Investigacion Joint Venture en Ecuador

5/11/2018 Investigacion Joint Venture en Ecuador - slidepdf.com

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UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL

Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y

Políticas

ESCUELA DE DERECHO

Carrera de Abogacía en Horario Intensivo

Investigación para Grado Oral

GRUPO Nº 9

TEMA:

CONTRATO DE JOINT VENTURE O

AVENTURA CONJUNTA

AUTORES:

Sr. Luis Gómez Castro

Sr. Artemio Holguín López

Sr. Richard Carlozama

Sr. Enrique Valenzuela

Sr. Mario Lescano

1



TUTOR:

Dr. Freddy Soria

Guayaquil-Ecuador

2010

APROBACION DEL TUTOR

En mi calidad de tutor de investigación sobre el tema: “CONTRATO

DE JOINT VENTURE O CONTRATO DE AVENTURA

CONJUNTA”, de los estudiantes: LUIS GÓMEZ CASTRO,

ARTEMIO HOLGUÍN LÓPEZ, RICHARD CARLOZAMA, ENRIQUEVALENZUELA Y MARIO LESCANO MATUTE, considero que

dicho trabajo investigativo reúne los requisitos y mérito suficientes

para ser sometido a la evaluación del jurado examinador que el

Honorable Consejo Directivo designe.

Guayaquil, JULIO 2010.

EL TUTOR

2



DEDICATORIA

Los estudiantes integrantes del Grupo Nueve del sexto año,

paralelo B, de la Modalidad de Intensivo, de la Materia de Practica

Mercantil, agradecemos profundamente a DIOS, y cada uno de

nuestros familiares que han soportado cinco años de ausencia, del

Padre, Madre, Hijo, Hija, Esposo, Esposa, sacrificando el regocijo

de la unión familiar ya que la ausencia se traslado a mas de la

semana de trabajo al fin de semana. Familiares que por amor

soportan estas ausencias.

Agradecimiento especial a nuestros maestro de la materia de

Práctica Mercantil, como olvidar, la dedicación y esmero amable

enseñanza sus consejos, su particular estilo, su claridad para

explicar la materia y su permanente actualización para beneficio de

los estudiantes. A todos gracias por su aporte, pero sobre toda las

cosas, GRACIAS DIOS.

3



INTRODUCCIÓN

Un contrato de Joint Venture típicamente incluye un acuerdo entre

dos o más partidos o compañías (socios) para contribuir con

recursos a un negocio común. Estos recursos pueden ser materia

prima, capital, tecnología, conocimiento del mercado, ventas y

canales de distribución, personal, financiamiento o productos. Los

socios en un Joint Venture normalmente siguen operando sus

negocios o empresas de manera independiente a la nueva empresa

común o Joint Venture, lo cual es una de las razones primordiales

por las que este tipo de Sociedad, si se le pudiera llamar así en los

últimos años. En el presente estudio se ha acudido a las fuentes de

información existentes, una de ellas la doctrina, pero hasta la fecha,

son muy pocos los autores que han tocado este tema.

4



ÍNDICE GENERAL

GRUPO Nº 9

TEMA

CONTRATO DE JOINT VENTURE O CONTRATO DE AVENTURA

CONJUNTA

SUMARIO No. 1


DEFINICIÓN DE LA JOINT VENTURE

Capítulo I

1.1. Antecedentes Históricos……………………………………

1.2. Diversas Definiciones…………………………………….

1.3. Función Económica del Contrato de Joint Venture……..

1.4. El Joint Venture dentro del Derecho Comparado……..

SUMARIO No. 2


5



CARACTERÍSTICAS GENERALES Y ESPECÍFICAS DEL

CONTRATO DE JOINT VENTURE

Capítulo II

2.1 Atípico e innominado….……………………

2.2 Plurilateral………………………………………………………

2.3 Transitorio…………………………………………………….

Capítulo III

2.4 De objeto específico………………………………………..

2.5 De colaboración……………………………………………….

2.6 No constituye una persona jurídica diferente a sus

integrantes……………………………………………………….

