Benefis la revista No. 37

37Año 8 / Enero - Marzo 2013

Benefis.com.mx

Benefis ®

Editorial

La Revista de Beneficios Fiscales

Guía Práctica de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita.

Sanciones y multas aplicables a

actividades consideradas vulnerables

para efectos de esta Ley.

Práctica Jurídica, Corporativa y Fiscal

C.P. y M.I. Benjamín Romero VillalobosBenefis

La Subcontratación e Intermediación Laboral y su relación con la Unidad Económica.

Quién se considera responsable

dentro de una relación laboral.

Consecuencias legales de la discrepancia fiscal (segunda parte)

Cuando según la autoridad, exis-

tan erogaciones mayores a los in-

gresos declarados.

Lic. Montserrat Nájera MorenoBenefis

Patrimonial y Empresa Familiar

Actualidad Fiscal

Procede la devolución del IVA trasladado a contribuyentes con actividades exentas.

Reformas Fiscales 2013

Análisis de los cambios más significativos de las leyes relacionadas con la materia fiscal para 2013.

Tesis y Jurisprudencias

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LEY FEDERALDEL TRABAJOCORRELACIONADAY ACTUALIZABLE • 2013TODO LO QUE NECESITA PARA ESTAR ACTUALIZADOCON LA REFORMA LABORAL

Una obra con correlaciones actualizadas no sólo al texto legal, sino también a la exposición de motivos, las cuales son de suma importancia, dada la nula existencia de criterios jurisprudenciales referentes a la reforma, que ayudarán a entender mejor la razón de la ley. Contiene además Índice Alfabético-Temático, Exposición de motivos, Textos actualizados y Correlaciones.

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Socio Líder de la Firma C.P.C. y M.I. Víctor Alberto Eudave Anguiano

EDITORIAL

Benefis

RED DE OFICINAS

En esta edición, se analizarán las modificaciones más significativas contenidas en la Ley de Ingresos para el ejercicio 2013, dentro de las cuales se contemplan cambios aplicables al Impuesto Sobre la Renta, Impuesto Empresarial a Tasa Única e Impuesto Especial Sobre Producción y Servicios. Además se realiza un análisis a la reciente Reforma Laboral aprobada hace apenas unos días, enfocado principalmente al impacto fiscal de la misma. Aunado a lo anterior, se menciona el impacto que tendrá la Ley de Cumplimiento Fiscal de Cuentas Extranjeras (FATCA), entre los contribuyentes en México.

Además, nuestros especialistas en materia legal han preparado un estudio acerca de la procedencia de la devolución del IVA solicitada por empresas constructoras de casas habitación, sobre lo cual, los tribunales ya han pronunciado criterios a favor.

Asimismo, prepararon el análisis del criterio establecido por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, referente a los contratos civiles de prestación de servicios profesionales, más específicamente en los contratos con empresas de “Outsourcing”, en el que se especifica que no pueden considerarse como empresas independientes las partes contratantes, sino que conforman una sola “Unidad Económica” para con los trabajadores.

Se presenta también una guía que contiene las actividades consideradas como vulnerables dentro de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita, así como sus respectivas sanciones y multas aplicables a cada una de ellas, con la finalidad de que pueda prever con tiempo sus actividades y no caer en alguno de los supuestos de ilegalidad señalados en la Ley.

Por último, nuestros expertos presentan la segunda parte del estudio sobre las consecuencias legales de la discrepancia fiscal, buscando otorgarle información que le será de gran utilidad ante la acción de la autoridad fiscal, contando siempre con las herramientas suficientes para una adecuada defensa y salvaguarda del patrimonio.

Víctor Alberto Eudave AnguianoDirector General

Zahira Sofía Vega MárquezDirectora Editorial

Víctor Gerardo González GutiérrezCoordinador Estratégico Institucional

Stefan Paul de Luna RochaDiseño Editorial

Colaboradores de esta EdiciónC.P.C. y M.I. Víctor Alberto Eudave AnguianoLic. y M.D.F. Humberto Luna ViramontesC.P. Víctor Gerardo González GutiérrezLic. Montserrat Nájera MorenoC.P. y M.I. Benjamín Romero Villalobos

Fecha de Impresión:Diciembre 2012

Benefis, La Revista de Beneficios Fiscales es una publicación de contenido fiscal, legal, patrimonial y de empresa familiar, abordada desde el punto de vista empresarial. Su objetivo es instruir y actualizar al Contador Fiscalista, Abogado Fiscalista y al Empresario en cuestiones esenciales para el perfeccionamiento de su empresa. Sus invaluables aportaciones en los ámbitos legal, contable y patrimonial lo erigen como material de apoyo y de consulta básica ante situaciones preventivas y correctivas, siempre comprometidos y en colaboración con el desarrollo de la sociedad en general. La editorial no se hace responsable del contenido de los anuncios, ni de las ofertas realizadas por los anunciantes. Es una publicación trimestral, editada y distribuida por Corporativo Editorial Benefis, S. A. de C. V. con oficinas en Av. Las Américas 60.1, 6° piso, Despacho 1, Fracc. La Fuente, Aguascalientes, Ags. Impreso por Laser Print, Autoediciones del Potosí S. A. de C.V. en Av. Industrias 3019-B, Zona Industrial, C.P. 78395, San Luis Potosí, S.L.P. Prohibida la reproducción total o parcial del contenido sin previa autorización de los editores. Certificado de Licitud de Contenido 10832, Certificado de Licitud de Título: 13259, expedidos por la Secretaría de Gobernación Certificado de reservas de Derechos al Uso Exclusivo 04-2009-091717282400-102 expedido por la Dirección de Reservas de Derechos del Instituto Nacional de Derechos de Autor. Franqueo pagado, permiso de publicación periodica autorizado por SEPOMEX número PP01-0002.

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CONTENIDO

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Buzón de comentarios y sugerencias:

04 Reformas Fiscales 2013 Análisis de los cambios más significativos de las

leyes relacionadas con la materia fiscal para 2013.

11 Procede la devolución del IVA trasladado a

contribuyentes con actividades exentasLas constructoras de casas habitación, pueden

determinar como un pago de lo indebido, el IVA

que les sea trasladado.

La Subcontratación e Intermediación Laboral y

su relación con la Unidad Económica.Quién se considera responsable dentro de una rela-

ción laboral.

23

30 Consecuencias legales de la discrepancia fiscal

(segunda parte)Cuando según la autoridad, existan erogaciones ma-

yores a los ingresos declarados.

16 Guía Práctica de la Ley Federal para la Prevención

e Identificación de Operaciones con Recursos de

Procedencia Ilícita Sanciones y multas aplicables a actividades

consideradas vulnerables para efectos de esta Ley.

4Benefis Reformas Fiscales 2013

Reformas Fiscales 2013

Si bien es cierto que para 2013 el mar-co tributario no sufrió modificaciones sustantivas en cuanto a su legislación, no deben dejar de analizarse las re-cientes leyes y reformas aprobadas, y los recientes criterios y reglas emi-tidos, que indirectamente afectan la estructura tributaria.

5Enero - Marzo 2013 Benefis

Actualidad Fiscal

INTRODUCCIÓN

En efecto como se afirma, la legislación tributaria no sufrió cambios significati-vos que tengan como resultado cargas y obligaciones adicionales por cumplir, sin

embargo la reciente aprobación a la reforma de la Ley Federal del Trabajo y el nacimiento de la Ley Federal de Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita, tienen repercusión indirectamente ha-cia el marco fiscal, ya que al caer en algunos de los supuestos regulados por dichas leyes, trae-rán aparejado un efecto fiscal para el contribu-yente; además de lo anterior hay que conside-rar como parte de las disposiciones a observar, lo referente a las nuevas reglas que contiene la Resolución Miscelánea Fiscal para 2013 y la emisión por parte del Servicio de Administra-ción Tributaria de nuevos criterios no vincula-tivos, sin dejar de atender el Acuerdo reciente-mente firmado entre la Secretaría de Hacienda y Crédito Público y el Departamento del Tesoro de Estados Unidos de América (FATCA).

En este artículo nos limitaremos a exponer el análisis en lo referente a las principales refor-mas a las leyes especiales que se contemplan en la Ley de Ingresos de la Federación y expli-caremos a detalle cada punto contenido sobre la amnistía fiscal, que al igual viene contempla-do en la propia Ley de Ingresos.

Se debe analizar en cuales casos es conveniente solicitar la condonación, ya que la misma es discrecional y puede hacer ver aquello que de origen

no existía para el fisco.

LEY DE INGRESOS DE LA FEDERACIÓN

LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA

RENTA (LISR)

Acreditamiento o Devolución del Impuesto Especial Sobre Producción y Servicios para actividades agropecuarias y silvícolas:

Se limita el beneficio fiscal que venía apli-cando para los contribuyentes que se de-dicaran a actividades agropecuarias o silví-colas contenido en el Artículo 16 inciso A, fracciones I y II, el cual consistía en solicitar la devolución o acreditar contra el Impues-to Sobre la Renta Propio o el Retenido a Terceros, el monto resultante de aplicar al precio de adquisición de diesel (adquirido para su consumo final y que se utilice como combustible para maquinaria en general, excepto vehículos) sin incluir el Impuesto al Valor Agregado por el factor de 0.355. La limitante establecida consiste en que ese acreditamiento no será aplicable cuando la tasa establecida en el artículo 2-A fracción I, del Impuesto Especial Sobre Producción y Servicios que le es aplicable a PEMEX y sus organismos subsidiarios al enajenar diesel o gasolinas, resulte negativa o igual a cero, por lo tanto dicho beneficio estará supedi-tado a que mes a mes se observe si la tasa de referencia es superior a cero, de lo con-trario dicha opción no será aplicable.


Régimen Fiscal de Intereses:

El actual régimen de tributación respecto a las obligaciones formales y sustantivas de quienes pagan intereses y de quienes los re-ciben, ha venido sobreviviendo o bien pos-tergando su derogación desde el ejercicio fiscal 2010, ya que en ese año aún y cuando fueron reformados los artículos 50, 58, 58-A, 58-B, 59, 100, 103, 103-A, 104, 105, 151, 154, cuarto párrafo, 158, 159, 160, 161, 168, 169, 171, 175, actual segundo párrafo, 195, 195-A y 218 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, se consideró necesaria su entrada en vigor hasta el 01 de enero de 2011, con el fin de que las instituciones financieras y aque-llas que no se consideran como parte del sistema financiero, pero que igual el pago que realizan tiene el tratamiento de inte-rés, adaptaran sus sistemas de control para cumplir adecuadamente con las recientes obligaciones impuestas en aquel momento. Sin embargo la entrada en vigor del texto de estos artículos se volvió a postergar en la Ley de Ingresos de la Federación del año 2011 y al igual se postergo su inicio de vi-gencia en la Ley de Ingresos del año 2012.

