concerniente a los sujetos a los que la presente norma alude, tenemos que los proveedores son las

personas naturales o jurdicas que fabrican, elaboran, manipulan, acondicionan, mezclan, envasan,

almacenan, preparan, expenden o suministran bienes o prestan servicios a los consumidores(21)

. Del mismo

modo, son consumidores las personas naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como

destinatarios finales productos o servicios(22)

. De lo dicho podemos colegir que ambos se ubican en polos

opuestos de la relacin mercantil, y que existen en una relacin de interdependencia, porque mientras unos

elaboran y suministran bienes y prestan servicios, los otros son los destinatarios de la actividad de losprimeros, sea adquiriendo y haciendo uso de los bienes o disfrutando de los servicios que se prestan en su

favor. Los proveedores sern considerados legitimados pasivos, mientras los consumidores legitimados

activos. Esta ltima distincin es de suma importancia, y la razn de nuestra aseveracin la pasaremos a

explicar en el siguiente prrafo.

Como bamos diciendo acerca de los sujetos de la relacin comercial, en tanto legitimados o no por la

presente norma, cuando se dijo integridad fsica de los consumidores, se debi aclarar que no slo son los

consumidores quienes tienen ese derecho a esa seguridad de que no se ver vulnerada su integridad, sino

tambin los terceros que no fueron parte de la relacin comercial (los que tambin deben estar legitimados

para ejercer su derecho de accin). Por supuesto, no sera necesario aadir a la norma esta aclaracin si al

comenzar el artculo se dijera: el proveedor ser responsable de los daos causados por los defectos de sus

productos, con lo que ya no se restringe el contenido a slo los destinatarios del bien, sino al pblico en

general, tal y como lo seala Seminario(23)

.

Es de notar que hay una referencia que en la norma anterior no haba: hablamos de la responsabilidad

objetiva del artculo 1970 del Cdigo Civil. Respecto de esto hablaremos al comentar el siguiente artculo.

19El subrayado es nuestro.

20Inciso 3) del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N29571: Cdigo de Proteccin y Defensa al Consumidor. Diario

oficial El Peruano. Lima, Per, 2 de setiembre de 2010.21

Inciso 2) del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N29571.22

Inciso 1) del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N29571.23SEMINARIO, Eduardo. Responsabilidad civil derivada de productos defectuosos: Una re-lectura del Artculo 32 de la

Ley del Sistema de proteccin al Consumidor, p. 155. En: www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf.

Recuperado el 11 de octubre de 2014 a la 1:30 p.m.
http://www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdfhttp://www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf


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Pasando a las ltimas lneas del artculo, la responsabilidad de los proveedores es solidaria, lo que quieredecir que tanto productores como distribuidores responden por los daos, ya sea en la va contractual o enla extracontractual, como lo seala el profesor Espinoza(24).

Artculo 102.- Definicin de producto defectuoso

Es producto defectuoso el que no ofrece la seguridad a las que las personas tienen derecho,

tomando en consideracin las circunstancias relevantes, tales como:

a) El diseo del producto;

b) La manera en la cual el producto ha sido puesto en el mercado, incluyendo su apariencia,

el uso de cualquier marca, la publicidad referida al mismo o el empleo de instrucciones o

advertencias;

c)

El uso previsible del producto; y,

d)

Los materiales, el contenido y la condicin del producto.

Ahora bien, ya habamos advertido el cambio en la nueva ley respecto del artculo 32 de la derogada Ley del

Sistema de Proteccin al Consumidor (25), debido a la introduccin de la nocin de responsabilidad objetiva.En efecto, en el artculo 102, glosado lneas arriba, se considera defectuoso un producto en la medida enque ste no ofrece la seguridad que como derecho corresponde a las personas. Hasta aqu hay ciertosaspectos a analizar: en primer lugar, al decir no ofrece seguridad, se alude a una ausencia de ella, una idea

que diverge en cierto modo de una nocin de peligrosidad (el aumento de riesgo de sufrir un dao), que es

la que se emplea en el sistema jurdico norteamericano, en cuanto a la palabra defecto se refiere.

En segundo lugar, deberamos entender que, para que un producto no sea defectuoso, debemos tenerplena seguridad de que no vamos a sufrir un dao mediante su uso? Pues al ser un producto el resultado

de una actividad humana, los errores pueden ocurrir, por lo que slo podemos esperar que el uso de unproducto no deba significar un riesgo considerable de sufrir un dao, en trminos de la calidad de ste.

Nosotros hablamos de calidad para no confundir el defecto con la nocin de bien riesgoso al que el CdigoCivil en su artculo 1970 hace mencin. Somos de la opinin que la diferencia est en que, el bien riesgosoes aqul que por s mismo importa un riesgo (valga la redundancia), mientras el bien defectuoso no tieneesta misma naturaleza, pues no implicara el riesgo si no tuviera la falla.

En cuanto a las circunstancias del defecto, tenemos cuatro aspectos:

- El diseo del producto. Es decir, que en el proceso de fabricacin no se hayan cometido erroresque vulneren la integridad de los usuarios.