2.7 Oneroso………………………………………………………..

2.8 Aleatorio………………………………………………………..

2.8 Consensual……………………………………………………..

2.9 De participación…………………………………………….

SUMARIO No. 3


CLASIFICACIÓN DEL CONTRATO DE JOINT VENTURE

Capítulo IV

6



3.1 Como acuerdo de cooperación independiente entre las partes

sin que estas se vinculen de manera

estricta…………………………

3.2 El Joint Venture cooperativo propiamente dicho:……………….

3.2.1. La Unión Temporal……………………………………..

3.2.2 Los Consorcios……………………………………………

3.2.3. La sociedad futura o proyecto………………………

3.3. Joint Venture de Concentración……………………………..

3.4. El Joint operating agreement (JOA) o un mining

partnership…………………………………………………………

……..

3.5 Joint Venture Corporativo ………………………………………..

3.6 Joint Venture Contractual……………………………………

3.7 Joint Venture Internacionales …………………………………

Capítulo V

3.8 Alianzas estratégicas……………………………………………..

3.8.1 Alianzas de mercadotecnia…………………………………….

7



3.8.2 Alianzas sobre productos………………………………………

3.8.3 Alianzas para investigación para desarrollo………………..

SUMARIO No. 4


ELEMENTOS DEL CONTRATO DE JOINT VENTURE Y

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Capítulo VI

4.1 Elementos de creación………………………………………….

4.2 Fijación del objeto contractual. ………………………………….

4.3 Sujetos.-………………………… ……………………………...

4.4 Objeto………………….…………………………...................

4.5 Finalidad…………………………………………………………….

4.6 Proporción de Participación y de ganancias……………………

Capítulo VII

4.7 Derechos de las Partes

4.8 Obligaciones de las Partes

SUMARIO No. 5

Sr. Mario Lescano

8



CARACTERÍSTICAS DE NEGOCIACIÓN DEL CONTRATO DE

JOINT VENTURE

Capítulo VIII

5.1 Ventajas……………………………………………………………

5.2 Riesgos………………………………………………………………..

Capítulo IX

Causales de terminación y disolución del Contrato de Joint

Venture……………………………………………………………..

Por vencimiento de plazo………………………………………

Por mutuo acuerdo………………………………………………

Por incumplimiento………………………………………………

Por la consecución del objeto para el cual se formó…….

Por la imposibilidad de cumplir el objeto previsto………….

Por haber quedado con un solo integrante………………..

La verificación de las causales especiales que en función del objeto

las partes hubieren pactado en contrato

Conclusiones………………………………………………………

Recomendaciones………………………………………………………

Bibliografía…………………………………………………………….

9



SUMARIO No. 1


DEFINICIÓN DE LA JOINT VENTURE

Capítulo I

1.1 Antecedentes Históricos.-

Históricamente, el contrato de asociaciones y colaboración

empresarial llamado Joint Venture, que une a dos o más personas o

empresas en forma momentánea con un fin especifico, dista de

varios siglos atrás, es decir, tiene una larga historia dentro del

mundo de los negocios internacionales.

Etimológicamente el término “Joint Venture” proviene de la frase

inglesa “Joint Adventure” la cual traducida al español significa

“Aventura Conjunta”. Si bien se detectan emprendimientos

conjuntos desde tiempos ancestrales, desde los fenicios, así como

también las Compañías de Indias y el comercio que realizaban en

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forma primaria y menos sofisticada, contrastando con lo que hoy en

día se puede hacer.

No obstante el origen de los Joint Venture se pueden remontar al

Siglo XVIII con el derecho Anglosajón, el cual, encuentra su fuerza

en el derecho escocés y su característica esencial en la

transitoriedad de la asociación, asemejándose también a la figura

de la Association en Participation del derecho francés. En efecto,

durante este siglo, fueron creadas en Inglaterra, para el desarrollo y

evolución del derecho de sociedades: La Partnership y la

Corporation, siendo desarrollo de la forma más primitiva el de la

primera la joint stock compagny, el instrumento más aplicado por las

grandes compañías coloniales, en los siglos XVII y XVIII en los

contratos marítimos de navegación para el transporte y posterior

comercialización de mercaderías. Por el contrario, la jurisprudencia

norte americano comienza a utilizar la expresión Joint Adventure al

principio del siglo XIX. Luego, la jurisprudencia y la práctica

mercantil abreviaron la frase utilizando la expresión Joint Venture.