Para este ejercicio 2013 y con el fin de que el marco tributario sea

analizado en todo su contexto a fin

de propo-

ner una reforma fiscal integral, nuevamen-te se posterga el inicio dez vigencia de los artículos antes comentados, para que su entrada en vigor sea hasta el 01 de enero de 2014. Por lo anterior para 2013 sigue vi-gente el régimen fiscal de intereses que se venía aplicando hasta el año 2009.

Tasa de ISR corporativo y tarifas para la determinación de ISR de personas físicas:

Con el fin de no modificar el marco fiscal ac-tual y tener como objetivo en el año 2013 analizar integralmente las contribuciones vigentes, además de no afectar los ingresos de la Federación, se pospone para 2014 la baja de las tasa de ISR que venía contem-plada para aplicarse a partir de 2013 en un 29% y para 2014 en un 28%, por lo tanto al menos para el ejercicio 2013 la tasa y el tope de tarifas del ISR será del 30%, quedando a la espera de la aprobación de la esperada re-forma fiscal integral para el año 2013.

Deducciones Personales:

Se establece en la Ley de Ingresos en su ar-tículo 21 fracción I, numeral 6, el requisito de pagar mediante cheque nominativo del contribuyente, por transferencias electró-nicas de fondos desde cuentas abiertas a nombre del contribuyente en instituciones que componen el sistema financiero y las

entidades que para tal efecto autorice el Banco de México, o mediante tarje-

ta de crédito, de débito, o de servicios a quién deduzca en su declaración anual los con-ceptos de honorarios médi-cos y dentales, así como de

gastos hospitalarios y gastos


Actualidad Fiscal

destinados a la transportación escolar, los cuales forman parte de las denominadas “Deducciones Personales”. Al respec-to es necesario hacer mención que en la propia Ley del Impuesto Sobre la Renta se exime a este tipo de deducciones de los requisitos establecidos para las otras deducciones que permite la Ley, sin em-bargo, al establecerse esta obligación en fecha posterior, aún y cuando la Legislación específica como lo es ISR no sufre reforma, lo cierto es que lo contenido en la Ley de Ingresos al respecto es lo que prevalece. No de-jando de comentar que en tratándose de pagos que se hagan mediante tar-jeta de crédito, debitó o de servicios, no existe la obligación de que necesa-riamente el titular de dichas tarjetas sea el propio contribuyente, pudiendo pagar di-chos gastos por medio de terceros.

LEY DEL IMPUESTO EMPRESARIAL A TASA ÚNICA (LIETU)

Información que sirvió de base para la determinación del IETU del ejercicio:

Se sigue estableciendo para este 2013, la obli-gación de informar los conceptos que sirvie-ron de base para la determinación del IETU del ejercicio aún y cuando no resulte IETU a pagar. Al respecto debe comentarse que esta obligación resulta imperfecta, al no estable-cerse sanción específica cuando no se cumple, sin pretender que de no cumplirse el castigo

sea que no procedan los acreditamientos se-ñalados en el artículo 8 de la LIETU a que hace referencia la propia Ley de Ingresos.

Limitante de acreditamiento del Crédito IETU contra ISR:

Tal cual ha venido estableciéndose desde 2010, se limita la posibilidad de acreditar el crédito IETU que se genere contra el ISR causado. Esta limitante ha venido en Ley de Ingresos con el fin de no modificar en for-ma directa la LIETU.

LEY DEL IMPUESTO ESPECIAL SOBRE PRODUCCIÓN Y SERVICIOS (LIEPS)

Prevaleciendo la misma intención de analizar todas las leyes fiscales en su conjunto para pro-poner una reforma fiscal integral y con el fin de no ver mermados los ingresos de la Federación,

Otra reforma importante que entra de lleno para 2013, es el

tema de Facturación Electrónica, ya que la disposición transitoria

que dejaba con vida a los comprobantes impresos, ha

dejado de estar vigente al 31 de diciembre de 2012


Aplica a: Se Condona:

Tratándose de créditos fiscales consistentes en con-tribuciones federales, cuotas compensatorias y mul-tas por incumplimiento de las obligaciones fiscales federales distintas a las obligaciones de pago, causa-das antes del 1o. de enero de 2007.

80% de la contribución, cuota compensatoria y multas por incumplimiento de las obligaciones fiscales fede-rales distintas a las obligaciones de pago, actualizadas.

Y 100% de recargos, recargos por prorroga y multas y gastos de ejecución que deriven de ellos.

Comentarios:

En principio debemos comentar que las autoridades solo pueden determinar contribuciones omitidas a los contribuyentes hasta por los 5 años anteriores, (con algunas excepciones) contados éstos a partir del día en que se declaró el impuesto, de tal suerte que si el contribuyente declaró su ejercicio 2006 en Marzo o Abril de 2007 según corresponda (si es persona física o persona moral), la autoridad sólo tenía hasta Marzo o Abril de 2012, para determinar alguna contribución omitida de ese ejercicio 2006, no dejando de comentar que al iniciar la autoridad sus facultades de comprobación, el plazo se suspende.

De lo anterior concluimos que la condonación obsequiada a los contribuyentes, en su mayoría será de con-tribuciones que de cualquier forma la autoridad no podía haber cobrado y que para el contribuyente nació, al paso de los 5 años, el derecho a no ser fiscalizado.

Es de mencionarse que el 20% que no se condona, deberá ser actualizado desde la fecha en que se causó la contribución, se aplicó cuota compensatoria o se impuso la multa distinta a obligación de pago, según el tiempo para cada concepto y debe ser pagado en una sola exhibición.

Además, no queda claro aunque así debe ser, que le es aplicable el 100% de condonación a las multas im-puestas por haber sido descubierta la omisión del impuesto (multas de fondo), consideramos que cuando dice: “…multas y gastos de ejecución que deriven de ellos…”, se refiere a las multas que deriven de las con-tribuciones omitidas o de las cuotas compensatorias omitidas.

Al igual consideramos que las multas impuestas por declarar pérdidas en exceso, se trata de una multa por incumplimiento de las obligaciones fiscales distintas a las obligaciones de pago y por lo tanto de esas multas sólo será aplicable la condonación del 80%.

Asimismo si usted tuvo lo que ahora se le llama “suerte” de ser fiscalizado durante los años 2009, 2010 ó 2011 (con independencia del ejercicio, periodo o contribución, aunque textualmente la redacción así no lo dice) y se hubiese determinado que se cumplió correctamente con sus obligaciones fiscales, o si le determinaron algún crédito (con independencia del monto del crédito, así pudo ser mínimo una multa formal) y el mismo fue pagado, la buena noticia es que la condonación será del 100% de las contribuciones federales, cuotas compensatorias, multas, recargos, actualización y gastos de ejecución causados hasta antes del 01 de enero de 2007, en lugar del 80% antes comentado, esto es, “amnistía fiscal total”

las tasas que por disposición transitoria bajarían para 2013 en tratándose de enajenación de cer-veza con una graduación alcohólica de hasta 14º G.L. en lugar de aplicar la tasa del 26%, se seguirá aplicando la tasa del 26.5 que se aplicó en 2012, y para el caso de enajenación de cerveza y de be-bidas alcohólicas con una graduación de más de 20º G.L. en lugar de aplicar para 2013 la tasa del 52%, se seguirá aplicando la tasa del 53% que se venía aplicando para 2012.

Sobre este punto en particular es importan-te precisar que la tasa aplicable en los años

2010, 2011, 2012 para las bebidas con conte-nido alcohólico (no cerveza) con una gradua-ción alcohólica de hasta 14º G.L. fue y será para 2013 del 25%, ya que el legislador res-pecto al incremento de tasa a partir de 2010, solo hizo mención expresa de la cerveza con graduación alcohólica de hasta 14º G.L.

CONDONACIÓN DE CRÉDITOS FISCALES

Se establece la condonación de créditos fiscales en los siguientes términos:


Actualidad Fiscal

La condonación aplica para: Se Condona:

Recargos y multas derivados de créditos fiscales res-pecto de cuotas compensatorias y contribuciones federales (distintas a las que el contribuyente debió retener, trasladar o recaudar) causadas entre el 01 de enero de 2007 y el 31 de diciembre de 2012, así como a las multas impuestas por incumplimiento de las obligaciones fiscales federales distintas a las obli-gaciones de pago.

100%

Comentarios:

Al respecto debemos comentar que al igual que en el caso anterior, la parte que no se condona, deberá ser pagada en una sola exhibición. En este caso todas las multas (formales y de fondo) quedan 100% condonadas, así como los recargos, por lo tanto habría que analizar la conveniencia de regularizarse pagando únicamente las cuotas compensatorias actualizadas o bien las contribuciones federales actualizadas, según se trate.

En este caso, sí quedan dentro de la condonación aquellas multas que se imponen por haber declarado pérdidas fiscales en exceso.

Habrá que analizar si es conveniente en este caso, cumplir con el pago en forma espontánea respecto a contri-buciones que se hubiesen dejado de enterar conforme a los plazos establecidos en las disposiciones fiscales y enterar dichas contribuciones actualizadas, solicitando la condonación de los recargos correspondientes.

La condonación será aplicable también en aquellos casos en que los créditos fiscales se están combatiendo o bien de aquellos que ya estén firmes en favor de la autoridad, siempre y cuando en el caso de que aún estén en litigio, se presente el acuse de solicitud de desistimiento al escrito de solicitud de condonación.


cuadran en el supuesto de condonación, podrán solicitar la suspensión de dicho pro-cedimiento en el mismo escrito de solicitud de condonación.

• La condonación también será aplicable en los créditos que estén siendo pagados en parcialidades, respecto al saldo pendiente de liquidar.

• No se podrán condonar créditos fiscales pagados y en ningún caso la condonación a que se refiere este artículo dará lugar a de-volución, compensación, acreditamiento o saldo a favor alguno.

• Los anexos y reglas complementarias para proceder a la condonación, serán publica-das en el Diario Oficial de la Federación a más tardar en Marzo 2013.

CONCLUSIÓN.

Como podemos observar, el Ejecutivo Federal se re-servó el derecho a proponer la modificación de las reglas de juego en materia tributaria y prefirió se-guir estratégicamente el camino de la negociación a través del cabildeo con los legisladores y con las diferentes cámaras empresariales, donde sin lugar a dudas cada parte defenderá sus intereses a fin de no salir afectados de lo que será la gran reforma ha-cendaria, que sin duda dará mucho de qué hablar para el año 2013.

C.P.C. y M.I. Víctor Alberto Eudave [email protected]

Benefis

Por último se establece que las multas por incumplimiento de las obligaciones fisca-les federales distintas a las obligaciones de pago -sin que queden incluidas las multas por declarar pérdidas en exceso- que se impon-gan durante 2012 y 2013 y que se paguen dentro de los 30 días al de su notificación, se reducirán en un 60%.

Notas:

• En todos los casos aplica únicamente a Contribuciones Federales que son adminis-tradas por el Servicio de Administración Tri-butaria (SAT).

• Se deberá solicitar por escrito la condona-ción y en caso de negativa, no dará lugar a impugnación por parte de los contribuyentes.

• En cuanto a la parte no condonada, no se acepta el pago en especie, dación en pago o compensación.