-

La manera en la cual el producto ha sido puesto en el mercado, incluyendo su apariencia, el uso decualquier marca, la publicidad referida al mismo o el empleo de instrucciones o advertencias. Eneste punto hay aspectos relacionados con la informacin acerca de las caractersticas del

producto; la marca (como nombre del empresario que representa el producto aunque no hayasido producido por l); y la necesidad de proporcionar instrucciones y advertencias, tambinrelacionado con la informacin. En suma, todo lo que contribuye a la confianza del consumidorpara adquirir el producto.

- El uso previsible del producto. Importante de igual manera, porque de acuerdo con suscaractersticas, un producto puede ser susceptible de ser usado de maneras diversas, comotambin con fines distintos para los que se cre.

24ESPINOZA, Juan. Algunas consideraciones sobre la responsabilidad civil por productos y servicios defectuosos. p. 5.

En: www.dike.pucp.edu.pe/doctrina/civ_art49.PDF. Recuperado el 11 de octubre de 2014 a las 10:33 a.m.25D.S. N 006-2009-PCM: Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema de Proteccin al Consumidor. Diario oficial ElPeruano, Lima, Per, 30 de enero de 2009. Esta ley estuvo vigente desde el 31 de enero de 2009 y fue derogada por laPrimera Disposicin Complementaria Derogatoria de la Ley N 29571, publicada el 02 septiembre de 2010.


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- Los materiales, el contenido y la condicin del producto: Esto est relacionado a la presentacindel producto, mencionado en el segundo punto.

Artculo 103.- Daos indemnizables

La indemnizacin comprende todas las consecuencias causadas por el defecto, incluyendo eldao emergente, el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral.

Para terminar con el comentario, en lo que al dao respecta, naturalmente razn tiene Seminario (26)al decirque el fragmento se refiere a un dao tanto patrimonial como extra patrimonial, en tanto se alude a laintegridad de los consumidores o a sus bienes. Claro est, el dao puede ser: moral (integridad psicolgica

y emocional); a la persona (integridad y proyecto de vida); o como lucro cesante (prdida de utilidadeconmica causada por el defecto). El dao emergente (esto es, el valor del bien defectuoso) es un aspectoque en el artculo 32 de la Ley del Sistema de Proteccin al Consumidor no haba sido mencionadoexplcitamente en materia del producto defectuoso.

4. Conclusiones

a) Existe responsabilidad de naturaleza civil por parte de quien tiene la obligacin jurdica de repararun dao causado por un producto o servicio defectuoso, la que puede ser tanto contractual(producto de un pacto), como extracontractual (por haberse afectado a la persona, sus derechos osus bienes).

b) El defecto del producto o servicio es generado porque el proveedor (productor o distribuidor), notom las precauciones para minimizar el riesgo de afectar la seguridad tanto de consumidorescomo de terceros. Pero lo dicho no debe confundirse con la nocin de bien riesgoso que nuestroCdigo Civil tiene, pues el producto o servicio que presenta defectos no tiene en s misma la

cualidad de ser riesgoso, ya que sera mnima la probabilidad de sufrir dao de no existir eldefecto.

c) Las circunstancias que ocasionarn el dao, y que tendrn como consecuencia la indemnizacin,estn relacionadas no slo al diseo del producto, sino tambin a la forma en la que ste fuepuesto en el mercado (publicidad de sus caractersticas), las instrucciones, los materiales y lasadvertencias. Tambin se debe tener en cuenta que los productos pueden tener algn usodistinto, es decir, un uso que no se condice con la finalidad para la que fue creado. Todo esto esimportante para evaluar los daos potenciales que se puedan sufrir si el producto presenta algunafalla.

5. Bibliografa

Libros y revistas:

- ALTERINI, J. et al. Derecho de daos. Buenos Aires: Editorial La Rocca, 2000.-

ANZOTEGUI, Ignacio. (2008). Algunas consideraciones respecto de las funciones del derecho dedaos. En: Lecciones y Ensayos. Buenos Aires, marzo.

-

DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, vol. II. Madrid: Tecnos, 1989.- PORTILLO, Gloria. Derecho de dao. Buenos Aires: Editorial Juris, 2000.- WOOLCOTT, Olenka. (2001). La responsabilidad civil del productor de bienes y servicios

defectuosos en el Per. En: Advocatus. Lima, mayo.-

YGUEZ, ngel. La responsabilidad civil. Bilbao: Universidad de Deusto, 1989.

26Seminario, op. Cit., p. 155.


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Enlaces web:

- ESPINOZA, Juan. Algunas consideraciones sobre la responsabilidad civil por productos y serviciosdefectuosos. En: www.dike.pucp.edu.pe/doctrina/civ_art49.PDF.Recuperado el 11 de octubre de2014 a las 10:33 a.m.

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SEMINARIO, Eduardo. Responsabilidad civil derivada de productos defectuosos: Una re-lectura delArtculo 32 de la Ley del Sistema de proteccin al Consumidor.www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf. Recuperado el 11 de octubre de 2014 a la1:30 p.m.

Normativa consultada:

-

Decreto Supremo N 006-2009-PCM: Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema de Proteccin alConsumidor. Diario oficial El Peruano, Lima, Per, 30 de enero de 2009. Norma derogada por laPrimera Disposicin Complementaria Derogatoria de la Ley N 29571, publicada el 02 septiembrede 2010.

-

Ley N29571: Cdigo de Proteccin y Defensa al Consumidor. Diario oficial El Peruano. Lima, Per,2 de setiembre de 2010.

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