En el caso particular de América Latina, la formación de Joint

Venture ha comenzado a cobrar mayor importancia en los últimos

años, puesto que nuestra región posee recursos naturales y mano

11



de obra calificada y no calificada con bajo costos a niveles

internacionales, pero que le faltan capitales, financiamiento y

tecnología, como también acceso a los mercados internacionales,

que es precisamente lo que pueden ofrecer los socios extranjeros a

través de los Joint Venture.

En Ecuador, las empresas mixtas son comunes cuando las

empresas extranjeras son contratados, como socios, para llevar a

cabo proyectos concretos con entidades gubernamentales. Muchas

empresas extranjeras de entrar en este tipo de acuerdo también

establecer sucursales. Otro punto destacable es que las empresas

mixtas en el sector privado a menudo conducen a la formación de

corporaciones y sociedades. En nuestro país, la Joint Venture ha

tomado fuerzas y de acuerdo a nuestras investigaciones desde

1972, cuando era la bonanza petrolera: El Gobierno de ese

entonces del Ecuador firma diferentes Joint Venture con empresas

multinacionales para la explotación del petróleo. Luego con el pasar

de los años, hemos visto un mayor interés del Joint Venture, en las

compañías o empresas que se dedican a la producción o

comercialización de hidrocarburos, generación eléctrica,

telecomunicaciones, y servicios portuarios. En la actualidad el

Gobierno Nacional, tiene diferentes propuestas en pactar con

empresas alemanas, interesadas en hacer negocios en el Ecuador

12



mediante el sistema “Joint Venture”. Existe la posibilidad de la

instalación y funcionamiento de parques de producción de energía:

fotovoltaica (sol), eólica (viento), centrales hidroeléctricas (agua).

1.3 Diversas Definiciones.-

Dado que en la legislación actual ecuatoriana, no existe un

concepto o definición específica del término Joint Venture, se hace

necesario acudir a la doctrina para poder determinarlo. Sergio Le

Pera señala que existen diversas definiciones del Joint Venture. Es

así que precisa que se trata de “una asociación de dos ó más

personas para realizar una única empresa comercial con el fin de

obtener una utilidad.” Debe destacarse que se pueden apreciar en

ésta definición dos elementos importantes pero a la vez

contradictorios, por un lado debe tratarse de una asociación y por el

otro debe obtenerse una utilidad, un beneficio económico. La

esencia de éste contrato es el objetivo común de las partes, que

limita su acción, por lo que la gestión del negocio involucrará una

acción solidaria sin que lo decidido por uno de ellos pueda ser

contradicho por el otro, si se hizo en cumplimiento de los claros

objetivos determinados en el contrato. Es por tanto un negocio

donde la acción es determinada por dos ó más emprendedores, sin

el ánimo de formar una sociedad”. Para Max Arias-Schereiber

13



Pezet, en la obra “Contratos Modernos”, el Joint Venture, también

denominado contrato de riesgo compartido, “es un instrumento

contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en

búsqueda de alta rentabilidad y correlativa reducción de riesgos, en

el que las partes se juntan con un criterio de coparticipación que

asume las más diferentes formas y matices. No existe, pues, una

definición exacta y final de éste contrato, sino que hay varios

conceptos del mismo según sean las modalidades que aparezcan

en su concertación. Pero sin duda alguna, coincidimos con quienes

señalan que se trata de un instrumento destinado a establecer o

fortalecer vínculos entre empresas que buscan un propósito común

destinado a poner en marcha un negocio ó modernizar uno que ya

existe. En este contrato pueden las partes actuar de modo individual

ó crear una empresa que tenga personería jurídica y patrimonio

propio”. En nuestra opinión, el contrato de Joint Venture o Riesgo

Aventura Conjunta, tiene la característica principal que dos ó mas

personas jurídicas convienen en celebrar éste contrato de carácter

eminentemente asociativo con la finalidad de realizar una actividad

económica específica, es decir, de participar en un negocio

específico en conjunto, asumir el riesgo respectivo en común y

disfrutar de sus beneficios económicos obteniendo utilidades,

mediante el aporte complementario de activos tangibles ó

14



intangibles (tales como capital, trabajo, conocimiento etc) por un

determinado lapso de tiempo, sin la necesidad de constituir una

sociedad o persona jurídica nueva, manteniendo cada asociado su

individualidad, siendo ésta la esencia principal de éste contrato

atípico.