• No se condonaran adeudos fiscales rela-cionados con sentencias condenatorias en materia penal.

• La solicitud de condonación al igual podrá solicitarse en las Entidades Federativas res-pecto a los créditos fiscales administrados por éstas, quienes en forma directa emitirán la resolución correspondiente.

• En caso de que al contribuyente se le esté exigiendo el pago de los créditos que en-


Procede la devolución del IVA trasladado a contribuyentes con

actividades exentas

Las empresas dedicadas a la construcción de casas habitación, pueden determinar como un pago de lo indebido, el impuesto que les sea trasladado por sus proveedores, derivado de la adquisición de insumos, materiales y demás instrumentos adheridos a la vivienda.

INTRODUCCIÓN

La presente colaboración, está hecha con el objeto de que el lector tenga conocimiento de que es posible la devolución del Impues-to al Valor Agregado (IVA) que le fuera tras-

ladado por los proveedores a contribuyentes que desarrollan actividades exentas, caso concreto, de aquellas empresas cuya actividad primordial es la construcción de casas habitación.

De tal manera, que si usted, estimado lector, se dedica al ramo de la construcción, el tema que se desarrolla en esta ocasión, le ayudará a tener los elementos jurídicos para acudir ante las au-toridades hacendarias a solicitar la devolución del IVA que le sea trasladado por sus proveedo-res; y si ya realizó su solicitud pero ésta le es ne-gada por la autoridad, tenga argumentos lega-les para acudir ante los Tribunales competentes a exigir la devolución negada, con posibilidades reales de éxito.

Actualidad Jurídico - Fiscal

12Benefis

OBLIGADOS AL PAGO DEL IVA

Para introducirnos en la temática, es preciso mencionar cuáles son las actividades que se gravan con la Ley del Impuesto al Valor Agre-gado (Ley del IVA). El artículo 1º del ordena-miento citado, establece que deberán pagar dicho impuesto las personas físicas y morales que dentro del territorio nacional efectúen las siguientes actividades:

Enajenación de bienes.Prestación de servicios independientes.Otorgamiento del uso o goce temporal de bienes.Importación de bienes o servicios.

Así pues, toda persona o empresa que se dedique a cualquiera de las actividades indicadas, tiene la obli-gación de pagar el IVA a una tasa del 16%, aplicada sobre el monto de la contraprestación pactada.

Esta contribución (IVA) tiene la característica de que, la persona que realiza la actividad grava-da, puede trasladar el impuesto al consumidor final, siendo éste quien verdaderamente resien-te el impuesto. En este sentido, el que realiza

las actividades gravadas solo viene a ser un “vehículo pagador”,

porque debe retener el impuesto que le

traslado al con-sumidor para luego enterarlo a la hacienda

pública de ma-nera mensual.

Por otro lado, la Ley del IVA

establece en su artículo 4º la figura del “acredi-tamiento”, la cual consis-te en restar

del impuesto

que se traslada a los consumidores o clientes, el impuesto que a su vez le es trasladado a la empresa por su proveedores.

Entonces, de acuerdo a la mecánica del IVA, pudiera resultar al final del mes, un impuesto a cargo, o bien, un saldo a favor del contribuyente.

CASAS HABITACIÓN EXENTAS DE IVA

Ahora bien, tratándose de la actividad de ena-jenación de bienes, el artículo 9º, fracción II, de la Ley del IVA, establece que, quienes enajenen construcciones adheridas al suelo, destinadas o utilizadas a casa habitación, no pagarán el IVA. Por lo tanto, las empresas que se dediquen a la construcción de casas habitación, no se en-cuentran obligadas a pagar dicho impuesto, lo que implica también, que no pueden trasladar el mismo a sus clientes.

Sin embargo, las empresas dedicadas a este giro, en ocasiones tienen que efectuar gastos para proveer a las viviendas que enajenan de ciertos insumos (cocinas integrales, puertas, closets, tinas para el baño, calefacción, etc.), y por la adquisición o instalación de dichos insu-mos, los proveedores le trasladan a la empresa el IVA correspondiente.

En esta tesitura, como las empresas dedicadas a la enajenación de casas habitación están exentas del pago del IVA, se ven impedidas a acreditarse el impuesto que a su vez les es trasladado por sus proveedores, por lo que es evidente que estas empresas recienten el pago de esta contribución sin estar obligadas a pagar dicho impuesto.

PAGO DE LO INDEBIDO

No obstante y acorde a lo anterior, las empre-sas con esta problemática, pueden solicitar en devolución el IVA que les fue trasladado por sus proveedores, utilizando la figura del “Pago de lo Indebido”.

Al respecto, el artículo 22 del Código Fiscal de la Fe-

d e r a -

Procede la devolución del IVA trasladado a contribuyentes con actividades exentas



ción (CFF), en la parte que nos interesa, esta-blece lo siguiente:

“ARTÍCULO 22. Las autoridades fiscales de-volverán las cantidades pagadas indebida-mente y las que procedan conforme a las Leyes fiscales. En el caso de contribuciones que se hubieran retenido, la devolución se efectuará a los contribuyentes a quienes se les hubiera retenido la contribución de que se trate. Tratándose de los impuestos indirectos, la devolución por pago de lo indebido se efec-tuará a las personas que hubieran pagado el impuesto trasladado a quien lo causó, siem-pre que no lo hayan acreditado; por lo tanto, quien trasladó el impuesto, ya sea en forma expresa y por separado o incluido en el precio, no tendrá derecho a solicitar su devolución…”

(Énfasis añadido)

Como se desprende del texto del artículo trans-crito, contiene dos supuestos, en los que las autoridades fiscales están obligadas a devolver ciertas cantidades, a saber:

• Las pagadas indebidamente.• Las que procedan conforme a las Leyes fiscales.

El primer supuesto, se refiere a cuando el contribu-yente ha enterado (pagado) cantidades de dinero a la autoridad, sin estar obligado a ello, es decir, puede existir un error aritmético que, como conse-cuencia, trae un pago en exceso o que el contribu-yente haya interpretado y aplicado en forma erró-nea la Ley, es decir, que haya excedido el pago de impuestos por una inadecuada interpretación de las normas. En general este primer supuesto hace referencia al pago en exceso del contribuyente sobre sus obligaciones fiscales, es decir, un cumpli-miento de obligaciones en demasía.

El segundo supuesto, corresponde a los casos en que derivado de la aplicación de ciertos mecanis-mos establecidos en las Leyes tributarias, tales como la traslación, el acreditamiento y la compensación, pueden derivar saldos a favor de los contribuyentes, mismos que pueden ser solicitados en devolución puesto que conforme a la Ley son cantidades sus-ceptibles de ser devueltas a los contribuyentes.

Entonces, las empresas dedicadas al giro de cons-trucción de casas habitación al haber pagado el IVA que les trasladaron sus proveedores bajo la mecáni-ca del artículo 1º de la Ley de la materia, basta con que se les haya trasladado el impuesto respecto de sus actividades exentas para estar en aptitud de considerarlo como un pago de lo indebido, pues si un ente jurídico no es sujeto de un impuesto, no está obligado a pagarlo ni a que en él repercuta el efecto fiscal de la contribución de que se trate.

SENTENCIA DEL TRIBUNAL

Esta situación ya fue objeto de estudio y reso-lución por parte de la Sala Regional del Centro I, del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Admi-nistrativa (TFJFA), quién mediante sentencia de fecha 22 de septiembre de 2011, declaró proce-dente y condenó a la autoridad fiscal, a la devo-lución del pago de lo indebido derivado del IVA que le fuera trasladado a un empresa dedicada a la construcción de casas habitación, por parte de sus proveedores; sentencia que fue debidamen-te confirmada por el Primer Tribunal Colegiado del Trigésimo Circuito, con residencia en el Esta-do de Aguascalientes.

De tal forma que, sí procede la devolución del IVA trasladado por lo proveedores a contribu-

Las empresas dedicadas a la construcción de casas habitación, en ocasiones tienen que efectuar gastos para proveer a las viviendas

que enajenan de ciertos insumos (cocinas integrales, puertas, closets, tinas para el baño, calefacción, etc.), y por la adquisición o instalación

de dichos insumos, los proveedores le trasladan a la empresa el IVA

14Benefis

yentes con activi-dades exentas, como

es el caso de las empre-sas dedicadas a la construc-

ción de casas habitación.

El asunto que fue planteado ante la Sala Regional del Centro I, derivó

de la devolución solicitada ante la Ad-ministración Local de Auditoría Fiscal de

Aguascalientes, por una empresa dedicada a la construcción de casas habitación, por con-siderar como pago de lo indebido, un IVA co-rrespondiente a diversos periodos, en virtud de que tuvo que pagar el impuesto que le fue trasladado por sus proveedores, por la adqui-sición de mano de obra e insumos relativos a materiales para construcción, instalaciones y demás incorporados a la casa habitación, sien-do que la empresa es un ente que realiza ac-tividades exentas. La negativa de la autoridad fiscal se basó fundamentalmente en tres razo-namientos torales:

1.- Que la empresa no se autodeterminó el impuesto.

2.- Que si el IVA trasladado a la empresa era deducible para efectos del Impuesto Sobre la Renta (ISR) por disposición expresa del artículo 32, fracción XV de la Ley, la devo-lución de lo solicitado generaría un doble beneficio a la empresa.

3.- Que la empresa no enteró directamente al fisco las contribuciones, sino que los pa-gos por concepto del IVA que se le trasladó, se lo efectúo a lo proveedores, por lo que no existía pago de lo indebido.

Por su parte, la Sala Fiscal consideró ilegales los tres razonamientos anteriores, pues consideró que “de conformidad con el artículo 22 del Códi-go Fiscal de la Federación y 1º de la Ley del Im-puesto al Valor Agregado, el hecho de que el con-tribuyente no se autodetermine el impuesto, no es obstáculo para considerar que existe un pago de

lo indebido, pues en tratándose de impuestos indi-rectos (IVA) aquel a quien se le trasladó el impues-to tiene derecho de pedir en devolución los mon-tos enterados – siempre que no lo haya acreditado –, lo que no pugna con la determinación que haga el contribuyente del impuesto a su cargo.”

Además – refiere la Sala – “el artículo 22 del Có-digo Fiscal de la Federación, distingue dos causas que generan el beneficio a los contribuyentes de solicitar la devolución de cantidad pagadas inde-bidamente: el pago indebido y el saldo a favor; que el primero no ocurre sólo en tratándose de canti-dades autodeterminadas, sino en general cuando el pago tiene como origen un error de hecho o de derecho que genere el pago de un impuesto que no tenía la obligación de pagar; en tanto que el segundo ocurre como consecuencia de aplicar los procedimientos previstos en las Leyes fiscales y que a la postre, dé una cantidad mayor a la que al final debía pagarse por el contribuyente.”

Que por tanto, “si el pago a proveedores, se ge-nera con motivo de un acto de comercio, relati-vo a una actividad exenta (como es el caso de la enajenación de casa habitación), ello debe consi-derarse como un pago de lo indebido.”

En la sentencia que ahora se comenta, se dice que: “la contribuyente sí enteró el impuesto tras-ladado al pagarlo a sus proveedores, cuestión ésta que la autoridad fiscal reconoció expresamente; ello aunado a que el pago a sus proveedores de los bienes, materiales e insumos y de aquellos ins-trumentos que se aplicaron a las casas habitación, forman parte de su naturaleza porque “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.

Que por ende, si la contribuyente pagó el impuesto a sus proveedores bajo la mecánica del numeral 1º de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, basta con que se le haya trasladado el IVA respecto de actividades exentas para que se esté en aptitud de considerarlo como un pago de lo indebido, pues si un ente jurídico no es sujeto de un impuesto, no está obligado a pa-garlo ni a que el impuesto repercuta en su perjuicio; ello sin perjuicio de que si la autoridad fiscal consi-

Procede la devolución del IVA trasladado a contribuyentes con actividades exentas

El pago a sus proveedores de los bienes, materiales e insumos y de aquellos instrumentos que se aplicaron a las casas habitación, forman parte de su naturaleza porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal



dera que derivado de tales operaciones los provee-dores que trasladaron el impuesto no lo enteraron, pues la autoridad cuenta con facultades expeditas de fiscalización y determinación, a fin de obtener los ingresos que estima, aún no han percibido.

Que además en términos del propio artículo 22 del Código Fiscal de la Federación, en tratándose de im-puestos indirectos, la devolución se efectuará a las personas que hubieren pagado el impuesto trasla-dado a quien lo causó y no directamente al fisco.”

Por último, la Sala Regional del Centro I, ter-mina considerando que, “respecto del razona-miento de la autoridad hacendaria en el sentido de que la contribuyente obtendría un doble be-neficio fiscal, se dijo que el artículo 22 del Código Fiscal de la Federación no se advierte prohibición para solicitar la devolución de pago de lo inde-bido por el hecho de que las cantidades trasla-dadas indebidamente sean o no deducibles para efectos del impuesto sobre la renta, por lo que el doble beneficio no es una razón válida para negar la existencia del pago de lo indebido y la procedencia de la devolución.”

Atento a los razonamientos anteriores, que-da de manifiesto que los contribuyentes con actividades exentas, caso especifico de las empresas dedicadas a la construcción de ca-sas habitación, pueden determinar como un pago de lo indebido, el impuesto que les sea trasladado por sus proveedores, derivado de la adquisición de insumos, materiales y demás instrumentos adheridos a la vivienda, y pedir-lo en devolución a las autoridades fiscales, lo cual, como ha quedado demostrado, es perfec-tamente procedente.

CONCLUSIONES

De tal manera, estimado lector, si se dedica a la construcción de casas habitación o es socio o accionista de una persona moral que se dedi-

que a éste giro comercial, y le es trasladado el IVA por parte de sus proveedores, derivado de la adquisición de insumos que serán adheridos a la vivienda, puede solicitar en devolución las cantidades trasladadas y pagadas, por corres-ponder a un pago de lo indebido, pues los con-tribuyentes con actividades exentas, para el caso del IVA, además de no estar obligados al pago del impuesto no tienen por qué resentir el impuesto que a su vez les es trasladado por sus proveedores, ya que, como bien lo refiere la Sala Regional del Centro I, “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.

Es importante considerar que, de conformidad con el artículo 22 del CFF, se tiene un plazo de 5 años para solicitar el pago de lo indebido, lo que significa que si durante los 5 ejercicios anteriores, le han estado trasladando sus pro-veedores el IVA por la adquisición de insumos y materiales que son adheridos a la casa habita-ción, y que ha pagado dicho impuesto, puede recuperar los montos pagados, lo que sin duda significaría un enorme beneficio económico para usted o su empresa.

Lic. y M.D.F. Humberto Luna [email protected]

Benefis

Si un ente jurídico no es sujeto de un impuesto, no está obligado a pagarlo ni a que el impuesto repercuta en su perjuicio.

16Benefis Guía Práctica de la LFPIORPI

INTRODUCCIÓN

D esde el año 2004 con el propósito de coadyuvar en la prevención y combate a los delitos de operaciones con recursos de procedencia ilícita (conocidas como de

lavado de dinero) y de terrorismo y su financiamien-to, fue creado en México la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF), la cual se encarga de la recepción, análisis y distribución de reportes de operaciones financieras y de inteligencia y de otros documentos útiles en la detección de operaciones probablemen-te vinculadas con el lavado de dinero o el financia-miento al terrorismo.

En el año 2008, nuestro país fue evaluado conjun-tamente por el Grupo de Acción Financiera sobre el Blanqueo de Capitales y Financiamiento al Terro-rismo (GAFI), el GAFISUD y el Fondo Monetario In-ternacional (FMI) con base en 40 recomendaciones sobre lavado de dinero y 9 recomendaciones espe-ciales sobre el financiamiento al terrorismo, califi-cándolo de “mayoritariamente cumplido”, situando a la UIF México en el mismo nivel de cumplimiento que sus homólogas de Estados Unidos, Reino Unido, Japón, Italia y Francia.

Continuando con dichas medidas de control, el Ejecutivo Federal envió al Congreso de la Unión la Iniciativa de la “Ley Federal para la Prevención e

Identificación de Operaciones con Recursos de Pro-cedencia Ilícita y de Financiamiento al Terrorismo” (conocida como “Ley Contra el Lavado de Dinero”), la cual se aprobó por la Cámara de Senadores el día 28 de abril de 2011 y por la Cámara de Diputados el día 30 de abril de 2012 conteniendo algunos cam-bios, por lo cual fue turnada nuevamente a la Cáma-ra de Origen, es decir, a la Cámara de Senadores, para su dictaminación y aprobación correspondientes.

El día 11 de octubre de 2012, la Cámara de Sena-dores aprobó en lo general y por unanimidad, la “Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita” (LFPIORPI), la cual se publicó en el Diario Oficial de la Federación (DOF) el pasado día 17 de octubre de 2012 y entrará en vigor a los 9 meses siguientes al día de su publicación; asimismo, el Ejecutivo Federal deberá emitir su Reglamento dentro de los 30 días siguientes a la entrada en vigor de la presente Ley.

OBJETO DE LA LEY

El objeto de esta Ley es proteger el sistema fi-nanciero y la economía nacional, establecien-do medidas y procedimientos para prevenir y detectar actos u operaciones que involucren recursos de procedencia ilícita, a través de una coordinación interinstitucional, que tenga como fines recabar elementos útiles para in-

El objetivo de esta Ley es proteger el sistema fi-nanciero y la economía nacional, previniendo y detectando actos u operaciones que involu-cren recursos de procedencia ilícita.

Guía Práctica de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de

Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita



Actividades Vulnerables Objeto de Identificación Objeto de Aviso Importes 2013

Identificación Aviso

I. Juegos con apuesta, concursos o sorteos que realicen organis-mos descentralizados, o se lleven a cabo al amparo de los permisos vigentes concedidos por la SEGOB.

La venta de boletos, fichas o cual-quier otro tipo de comprobante similar para la práctica de dichos juegos, concursos o sorteos, así como el pago del valor que re-presenten dichos boletos, fichas o recibos o, en general, la entrega o pago de premios y la realización de cualquier operación financiera, ya sea que se lleve a cabo de manera individual o en serie de transaccio-nes vinculadas entre sí en aparien-cia, con las personas que partici-pen en dichos juegos, concursos o sorteos, siempre que el valor de cualquiera de esas operaciones sea por una cantidad igual o superior al equivalente a 325 VSMDF.

Cuando el monto del acto u opera-ción sea igual o superior al equiva-lente a 645 VSMDF.

$21,047.00 $41,770.20

II Emisión o comercialización, ha-bitual o profesional, de tarjetas de servicios, de crédito, de tarjetas prepagadas y de todas aquellas que constituyan instrumentos de almacenamiento de valor moneta-rio, no emitidas o comercializadas por Entidades Financieras. Siempre y cuando, el emisor o comerciante de dichos instrumentos mantenga una relación de negocios con el adquirente, dichos instrumentos permitan la transferencia de fon-dos, o su comercialización se haga de manera ocasional.

En el caso de tarjetas de servicios o de crédito, cuando el gasto men-sual acumulado en la cuenta de la tarjeta sea igual o superior al equi-valente a 805 VSMDF.

Cuando el gasto mensual acumu-lado en la cuenta de la tarjeta sea igual o superior al equivalente a 1,285 VSMDF.

$52,131.80 $83,216.60

En el caso de tarjetas prepagadas, cuando su comercialización se realice por una cantidad igual o superior al equivalente a 645 VS-MDF, por operación. Los demás ins-trumentos de almacenamiento de valor monetario serán regulados en el Reglamento de esta Ley.

Cuando se comercialicen por una cantidad igual o superior al equi-valente a 645 VSMDF.

$41,770.20 $41,770.20

Emisión y comercialización ha-bitual o profesional de cheques de viajero, distinta a la realizada por las Entidades Financieras.

Se identifica cualquier operación independientemente de su monto.

Cuando la emisión o comercializa-ción de los cheques de viajero sea igual o superior al equivalente a 645 VSMDF.

$41,770.20

IV. Ofrecimiento habitual o profe-sional de operaciones de mutuo o de garantía o de otorgamiento de préstamos o créditos, con o sin garantía, por parte de sujetos dis-tintos a las Entidades Financieras.

Cuando el acto u operación sea por una cantidad igual o superior al equivalente a 1,605 VSMDF.

$103,939.80

V. Prestación habitual o profesional de servicios de construcción o de-sarrollo de bienes inmuebles o de intermediación en la transmisión de la propiedad o constitución de derechos sobre dichos bienes, que involucren operaciones de compra o venta de los propios bienes por cuenta o a favor de clientes de quie-nes presten dichos servicios.

Cuando el acto u operación sea por una cantidad igual o superior al equivalente a 8,025 VSMDF.

$519,699.00

vestigar y perseguir los delitos de operaciones con recursos de procedencia ilícita, los relacio-nados con estos últimos, las estructuras finan-cieras de las organizaciones delictivas y evitar el uso de los recursos para su financiamiento.

ACTIVIDADES VULNERABLES

Para efectos de esta Ley, se entienden como Acti-vidades Vulnerables y, por tanto, objeto de Identi-ficación y Aviso, las que se enlistan a continuación1:

I

II

III

IV

V

1 Para estos efectos, VSMDF significa “Veces Salario Mínimo Vigente en el Distrito Federal“ y equivaldrá a $64.76 en el 2013, de conformidad con la Comisión Nacional de los Salarios Mínimos, según Decreto publicado en el DOF el día 21 de diciembre de 2012.

18Benefis



Comercialización o intermediación habitual o profesio-nal de Metales Preciosos, Piedras Preciosas, joyas o relojes.

Que involucren operaciones de com-pra o venta de dichos bienes en actos u operaciones cuyo valor sea igual o superior al equivalente a 805 VSMDF, con excepción de aquellos en los que intervenga el Banco de México.