1.4 Función Económica del Contrato de Joint Venture.-

El contrato de asociación o colaboración a riesgo compartido es una

respuesta a las necesidades comerciales públicas o privadas

nacionales o internacionales de llevar acabo proyectos de alta

complejidad de modo que su ejecución demande la asunción de

riesgos y cargas financieras difícilmente soportables por una

persona natural o jurídica.

Se trata en consecuencia de solucionar con esta figura, los

problemas que plantean las ingentes inversiones requeridas para

tan ambiciosas empresas o proyectos. Sobre la función económica

del contrato en estudio, SANJIV K. KAPUR, anota cómo el joint

venture, definitivamente es un instrumento idóneo en el tráfico

jurídico, para promover la inversión extranjera de tal manera que

exige la homologación de los aspectos legales concernientes al

tiempo, a la naturaleza de las relaciones entre agrupados, el

15



tratamiento y protección del know-how, el origen y la inyección de

fondos, los aspectos fiscales, entre otros aspectos no menos

importantes.

En el ámbito de la economía globalizada, las alianzas empresariales

de riesgos compartidos, son el instrumento idóneo para buscar la

expansión del mercado a nivel nacional e internacional, con la

activa participación de firmas locales y multinacionales,

compartiendo los ya mencionados riesgos, los recursos, ventajas

comparativas, para ganar competitividad estratégica en una relación

en la que todos los agrupados ganan.

Con el Joint Venture se busca agilizar la realización de proyectos,

debido a la simplificación de formalidades para su celebración y a la

no exigencia como requisito para su conformación de un modelo

societario. Con el Joint Venture se unen esfuerzos de empresarios

que cuentan con ventajas comparativas que otros no tienen y que

prestan en función del cumplimiento de una actividad especifica y

comportan una adecuada disposición de medios a fines, de modo

que el desarrollo de esta resulte eficiente en términos de costo

beneficio, de tiempo, de inversión tecnológica y, por supuesto, de

rentabilidad.

16



Con las distintas modalidades del Joint Venture es posible lograr

objetivos que una Empresa no lograría por si misma. Se constituyen

en medios para distribuir riesgos, costos y utilidades o perdidas en

función de lo que cada integrante este más capacitado para ofrecer.

Desde ese punto de vista es el medio para vincular inversionistas

extranjeros, para estimular la iniciativa privada en proyectos de

alcance público o colectivo, para fomentar esquemas de

investigación y desarrollo en el propósito de buscar nuevas

tecnologías aplicables a la producción de bienes y servicios

públicos y privados y al desarrollo de proyectos que requieran la

intervención de varias disciplinas o áreas científicas o tecnológicas

y/o que requieran la concurrencia de la iniciativa pública y privada al

mismo tiempo.

En el campo de los servicios públicos domiciliarios que buscan

satisfacer necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones

para lograr la cobertura, universalidad, distribución, etc., el Joint

Venture se convierte en una eficaz alternativa para estimular la

empresa privada en la consecución de objetivos públicos.

17



El Joint Venture también se ha convertido en un mecanismo de

transferencia e intercambio de tecnologías y consiguientemente, en

el desarrollo de aplicaciones innovadoras, en el ámbito de las

comunicaciones, el desarrollo de complejos proyectos de

infraestructura física y la exploración y explotación de

hidrocarburos. No en vano se está generando instrumentos de

alianzas estratégicas entre empresas del sector privado y del sector

publico para la celebración de contratos estatales. En este sentido,

nuestro país no puede desconocer que tales alianzas, son un medio

para atraer la inversión a través de nuevos negocios en el exterior

para lograr su acceso preferencial a millones de consumidores en

una inusitada gama de sectores productivos.

1.4 El Joint Venture dentro del Derecho Comparado

Para muchos juristas el derecho comparado sólo se forja respecto

de la ley, pero esta afirmación es equivocada por que pueda

hacerse derecho comparado de todas las fuentes del derecho y en

tal sentido debemos precisar que derecho no es lo mismo que

derecho positivo o legislación, ya que éste último forma parte de

aquél.

18



En principio diremos que el legislador no ha incluido al joint venture

dentro del libro IV del Código Civil, por lo tanto no podemos

contrastar este tipo de contrato con otras legislaciones

internacionales, pero sí la misión del Joint Venture en diversas

naciones:

Por ejemplo en Argentina, este contrato es regulado bajo el nombre

de Unión Transitoria de Empresas, aunque la analogía es criticada

por algunos autores. En Brasil los Joint Venture se regulan en base

a reglas de los consorcios y de las reglas de las sociedades en

cuentas de participación.