Cuando quien realice dichas actividades lleve a cabo una operación en efectivo con un cliente por un monto igual o superior o equivalente a 1,605 VSMDF.

$52,131.80 $103,939.80

Subasta o comercialización habitual o profesional de obras de arte, que involucren operaciones de compra o venta de dichos bienes.

Actos u operaciones con un valor igual o superior al equivalente a 2,410 VSMDF.

Cuando el monto del acto u operación sea igual o superior al equivalente a 4,815 VSMDF.

$156,071.60 $311,819.40

Comercialización o distribución habitual profesional de vehículos, nuevos o usados, ya sean aéreos, maríti-mos o terrestres.

Con un valor igual o superior al equi-valente a 3,210 VSMDF.


$207,879.60 $415,759.20

IX. Prestación habitual o profesional de servicios de blindaje de vehículos terrestres, nuevos o usados, así como de bienes inmuebles.

Por una cantidad igual o superior al equivalente a 2,410 VSMDF.


$156,071.60 $311,819.40

Prestación habitual o profesional de servicios de traslado o custodia de dinero o valores, excepto en los que intervenga el Banco de México y las instituciones dedicadas al depósito de valores.


Cuando el traslado o custodia sea por un monto igual o superior al equivalente a 3,210 VSMDF.

$207,879.60

Prestación de servicios profesionales, de manera inde-pendiente, sin que medie relación laboral con el cliente, en los casos en que se prepare para el cliente o se lleven a cabo en nombre y representación de éste cualquiera de las siguientes operaciones:


Cuando el prestador de dichos servicios lleve a cabo, en nombre y representación de un cliente, alguna operación financiera que esté relacionada con las operaciones señaladas en los incisos de esta fracción, con respeto al secreto profesional y garan-tía de defensa en términos de esta Ley;

Aún sin monto se debe dar aviso.

a) Compraventa de bienes inmuebles o la cesión de dere-chos sobre estos.

b) Administración y manejo de recursos, valores o cual-quier otro activo de sus clientes.

c) Manejo de cuentas bancarias, de ahorro o de valores.

d) Organización de aportaciones de capital o cualquier otro tipo de recursos para la constitución, operación y ad-ministración de sociedades mercantiles.

e) Constitución, escisión, fusión, operación y adminis-tración de personas morales o vehículos corporativos, incluido el fideicomiso y la compra o venta de entidades mercantiles.

Prestación de servicios de fe pública:

A) Por parte de los notarios públicos respecto de las ope-raciones siguientes:

a) Transmisión o constitución de derechos reales sobre inmuebles, salvo las garantías constituidas en favor de instituciones del sistema financiero u orga-nismos públicos de vivienda.


Cuando en los actos u operaciones el pre-cio pactado, el valor catastral o, en su caso, el valor comercial del inmueble, el que re-sulte más alto, o en su caso el monto ga-rantizado por suerte principal, sea igual o superior al equivalente en moneda nacio-nal a 16,000 VSMDF.

$1´036,160.00

b) Otorgamiento de poderes para actos de adminis-tración o dominio con carácter irrevocable.

Las operaciones previstas en este inciso siempre serán objeto de Aviso.


c) Constitución de personas morales, su modificación patrimonial por aumento o disminución de capital social, fusión o escisión, así como la compraventa de acciones y partes sociales de tales personas. Cuando las operaciones se realicen por un

monto igual o superior al equivalente a 8,025 VSMDF.

$519,699.00d) Constitución o modificación de fideicomisos tras-lativos de dominio o de garantía sobre inmuebles, salvo los constituidos para garantizar algún crédito a favor de instituciones del sistema financiero u orga-nismos públicos de vivienda.

e) Otorgamiento de contratos de mutuo o crédito, con o sin garantía, en que el acreedor no forme parte del siste-ma financiero o no sea un organismo público de vivienda.

Las operaciones previstas en este inciso siempre serán objeto de Aviso.


VI

VII

VIII

IX

X

XI

XII

Guía Práctica de la LFPIORPI





B) Por parte de los corredores públicos res-pecto de las operaciones siguientes:

a) Realización de avalúos. Sobre bienes con valor igual o su-perior al equivalente a 8,025 VSMDF.

Las operaciones previstas siempre serán objeto de Aviso.

$519,699.00


b) Constitución de personas morales mercantiles, su modificación patri-monial por aumento o disminución de capital social, fusión o escisión, así como la compraventa de acciones y partes sociales de dichas personas.


c) Constitución, modificación o ce-sión de derechos de fideicomiso, en los que de acuerdo con la legislación aplicable puedan actuar.

d) Otorgamiento de contratos de mu-tuo mercantil o créditos mercantiles en los que puedan actuar y en los que el acreedor no forme parte del siste-ma financiero.

C) Por los servidores públicos a los que las leyes les confieran la facultad de dar fe pública en el ejercicio de sus atribuciones previstas en el artículo 3, fracción VII de esta Ley.




Recepción de donativos, por parte de las asociaciones y sociedades sin fines de lucro.

Por un valor igual o superior al equi-valente a 1,605 VSMDF.

Cuando los montos de las donaciones sean por una cantidad igual o superior al equiva-lente a 3,210 VSMDF.

$103,939.80 $207,879.60

Prestación de servicios de comercio exterior como agente o apoderado adua-nal, mediante autorización otorgada por la SHCP, para promover por cuenta ajena, el despacho de mercancías, en los diferentes regímenes aduaneros previstos en la Ley Aduanera, de las siguientes mercancías:

a) Vehículos terrestres, aéreos y maríti-mos, nuevos y usados.




b) Máquinas para juegos de apuesta y sorteos, nuevas y usadas.

c) Equipos y materiales para la elabo-ración de tarjetas de pago.

d) Joyas, relojes, Piedras Preciosas y Metales Preciosos.

Cuyo valor individual sea igual o su-perior al equivalente a 485 VSMDF. $31,408.60

e) Obras de arte. Con valor individual igual o superior al equivalente a 4,815 VSMDF. $311,819.40

f) Materiales de resistencia balística para la prestación de servicios de blin-daje de vehículos.


Constitución de derechos personales de uso o goce de bienes inmuebles.

Por un valor mensual supe-rior al equivalente a 1,605 VS-MDF, al día en que se realice el pago o se cumpla la obligación.

Cuando el monto del acto u operación mensual sea igual o superior al equivalente a 3,210 VSMDF.

$103,939.80 $207,879.60

XIII

XIV

XV

20Benefis

SupuestosEquivalente en VSM al día en que se realice el pago o se cumpla la

obligación

Importe en moneda nacional en 2013

1) Constitución o transmisión de derechos reales sobre bienes inmuebles.Por un valor igual o superior al equivalente a 8,025 VSMDF.

$519,699.002) Los Fedatarios Públicos, en los instrumentos en los que hagan constar cual-quiera de los actos u operaciones a que se refiere esta Ley, identificarán la forma en la que se paguen las obligaciones derivadas.

3) Transmisiones de propiedad o constitución de derechos reales sobre vehícu-los, nuevos o usados, ya sean aéreos, marítimos o terrestres.

Por un valor igual o superior al equivalente a 3,210 VSMDF.

$207,879.60

4) Transmisiones de propiedad de relojes, joyería, Metales Preciosos y Piedras Preciosas, ya sea por pieza o por lote, y de obras de arte.

5) Adquisición de boletos que permita participar en juegos con apuesta, concur-sos o sorteos, así como la entrega o pago de premios por haber participado en dichos juegos con apuesta, concursos o sorteos.

6) Prestación de servicios de blindaje para cualquier vehículo de los referidos en el punto 3) o bien, para bienes inmuebles.

7) Transmisión de dominio o constitución de derechos de cualquier naturale-za sobre los títulos representativos de partes sociales o acciones de personas morales.

8) Constitución de derechos personales de uso o goce de cualquiera de los bie-nes a que se refieren los puntos 1), 3) y 6).

Los actos u operaciones que se realicen por montos inferiores a los señalados anteriormente, no darán lugar a obligación alguna.

No obstante, si una persona realiza actos u opera-ciones por una suma acumulada en un periodo de 6 meses que supere los montos establecidos, podrá ser considerada como operación sujeta a la obligación de presentar los Avisos para los efectos de esta Ley.

USO DE EFECTIVO Y METALES

Señala la Ley que estará prohibido liquidar o pagar, así como aceptar la liquidación o el pago, de actos u operaciones mediante el uso de monedas y billetes, en moneda nacional o divisas y Metales Preciosos, en los siguientes supuestos:

NOTA: VSMDF=Veces Salario Mínimo Vigente en el Distrito Federal, equivalente a $64.76 para 2013.




OBLIGACIONES APLICABLES A QUIENES REALICEN LAS ACTIVIDADES VULNERABLES

1) Identificar a los clientes y usuarios, verifican-do su identidad basándose en credenciales o documentación oficial, y recabando copia de la documentación.

2) Cuando exista relación de negocios, se solici-tará al cliente o usuario la información sobre su actividad u ocupación, basándose entre otros, en los avisos de inscripción y actualización del RFC.

3) Solicitar al cliente o usuario información acerca de si tiene conocimiento de la existencia del dueño beneficiario y, en su caso, que exhiba

documentación oficial que permita identificar-lo, si ésta obrare en su poder; de lo contrario, que declare que no cuenta con ella.

4) Custodiar, proteger, resguardar y evitar la des-trucción u ocultamiento de la información y docu-mentación soporte de la Actividad Vulnerable, así como la que identifique a sus clientes o usuarios. Deberá conservarse por un plazo de 5 años conta-do a partir de la fecha de la realización de la Acti-vidad Vulnerable, salvo que las leyes de la materia establezcan un plazo diferente.

5) Brindar las facilidades necesarias para la cele-bración de visitas de verificación.

6) Presentar los Avisos en la SHCP en los tiem-pos y bajo la forma prevista en esta Ley.

Infracciones Multas en VSM y su equivalente en moneda

nacional para 2013

Supuestos en que se cancelará la autorización o patente a:

Corredores públicos Notarios públicos

Agentes y apoderados aduanales

No cumplir con los requerimientos formu-lados por la SHCP.

De 200 a 2,000 VSMDF(De $12,952.00 a $129,520.00)

Si reincide en las con-ductas infractoras descritas en los ren-glones comprendidos

Si reincide en las con-ductas infractoras des-critas en los renglones comprendidos

Si reincide en las con-ductas infractoras descritas en los ren-glones comprendidos

Incumplir con cualquiera de las obligacio-nes previamente mencionadas.

No presentar en tiempo los Avisos. Aplicará si se presenta a más tardar dentro de los 30 días siguientes a la fecha en que debió pre-sentarse. De hacerlo con posterioridad, se procederá conforme a los casos de omisión.

Presentar los Avisos sin reunir los requisi-tos a que se refiere esta Ley.

Incumplir los Fedatarios Públicos con las obligaciones que les impone esta Ley.

De 2,000 a 10,000 VSMDF(De $129,520.00 a $647,600.00)

No aplica

No aplica

Omitir presentar los Avisos a que se refiere esta Ley.

De 10,000 a 65,000 VSMDF ($647,600.00 a $4’209,400.00), o del

10% al 100% del valor del acto u operación, cuando sean cuantificables

en dinero, la que resulte mayor.

Si viola lo previsto en estos dos supuestosParticipar en cualquiera de los actos u operaciones prohibidos por esta Ley, en relación al uso de efectivo y metales.

SANCIONES Y MULTAS

NOTA: VSMDF=Veces Salario Mínimo Vigente en el Distrito Federal, equivalente a $64.76 para 2013.

22Benefis

DELITO PENA CORPORAL MULTA

1) Proporcionar de manera dolosa a quienes deban dar Avisos, in-formación, documentos, datos o imágenes falsos, o completamente ilegibles, para ser incorporados en aquellos que deban presentarse.

2) De manera dolosa, modifique o altere información, documentos, datos o imágenes que serán incorporados a los Avisos, o ya incor-porados en éstos.

Prisión de 2 a 8 años

De 500 a 2,000 días multa conforme al Código Penal Federal3) Utilizar indebidamente, tratándose de servidores públicos, la in-

formación, datos, documentos o imágenes a las que tenga acceso o reciban con motivo de esta Ley, o que transgreda lo dispuesto por el Capítulo VI referente a la reserva y manejo de información.

4) Quien sin contar con autorización de la autoridad competente, revele o divulgue, información vinculada a una persona física o moral o servidor público con cualquier Aviso o requerimiento de información hecho entre autoridades, en relación con algún acto u operación relativo a Actividades Vulnerables, independientemente de si existe Aviso o no.

Prisión de 4 a 10 años

DELITOS Y SUS SANCIONES


CONCLUSIONES

Con la entrada en vigor de esta nueva Ley, un gran número de actividades se verán directamente afec-tadas, por lo que, independientemente del giro o profesión de quien las desarrolle, tendrá que cum-plirse con dicho ordenamiento. Aun queda tiempo para familiarizarse con esta nueva legislación e ir tomando las medidas preventivas necesarias, evi-

tando así hacerse acreedor de alguna sanción que, como se pudo observar, podría en determinado momento, representar una cantidad muy gravosa y en el peor de los escenarios, llegar a aplicarse hasta pena corporal.

C.P. Víctor Gerardo González Gutié[email protected]

Benefis



La Responsabilidad Laboral en los regímenes de Subcontratación y de Intermediación, bajo el concepto de “Unidad Económica”

A raíz de la Jurisprudencia que define el concepto de unidad económica y de las recientes reformas en materia laboral que modificaron en parte el régimen de Intermediación laboral y que por otra parte dan nacimiento a la regulación del régimen de Subcontratación, resulta de gran interés el estudio en su conjunto a efecto de definir en dónde descansa la calidad de patrón para con el trabajador y en su caso quién y hasta dónde responderá a los derechos de los trabajadores.

INTRODUCCIÓN

El pasado 30 de noviembre de 2012 se publicaron en el Diario Oficial de la Federación (DOF) diver-sas reformas a la Ley Federal del Trabajo (LFT), dentro de las cuales se encuentra como nove-

dad, la regulación del régimen de Subcontratación, que tiene como propósito el evitar la evasión y elusión del cumplimiento de obligaciones a cargo del patrón y proteger los derechos de los trabajadores, lo anterior

debido a que diversas empresas han venido utilizando la figura del outsourcing con el fin de evitar respon-sabilidades directas para con el trabajador y al mismo tiempo con el objetivo de disminuir cargas sociales y fiscales, desprotegiendo en su mayoría los derechos de los trabajadores.

Es por lo anterior, que en esta ocasión analizaremos los regímenes existentes de outsourcing reconoci-dos en la LFT –Intermediación y Subcontratación- en cuanto a su concepto y en cuanto a la responsabilidad

24Benefis La Responsabilidad Laboral en los regímenes de Subcontratación y de Intermediación...

PATRÓN

De conformidad con el artículo 10 de la LFT, el concep-to de patrón lo define de una forma sencilla y sin du-das aparentes, determinando que patrón es la persona física o moral que utiliza los servicios de uno o varios trabajadores. Sin embargo más adelante veremos que patrón no siempre será quién utiliza o contrata los ser-vicios de los trabajadores, creando así la Ley algunas ficciones para depositar la calidad de patrón en quién más resulte conveniente para los trabajadores.

TRABAJADOR

Al igual se regula el concepto de trabajador definiéndo-lo la LFT en el artículo 8, que a la letra dice “trabajador es la persona física que presta a otra, física o moral, un trabajo personal”, este concepto no es cambiante, al tra-bajador no se le cambia su denominación aún y cuando su patrón no sea el mismo que lo contrato.

UNIDAD ECONÓMICA

En la propia LFT se define el concepto de empresa como la unidad económica de producción o distribución de bienes o servicios, al respecto es de comentarse que la Jurisprudencia antes citada analiza un caso de Interme-diación laboral, donde existe un contrato entre 2 partes y una de ellas aporta la fuerza laboral y la otra aporta la infraestructura y el capital, logrando entre ambas la pro-ducción del bien o servicio, y es entonces que entre am-bas contratantes está abarcado el concepto de empresa y por ello las hace responsables del cumplimiento de los derechos laborales.

De lo anterior, podemos concluir que el concepto de empresa se extiende a un tercero y con ello la respon-sabilidad solidaria, cuando en una misma persona no se reúnan los conceptos de fuerza laboral, infraestruc-tura y capital.

Sin embargo, debemos analizar cada supuesto para es-tar en condiciones de dejar así dicha conclusión, para ello será necesario transcribir cada artículo que regula la Intermediación y la Subcontratación, explicando su alcance y en su caso exponiendo gráficamente lo que trata de regular.

INTERMEDIACIÓN

“Artículo 12. Intermediario es la persona que con-trata o interviene en la contratación de otra u otras para que presten servicios a un patrón.”

de las partes que los utilizan, ya que cobra gran rele-vancia lo establecido en Ley y lo que se ha definido por parte de los Tribunales en cuanto al alcance de la responsabilidad, lo anterior bajo la Jurisprudencia publicada el pasado mes de febrero 2012 que define el concepto de unidad económica, misma que a con-tinuación se transcribe:

Tercer Tribunal Colegiado en Materia de Tra-bajo del Primer Circuito. Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Décima Época.Libro V, Febrero de 2012, Tomo 3. Tesis Jurisprudencia I.3o.T. J/28 (9a.) Página 1991. Registro No. 160324.

CONTRATO CIVIL DE PRESTACIÓN DE SER-VICIOS PROFESIONALES. SI A TRAVÉS DE ÉL UN TERCERO SE OBLIGA A SUMINISTRAR PERSONAL A UN PATRÓN REAL CON EL COM-PROMISO DE RELEVARLO DE CUALQUIER OBLIGACIÓN LABORAL, AMBAS EMPRESAS CONSTITUYEN LA UNIDAD ECONÓMICA A QUE SE REFIERE EL ARTÍCULO 16 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO Y, POR ENDE, LAS DOS SON RESPONSABLES DE LA RELACIÓN LABORAL PARA CON EL TRABAJADOR. Con-forme al artículo 3o. de la Ley Federal del Traba-jo, el trabajo no es artículo de comercio. Por otra parte, el numeral 16 de la citada legislación esta-blece que la empresa, para efectos de las normas de trabajo, es la unidad económica de produc-ción o distribución de bienes o servicios. En este contexto, cuando una empresa interviene como proveedora de la fuerza de trabajo a través de la celebración de un contrato civil de prestación de servicios profesionales, o de cualquier acto jurídico, y otra aporta la infraestructura y el ca-pital, lográndose entre ambas el bien o servicio producido, cumplen con el objeto social de la unidad económica a que se refiere el mencio-nado artículo 16; de ahí que para efectos de esta materia constituyen una empresa y, por ende, son responsables de la relación laboral para con el trabajador.

Comenzaremos analizando las partes que intervie-nen en toda relación laboral, así como el concepto de unidad económica definido en la Jurisprudencia anterior, para luego ir estudiando y concluyendo el alcance que tiene para cada una de las partes que intervienen en la Intermediación y Subcontratación de personal.



Observemos cómo en este caso, se denomina Patrón al Beneficiario de los servicios o las obras contratadas, esto es, al contratante y deja en principio fuera de cual-quier obligación al contratista (Intermediario), incluso de responsabilidad solidaria, aún y cuando éste último es quién tiene contratados a los trabajadores.

“Artículo 13. No serán considerados intermediarios, sino patrones, las empresas establecidas que contra-ten trabajos para ejecutarlos con elementos propios suficientes para cumplir las obligaciones que deri-ven de las relaciones con sus trabajadores. En caso contrario serán solidariamente responsables con los beneficiarios directos de las obras o servicios, por las obligaciones contraídas con los trabajadores.”

En este caso, se establece que cuando el Interme-diario (contratista) cuente con elementos propios suficientes para cumplir con las obligaciones labora-les, le quita la calidad de Patrón al Beneficiario que en principio el artículo 12 le otorgó, y sólo en caso de que el Intermediario no cuente con elementos propios, le seguiría dejando la calidad de Patrón al Beneficiario y le carga una responsabilidad solidaria al Intermediario, buscando siempre proteger los de-rechos del trabajador.

“Artículo 14. Las personas que utilicen intermedia-rios para la contratación de trabajadores serán res-ponsables de las obligaciones que deriven de esta Ley y de los servicios prestados.

Los trabajadores tendrán los derechos siguientes:

I. Prestarán sus servicios en las mismas condicio-nes de trabajo y tendrán los mismos derechos que correspondan a los trabajadores que ejecuten tra-bajos similares en la empresa o establecimiento; yII. Los intermediarios no podrán recibir ninguna retribución o comisión con cargo a los salarios de los trabajadores.”

En este caso, el Intermediario (persona física o moral) no contrata al trabajador, sino que sólo es utilizado por la empresa contratante (Patrón), para que por su conducto realice la labor de re-clutamiento y selección, para que éste último rea-lice la contratación, cuidando en todo momento los derechos de los trabajadores, evitando que en acuerdo el Intermediario y el Patrón, se aprove-chen de la necesidad del trabajador y sean otor-gadas menores condiciones y derechos a los exis-tentes para trabajos similares, y al mismo tiempo cuidando que el Intermediario en su condición de “oferente primario”, no se convierta en cacique y pretenda cobrar sus servicios con parte de los sa-larios que recibirá el trabajador.