En los Estados Unidos, los acuerdos de colaboración entre

competidores son analizados como una operación de

concentración nivelada cuando: Las empresas involucradas son

competidoras en el mercado relevante; la colaboración implica un

aumento de la eficiencia en el mercado relevante; la integración

elimina todo tipo de competencia en el mercado relevante entre

las empresas involucradas; y la colaboración no es por tiempo

limitado.

En la Unión Europea la práctica administrativa y la doctrina europea

han distinguido tradicionalmente entre joint ventures “cooperativos”

19



y joint ventures “concentrativos”. La principal diferencia entre

ambos es que mientras los joint ventures “concentrativos” están

sujetos únicamente al control previo de fusiones y adquisiciones y

sometidos al test de posición de dominio; los joint ventures

“cooperativos” regulan las conductas anticompetitivas.

Es preciso destacar que hoy en día los contratos de Joint Venture

dentro del comercio internacional son instrumentos idóneos y

fundamentales para la realización de negocios internacionales. Es

esta expresión que hará objeto de nuestro estudio, se tratara para

nosotros, de ver fundamentalmente, el Joint Venture como un

modelo de organización de las empresas y en una segunda, la

aplicación, características, clasificación y elementos del Joint

Venture.

20



SUMARIO No. 2


CARACTERÍSTICAS GENERALES Y ESPECÍFICAS DEL

CONTRATO DE JOINT VENTURE

Capítulo II

2.1 Atípico e innominado.-

Estamos frente a un contrato atípico por cuanto sus

elementos esenciales y denominación no se encuentran

determinados en la ley, sino en la costumbre y en la

aplicación del derecho comercial - mercantil comparado.

2.2 Plurilateral.-

Se trata de un contrato originado en la pluralidad de partes, que

pueden ser de personas naturales o como lo establecen algunas

legislaciones comparadas solo entre personas jurídicas

nacionales o extranjeras, publicas o privadas, las cuales se unen

21



para el desarrollo o ejecución de una obra, servicios o

suministros concretos, que deben ser complementarios o

accesorios del objeto social de los participantes.

Al igual que el contrato de sociedad, el Joint Venture supone la

unión de actividades de dos o más sujetos para el logro del

objetivo específico. Todos los integrantes están de frente al

objetivo, no como en el contrato bilateral que tiene como esencia

únicamente dos partes con intereses correlativos.

2.3 Transitorio.-

Como quedo señalado, estos contratos son de carácter

transitorio, lo que quiere decir que están destinados a perecer,

una vez se cumplan los objetivos específicos para los cuales

fueron celebrados y por lo tanto están sujetos a un plazo

determinado, que coincide con la realización del objeto para el

cual fue creado.

Capítulo III

2.4 De objeto específico.-

Están limitados a un fin específico, porque sus actividades son

concretas y persiguen la satisfacción de un fin determinado, que

debe estar previsto en forma clara y precisa; que puede ser para

22



el desarrollo de una obra, la prestación de un servicio o para un

contrato de suministro, entendiéndose que no es una obra,

servicio o suministro en el sentido literal, sino que debe existir

una sola finalidad en el desarrollo de las mismas. El Joint

Venture debe destinarse a la ejecución de un único proyecto, lo

que no determina el que su duración sea corta o de ejecución

inmediata.

2.5 De colaboración.-

El Joint Venture se celebra con la expectativa de cada uno de

sus integrantes de que los otros tienen una ventaja comparativa

de la cual el no goza y sin la cual no puede lograr por si solo la

realización de la obra, bien o servicio. De modo que la

colaboración o la agrupación entre sujetos con fines comerciales

constituyen un elemento esencial del contrato. Para que exista

un Joint Venture, todos los participantes deben efectuar una

contribución que permite la combinación de los activos, dinero,

habilidades y conocimiento de todos los partícipes, que tiene

como finalidad la obtención de un lucro, en la ejecución de la

aventura particular. Lo que genera un derecho de propiedad en

común sobre los bienes aportados. El grado de integración de las

empresas, entorno a la participación de cada una de ellas en la

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planeación y realización del proyecto, viene a constituirse en

elemento determinante de la formación de joint venture. La gama

va desde la integración absoluta, conforme a la cual las

empresas preexistentes desaparecen dando paso a una nueva

resultante de la concentración (una fusión); pasando por distintas

formas de integración parcial, hasta simplemente la puesta en

común de esfuerzos, recursos y elementos al servicio exclusivo

del proyecto, sin ningún tipo de integración societaria, que es lo

que denominaríamos el joint venture propiamente dicho.