“Artículo 15. En las empresas que ejecuten obras o servicios en forma exclusiva o principal para otra, y que no dispongan de elementos propios suficientes de conformidad con lo dispuesto en el Artículo 13, se observarán las normas siguientes:

IntermediarioIntermediario

Es Patrón

Es Responsable Solidario

Contrata trabajadores

Contrato

P

P

R


Intermediario

Si

NoCuenta con elementos

propios

Contrato

P

P


Es Patrón

=

=


P

P

R

R

Es Patrón


P

R

IntermediarioIntermediarioContrato,

Reclutamiento y Selección

PRecluta y Selecciona

ContrataPersonal

26Benefis

I. La empresa beneficiaria será solidariamente res-ponsable de las obligaciones contraídas con los tra-bajadores; y

II. Los trabajadores empleados en la ejecución de las obras o servicios tendrán derecho a disfrutar de con-diciones de trabajo proporcionadas a las que disfru-ten los trabajadores que ejecuten trabajos similares en la empresa beneficiaria. Para determinar la pro-porción, se tomarán en consideración las diferencias

que existan en los salarios mínimos que rijan en el área geográfica de aplicación en que se encuentren instaladas las

empresas y las demás circunstancias que puedan influir en las condiciones

de trabajo.”

Este artículo establece que, en el caso de que el Intermediario no cuente con elementos propios y sufi-

cientes y que además si la empresa que recibió los trabajos o servicios se bene-fició de forma ex-clusiva o principal, se le atribuirá a ésta

última la responsa-bilidad solidaria, por otro

lado de darse el supuesto anterior, se le obliga al Intermediario, con quién están contratados los trabajadores, a que establezca las mismas condi-ciones de trabajo de las que disfru-

tan los trabajadores que ejecutan obras similares en la empresa beneficiaria.

En el caso de despido de alguno de los trabajadores contratados por el Intermediario, el trabajador demandará a ambas partes, dejando la carga de la prueba al Beneficiario de demostrar que el Intermediario sí cuenta con elementos pro-pios y suficientes para el cumplimiento de las obli-gaciones laborales y que además no se benefició de forma exclusiva o principal de los servicios del Intermediario, de no demostrar ambos supuestos, se le atribuirá la calidad de Patrón solidario para el cumplimiento del pago de la indemnización del trabajador.

Por otra parte, es de analizarse muy finamente cómo este artículo le quita la denominación de Patrón al Beneficiario, que de origen como decía-mos se lo atribuye el artículo 12, esto se da cuan-

do la empresa contratante se hubiera beneficiado en forma exclusiva o principal de los servicios del Intermediario, ya que en ese supuesto sólo se le atribuye la responsabilidad solidaria al Beneficiario, cargándole entonces la denominación de Patrón al Intermediario, lo anterior por exclusión ya que no puede caer en la misma la calidad de Patrón y a su vez de responsable solidario, luego entonces en cualquier otro caso –donde no exista el beneficio en forma exclusiva y principal de los servicios- si el Intermediario no cuenta con elementos propios y suficientes, siempre se le dejará la calidad de Patrón al Beneficiario.

En todos los casos, se debe cuidar en todo mo-mento que el Intermediario cuente con elementos propios y suficientes para el cumplimiento de las obligaciones laborales porque aún y cuando la rela-ción laboral -contratación, subordinación y pago de salarios- se dé para con el Intermediario, no resulta suficiente para dejar descansar toda la responsabi-lidad sobre éste último, sino que buscando en todo momento la protección de los derechos laborales, la legislación le pretende atribuir la responsabilidad solidaria al Beneficiario y en la mayoría de los casos lo considera Patrón.

LA INTERMEDIACIÓN Y SU RELACIÓN CON LA JURISPRUDENCIA DE

UNIDAD ECONÓMICA

Analizando el contenido de la Jurisprudencia en cita, tenemos que su aplicación se da cuando el Intermediario contrata directamente a los traba-

Es Patrón


P

R


Si

SiNoNoCuenta con

elementos propios

Contrato

Intermediario

P


= P

= P

= R

La Responsabilidad Laboral en los regímenes de Subcontratación y de Intermediación...

El beneficiario recibe en forma

exclusiva o principal los trabajos.


jadores para que ejecuten las obras o presten sus servicios para el Beneficiario, donde podemos concluir que en el caso de que el Intermediario cuente con elementos propios y suficientes para cumplir con las obligaciones laborales, el Inter-mediario será el Patrón y por tanto al ser quién aporta la fuerza laboral al Beneficiario (quien cuenta con la infraestructura, materia prima en su caso y el capital), da como resultado la pro-ducción del bien o servicio, y es entonces que nace a la vista el concepto de unidad económica entre ambas partes (Intermediario-Beneficiario) y es en este caso a la luz de la Jurisprudencia en estudio, que los derechos laborales pueden ser demandados a ambas partes, aún y cuando el ar-tículo 13 de la LFT por sí solo, no le atribuye res-ponsabilidad solidaria al Beneficiario.

Por otra parte, cuando el Intermediario no cuen-ta con los elementos propios antes señalados, tenemos que la Jurisprudencia en cuanto a su contenido, no tiene relevancia, ya que el artícu-lo 12 de la propia Ley, realiza una “ficción”, para convertir al Beneficiario en Patrón, aún y cuando no tenga contratados directamente a los traba-jadores y por su parte el artículo 13 le carga la responsabilidad solidaria al Intermediario, por lo que el trabajador en su acción de defensa de sus derechos, podrá demandar a ambos, sin que ten-ga necesidad de invocar la Jurisprudencia.

En cuanto al tipo de Intermediación regulado en el artículo 15, tenemos que en ese caso la Juris-prudencia es siempre aplicable, con excepción de cuando la empresa contratante se beneficie en forma exclusiva o principal de los servicios del Intermediario y que éste último no cuente con los elementos propios y suficientes para cumplir con las obligaciones laborales, ya que en este su-puesto, como decíamos, por exclusión se consi-dera al Intermediario como Patrón y al Beneficia-rio como responsable solidario, de tal suerte que aun existiendo el componente de unidad econó-mica entre ambas partes, por propia disposición legal ya les atribuyó una responsabilidad, sin que entonces tenga que invocarse la Jurisprudencia en estudio.

SUBCONTRATACIÓN LABORAL

“Artículo 15-A. El trabajo en régimen de subcon-tratación es aquel por medio del cual un patrón denominado contratista ejecuta obras o presta servicios con sus trabajadores bajo su dependen-

cia, a favor de un contra-tante, per-sona física o moral, la cual fija las tareas del contratista y lo supervisa en el desarro-llo de los servi-cios o la ejecu-ción de las obras contratadas.

Este tipo de trabajo, de-berá cumplir con las siguien-tes condiciones:

a) No podrá abarcar la totalidad de las activida-des, iguales o similares en su totalidad, que se de-sarrollen en el centro de trabajo.b) Deberá justificarse por su carácter especializado.c) No podrá comprender tareas iguales o simila-res a las que realizan el resto de los trabajadores al servicio del contratante.

De no cumplirse con todas estas condiciones, el contratante se considerará patrón para todos los efectos de esta Ley, incluyendo las obligaciones en materia de seguridad social.”

En esta figura a diferencia de la Intermediación, la calidad de Patrón se transfiere al Beneficiario, al dejarse de cumplir alguna de las condiciones de los incisos a), b) o c), sin importar si el contra-tista tenga o no elementos propios para cumplir con las obligaciones laborales de sus trabajado-res, luego entonces se deberá poner el mayor de los cuidados al momento de subcontratar perso-nal bajo cualquier modalidad, cuidando que la Subcontratación no sea por todas las actividades que se llevan a cabo en el centro de trabajo, que las actividades que realizarán los trabajadores subcontratados no se realicen por cualquier otro trabajador subordinado de la empresa y que además, esa actividad subcontratada no la podría realizar alguno de los trabajadores del Beneficiario, con lo cual se justificaría el carácter de especializada, de lo contario se reitera que el Beneficiario será patrón para el cumplimiento de las obligaciones laborales y además de las obli-gaciones sociales de los trabajadores.

Al igual, se deberá poner el mayor de los cui-


28Benefis

dados para que se configure la figura de Sub-contratación y no caer en Intermediación que conforme al artículo 12, en principio siempre considera como Patrón al Beneficiario de los ser-vicios o ejecuciones de obra y sólo existen dos excepciones al respecto, la primera cuando el Intermediario cuenta con elementos propios y suficientes y la segunda cuando la empresa con-tratante se beneficia en forma exclusiva o princi-pal de los servicios del Intermediario, es en estos dos únicos casos que se le atribuye la calidad de Patrón al Intermediario.

De lo anterior y para efectos de las conclusiones que se pretenden respecto al concepto de unidad económica dictada en la Jurisprudencia, tenemos que en el caso de Subcontratación siempre será aplicable la misma, aún y cuando la denominación de Patrón descanse en el contratista o se transfiera al contratante, ya que en ambos supuestos el concepto de unidad económica se compone de la aportación de los elementos para producir el bien o servicios de ambas partes.

DIFERENCIA ENTRE SUBCONTRATACIÓN E

INTERMEDIACIÓN

Por último, es importante hacer ver la diferencia entre Subcontratación e Intermediación, que radi-ca principalmente en el concepto de “dependencia”, siendo que en el caso de Subcontratación, la depen-dencia está debidamente establecida por la propia Ley para el contratista, y el Beneficiario o contratan-te sólo fija las tareas y las supervisa, delimitando en una línea muy delgada la subordinación, ya que el Beneficiario o sus representantes -directores, admi-nistradores, gerentes o quienes realicen funciones de administración, según lo establece el artículo 11 de la LFT- estarán limitados para dar órdenes o para incluso tomarse la libertad de despedir a los trabaja-dores del contratista.

En el caso de Subcontratación cuando se regu-la conforme al artículo 15-A, parece no importar si el contratista cuenta o no con elementos pro-pios, sino que es hasta el artículo 15-B, cuando le impone un deber u obligación al contratante de cerciorarse de que el contratista cuente con los elementos propios y suficientes, además de la do-cumentación, para cumplir con las obligaciones laborales de sus trabajadores, de tal suerte que de no hacerlo, el contratante se hará acreedor a una

multa establecida en el artículo 1004-B, por el equi-valente de 250 a 2,500 veces el salario mínimo ge-neral del D.F. ($16,190 a $161,900), sin que en este caso, se tenga como castigo el asignarle la calidad de Patrón al Beneficiario.

Otra diferencia sería la “formalidad”, ya que para el caso de la Intermediación no existe disposición le-gal en la LFT que obligue a que la misma se formali-ce por escrito entre el Intermediario y el Beneficiario, en cambio para el caso de Subcontratación sí se re-quiere de dicha formalidad, que aún si no se hiciera, ello no implicaría la invalidez de la figura, sino que traería como consecuencia que el Beneficiario se hiciera acreedor a la multa señalada en el artículo 1004-B citado.

Autor:C.P.C. y M.I. Victor Alberto Eudave Anguiano

[email protected]:

Lic. Montserrat Nájera [email protected]

Benefis

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Beneficios

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30Benefis Consecuencias legales de la discrepancia fiscal (segunda parte)

INTRODUCCIÓN

En el artículo anterior, comenté sobre cómo el gobierno mexicano ha venido atacando el fenómeno de la evasión fis-cal, los mecanismos de control que ha

implementado, la importancia que tiene para los mexicanos el concepto jurídico de la “Dis-crepancia Fiscal” y en que consiste este proce-dimiento de fiscalización.