2.6 No constituye una persona jurídica diferente a sus

integrantes.-

El Joint Venture no constituye una sociedad, carece de

personalidad, no es sujeto de derecho, es un contrato de

coordinación entre empresas o empresarios, resultado de

acuerdos empresariales que tienden a establecer, organizar y

desarrollar operaciones en las que tienen total o parcialmente

intereses comunes, con un reparto o división del trabajo en los

partícipes para el cumplimiento de la finalidad que los agrupa.

Las empresas participantes mantienen su propia individualidad.

Y se crea un derecho de control mutuo en el gerenciamiento de

la empresa

24



2.7 Oneroso.-

El Joint Venture tiene por objetivo la producción de bienes,

ejecución de obras o prestación de servicios con destino al

mercado, siempre con la finalidad de lucro individual de cada

uno de los participantes. En consecuencia exige que todas las

partes corran en proporción a su participación con los costos y

riesgos del proyecto, con la expresa intención de obtener utilidad.

Búsqueda de Utilidad Común. No es esencial para la existencia

de un Joint Venture que las partes intervinientes acuerden

dividirse las pérdidas; puede estipularse que todos participen en

ellas, o que sólo algunos las soporten.

En relación con el manejo de las pérdidas el profesor LE PERA

y KirKPATRICK han expuesto que: “... no es esencial para la

existencia de un Joint Venture que las partes acuerden las

perdidas; ellas pueden incluso pactar que todos participen en las

utilidades pero que solo algunos soporten las perdidas.

“Puede decirse que “Joint Venture” designa una empresa

asumida en común; que es una asociación de empresarios

unidos para la realización de un especifico proyecto con el

propósito de obtener una utilidad que, como las perdidas, será

25



dividida entre ellos, aunque la obligación de los participes de

soportar una parte proporcional de las perdidas o de los gastos

puede modificarse contractualmente.” “la doctrina americana

admite que alguien pueda no participar en las perdidas, aunque

si en las ganancias, lo que diferencia al Joint Venture de

cualquier forma solicitaría”

De lo cual, puede decirse que no es obligatorio, ni se constituye

un requisito esencial de la naturaleza del contrato el que las

partes contratantes tengan que participar de las utilidades y

pérdidas del negocio.

La importancia de esta apreciación y de su sustento doctrinario y

legislativo a nivel internacional, radica en los actuales

cuestionamientos generados en la celebración y ejecución de

algunos de los Contratos de Asociación a Riesgo compartido

celebrados en el país, en lo relacionado con la participación de

las partes, como de las utilidades, y el interrogante de si

adolecen de un requisito legal esencial.

A pesar, que sobre dichos contratos se ha logrado definir la

participación de las partes sobre estos dos factores, surge la

pregunta si es o no obligatoria la participación de las mismas en

26



las utilidades y perdidas, teniendo en cuenta el sentido literal de

la norma, y el desarrollo doctrinario y jurisprudencial sobre el

tema.

Y para ello, es necesario reiterar la naturaleza de riesgo

compartido del contrato, sobre el entendido de que en la relación

contractual, cada parte asume riesgos determinados

Resulta lógico que se estipule que, si una de las partes no

asume ciertas obligaciones (a manera de ejemplo, el aporte y

mantenimiento de equipos, entre otros), el asociado que las

asume, no participe de las pérdidas que genere la actividad, por

cuanto ha realizado una inversión.

Desde otra perspectiva, las partes podrán pactar, que cada una

de ellas sea responsable de las pérdidas que genere su actividad

dentro de la gestión conjunta de la asociación en forma

independiente de su asociado

En conclusión, no es de la naturaleza del contrato el que sea

obligatoria la participación proporcional de las partes en las

pérdidas que resulten de la ejecución del contrato; por el

contrario la contingencia resulta ser la esencia del mismo, y en él

27



las partes determinarán cuál es el riesgo que cada quien está

dispuesto a asumir.