De la lectura del primer párrafo del artículo 107 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta (Ley del ISR), se desprende que todas las personas físi-cas, estén o no inscritas en el Registro Federal

de Contribuyentes (RFC), pueden incurrir en discrepancia fiscal.

Ahora bien, dentro de las obligaciones fiscales que tienen las personas físicas, se encuentran las siguientes:

1OBLIGADAS A PRESENTAR DECLARACIÓN, QUE SÍ LA PRESENTAN.

En los casos de las personas físicas inscritas en el RFC, que están obligadas a presentar decla-ración anual y que efectivamente lo hacen, de acuerdo con el primer párrafo del artículo 107 de la Ley del ISR incurrirán en discrepancia fis-cal, cuando realicen en un año calendario ero-

Consecuencias legales de la

discrepancia fiscal(segunda parte)

Hasta el día de hoy, solamente las perso-nas físicas pueden tener discrepancia fis-cal; no así, las personas morales.


Patrimonial y Em

presa Familiar

gaciones superiores a los ingresos que hubie-ren declarado en ese mismo año.

Es por ello, que todas las personas físicas deben declarar sus ingresos correctamente.

2 OBLIGADAS A PRESENTAR DECLARACIÓN, QUE INDEBIDAMENTE NO LA PRESENTAN.

El tercer párrafo del artículo 107 de la Ley del ISR indica que:

“Cuando el contribuyente obtenga ingresos de los previstos en este título y no los declare, se aplicará este precepto como si hubiera pre-sentado la declaración sin ingresos.

(…)”

En este caso, todas las erogaciones que efectúe en el año calendario se considerarán como “Dis-crepancia Fiscal”.

3 NO OBLIGADAS A PRESENTAR DECLARACIÓN ANUAL.

Para efectos de la discrepancia fiscal, tratándo-se de personas físicas inscritas en el RFC que obtienen ingresos por salarios, que no están obligadas a presentar declaración anual, se considerará como sus ingresos los que los rete-nedores manifiesten haberles pagado.

4PERSONAS FÍSICAS NO INSCRITAS EN EL RFC.

Si una persona física no inscrita en el RFC rea-liza erogaciones, sin duda alguna, incurre en discrepancia fiscal, ya que, como no declara in-gresos, cualquier erogación que efectúe, consti-tuye discrepancia fiscal.

Lo anterior se considerará así por parte de la autoridad fiscal, a menos que la persona física acredite que ha utilizado dinero considerado como un ingreso exento.

En este supuesto, se encuentran las personas que se dedican a una actividad informal, y que realmente sí reciben ingresos por los que debe-rían pagar impuestos.

Es un hecho que no solo la informalidad se da en las banquetas, sino que también hay profe-sionistas y personas que realizan operaciones de compra-venta y no pagan impuestos.

Ejemplos hay muchos y variados.

Existen los prestanombres que manejan dinero e inversiones de otras personas que sí están ins-critas en el RFC, a nombre de los cuales realizan, entre otros, gastos, adquisiciones de automóvi-les, inmuebles, depósitos en cuentas bancarias, manejo de tarjetas de crédito o débito, utilizan-do dinero producto de la evasión fiscal.

Es un hecho que no solo la informalidad se da en las banquetas,

sino que también hay profesionistas y personas que realizan

operaciones de compra-venta y no pagan impuestos.

32Benefis Consecuencias legales de la discrepancia fiscal (segunda parte)

Es importante aclarar que la “Pérdida Fiscal” no debe considerarse como discrepancia fiscal; pues un empresario, puede tener en el ejercicio una pérdida fiscal y haber obtenido dinero por diferentes fuentes de financiamiento, ya sea por excedentes de efectivo de ejercicios anteriores o por haber obtenido un préstamo, y no precisa-mente se trate de haber efectuado erogaciones superiores a los ingresos declarados.

Estamos obligados a proteger nuestro patrimo-nio, justificar su origen y transparentarlo, para vigilar que no se incurra en discrepancia fiscal.

Para lograr lo anterior, es necesario que se imple-menten medidas preventivas con sus respectivos soportes legales, como por ejemplo:

• Formalizar las operaciones efectuadas con su correspondiente contrato, y ratificarlo ante Notario o Corredor Público.

• Conservar los estados de cuenta bancarios y los comprobantes de todas sus operaciones.

• Conservar los comprobantes de ingresos, ta-les como facturas, escrituras, constancias de percepciones y retenciones, etc.

ENTRADAS SALIDAS

Concepto Importe Concepto Importe

Sueldos Gastos familiares

Honorarios Coches

Actividad empresarial Casa

Intereses Otros inmuebles

Premios Seguro de vida/ médico

Donativos Vacaciones

Venta de inmuebles Colegiaturas

Préstamos Préstamos

Traspasos

Viáticos no compro-bados

Herencias

Fondo de ahorro

Alimentos

Total Entradas Total Salidas

• Llevar un estricto control de las cuentas bancarias y de inversiones, es decir, tener identificados tanto las entradas como las sa-lidas de dinero, con su correspondiente com-probante para justificar su origen.

• No utilizar cuentas bancarias propias o tarjetas de crédito, para hacer compras por cuenta de terceros.

• Pagar los impuestos correspondientes en forma completa y oportuna.

• Al momento de preparar la declaración anual del ejercicio, cotejar los ingresos o las entradas de dinero que se obtuvieron, con los ingresos que se van a manifestar en la declaración anual.

CONTROL DE ENTRADAS Y SALIDAS DE DINERO

Para lograr un adecuado control de sus en-tradas y salidas de dinero, las personas físicas podrían utilizar algún formato como el que se muestra a continuación:


Patrimonial y Em

presa Familiar

• VIÁTICOS. Cuando sean erogados en ser-vicio del patrón, y se compruebe con docu-mentación que reúne requisitos fiscales, de conformidad con lo señalado en la fracción XIII, del artículo 109 de la Ley del ISR.

• ENAJENACIÓN DE LA CASA HABITACIÓN. Con sus limitantes contenidas en la fracción XV inciso a) del artículo 109 de la Ley del ISR.

• HERENCIAS O LEGADOS. Establecidos en el artículo 109 fracción XVIII, y siempre que se cumpla con lo señalado en el artículo 175 tercer párrafo de la Ley del ISR.

• OBTENCIÓN DE PREMIOS. Aun y cuando se haya pagado un impuesto definitivo, de acuerdo a lo estipulado en el artículo 163 de la Ley del ISR.

• PRÉSTAMOS, DONATIVOS Y PREMIOS. El segundo párrafo del artículo 106 de la Ley del ISR contiene la obligación para todas las personas físicas residentes en México de in-formar, en la declaración del ejercicio, sobre estos ingresos, siempre que en lo individual o en su conjunto, excedan de $600,000.00 (seiscientos mil pesos).

A su vez, el último párrafo del artículo 107 de la Ley del ISR menciona que se consideran ingre-

Al respecto, debe considerarse que no única-mente se obtienen ingresos en efectivo, sino que también se pueden obtener ingresos en:

Bienes. Crédito. Servicios.

Respecto de los cuales, se deben cuidar ciertas reglas específicas para cada tipo de ingreso, de conformidad con lo establecido en la Ley del ISR.

INGRESOS EXENTOS

Se consideran ingresos omitidos, los préstamos y donativos que no se declaren o se informen a las

autoridades fiscales.

Para que ciertos ingresos puedan considerarse como exentos, deben manifestarse en la decla-ración anual, dentro de los cuales se encuen-tran los siguientes:

INGRESOS

EGRESOS

34Benefis

El fisco tiene ahora facultades para determinar y cobrar créditos fiscales,

incluso hasta para darle un tratamiento de carácter penal. Derivado de lo que

bautizó como “Discrepancia Fiscal

Consecuencias legales de la discrepancia fiscal (segunda parte)


LEY FEDERALDEL TRABAJO CORRELACIONADA YCON COMENTARIOS A LAREFORMA LABORALUna obra con correlaciones actualizadas no sólo al texto legal, sino también a la exposición de motivos, las cuales son de suma importancia, dada la nula existencia de criterios jurisprudenciales referentes a la reforma, que ayudarán a entender mejor la razón de la ley. Contiene además Índice Alfabético-Temático, Exposición de motivos, Textos actualizados y Correlaciones, realizados por especialistas de Dofi scal Thomson Reuters.Además incluye comentarios de expertos en consultoría y litigio preparados por el licenciado Jorge G. de Presno Arizpe, socio responsable del área de Derecho del Trabajo, Seguridad Social y Migración de Basham, Ringe y Correa, S.C., y por el licenciado Manuel de la Torre Meléndez, asociado responsable del área de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, en la ofi cina de Monterrey de Basham, Ringe y Correa, S.C.

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sos omitidos por la actividad preponderante del contribuyente o, en su caso, otros ingresos en los términos del Capítulo IX de la propia ley, los préstamos y donativos que no se declaren o se informen a las autoridades fiscales.

La declaración de impuestos del ejercicio, debe elaborarse siempre cotejando estados de cuen-ta bancarios, con la documentación que sopor-te los movimientos consignados en los mismos.

No obstante, la realidad es que la inmensa ma-yoría de las personas, no practican la cultura del orden en sus finanzas personales, lo ensayan administrando bien su empresa, sin embargo, lo hacen descuidando su patrimonio personal.

Lo comentado en el párrafo anterior, conlleva el riesgo de que en determinado momento, la au-toridad pueda determinarle a la persona física la “Discrepancia Fiscal”.

No olvidemos que, ahora la autoridad fiscaliza todas las erogaciones que realizamos a través de todos los instrumentos bancarios y puede darse cuenta de nuestro estilo de vida y compararla contra los ingre-sos manifestados en la declaración del ejercicio.

Hoy en día las personas físicas están en la mira de la autoridad fiscal, estén o no inscritas en el RFC, la creencia de que existen cuentas fisca-les y no fiscales quedó atrás, el fisco mantiene ahora, gracias a los avances tecnológicos y un sistema de información, una estrecha vigilancia sobre las erogaciones de los mexicanos.

Para el fisco somos “una caja de cristal transparente”.

El fisco tiene ahora facultades para determinar y cobrar créditos fiscales, incluso hasta para

darle un tratamiento de carácter penal. Derivado de lo que bautizó como “Dis-

crepancia Fiscal”

Es por ello que, si se declaran co-rrectamente todos los ingresos, las

personas físicas pueden gastar su di-nero sin ningún problema y con tran-

quilidad.

CONCLUSIONES

Por lo tanto, es importante que conozcamos las “reglas del juego”, las obligaciones que te-nemos y la necesidad de llevar un control so-bre nuestras finanzas personales y de adquirir una cultura fiscal que permita proteger nues-tro patrimonio.

Los profesionales de los impuestos tienen aho-ra más que nunca la oportunidad de colaborar con las personas y no sólo para las empresas, y los contribuyentes de conocer un nuevo mun-do que les brinde seguridad fiscal.

C.P. y M.I. Benjamín Romero Villalobosbenjamí[email protected]

Benefis

Documentosy

Comprobantes

Estados de cuenta

bancarios


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