Lo que sí desnaturalizaría el contrato, sería el aseguramiento o

garantía para una parte o para varias, tanto de la no pérdida

como de la obtención del total de las utilidades estimadas, pues

en este caso, se trataría de un contrato distinto a riesgo

compartido.

2.8 Aleatorio.-

Porque sus integrantes emprenden una empresa común, cada

uno de ellos deposita su confianza en que con tales medios

comunes se alcanzara el objetivo, de tal modo que deben

compartir los riesgos. Tradicionalmente el Joint Venture supone

la realización de una actividad que antes no tenia precedente de

modo que uniendo esfuerzos busca mitigar el impacto de los

riesgos, distribuyendo su carga entre todos.

La distribución de los riesgos entre los contratantes puede

determinar para uno de ellos mayores costos, o el despliegue de

una mayor inversión a la inicialmente prevista. Así mismo, cada

una de ellas, determina cuáles serán los riesgos exclusivos que

28



asumirán, según las obligaciones y derechos estipulados; y

cuáles serán compartidos.

En él, las partes conocen y aceptan que los ingresos generados

por los servicios dependerán de variables previamente

determinadas, de manera que las partes asumen el riesgo de

recibir la participación de acuerdo a lo que hayan pactado.

Cabe decir que se trata de un contrato regulado por el derecho

privado, y por ende la imposibilidad para el ente estatal de

establecer exorbitantes, o ejercer prerrogativas o privilegios que

puedan romper el principio jurídico clásico sobre el cual se

edifica el contrato de derecho privado, es decir el de la igualdad

de las partes, que deviene en otro principio general, en el sentido

de que el contrato es ley para las partes, y por ende, no puede

ser desconocido por ninguna de ellas, so pena de resarcir los

perjuicios causados.

El equilibrio financiero del contrato no operará dentro de los

contratos aleatorios como se ha expuesto con anterioridad, en la

medida en que no puede existir un restablecimiento del mismo

cuando desde el principio se ha determinado la presencia

tangible de riesgos y contingencias.

29



Sin embargo, desde el punto de vista de la autonomía de la

voluntad, las partes podrán pactar en contrario dentro de ciertos

parámetros financieros y de acuerdo con el desarrollo del

convenio, que exista o no una compensación por los mayores

valores en que pueda incurrir cualquiera de las partes.

Igualmente es necesario aclarar que el equilibrio financiero que

puedan acordar las partes, no obedece a garantizar el cien

(100%) por ciento de las utilidades, sin participación de las

pérdidas. El objetivo sería el cubrir algunos de los costos

derivados de situaciones imprevistas que afecten de manera

extraordinaria, así tuvieran un gran impacto financiero en la

ejecución del contrato.

2.8 Consensual.-

Por tratarse de un contrato atípico, no se ha previsto en la ley

ningún tipo de formalidad para su celebración y por tanto su

celebración esta revestida de la libertad de los contratantes al

momento de realizar el acuerdo que contendrá las obligaciones y

derechos de las partes.

2.9 De participación.-

30



Como se trata de unir esfuerzos según las ventajas comparativas

de los integrantes, es necesario establecer de manera específica

el medio o la forma como participará cada uno de ellos en el

logro del objetivo común, incluso definiendo la carga de riesgos y

costos y la obtención de utilidades en términos porcentuales. No

olvidemos que se trata de un contrato que tiene como

característica esencial la división del trabajo para optimizar el

resultado.

31



SUMARIO No. 3


Capítulo IV

CLASIFICACIÓN Y MODALIDADES DEL CONTRATO DE

JOINT VENTURE

De conformidad con la doctrina comparada44 el Joint Venture

en función del acuerdo y actividad de las partes puede tener las

siguientes modalidades

3.1 Como acuerdo de cooperación independiente entre las

partes sin que estas se vinculen de manera estricta.-

Es decir, manteniendo su independencia para el cumplimiento

del propósito. A su vez dentro de este marco podemos

sugerir como su clasificación los siguientes:

a. Los pactos de industria

b. Los pactos de división del mercado

32



c. Los pactos o acuerdos de actividades paralelas en

función de un mismo plan o propósito.

d. Las Alianzas estratégicas

3.2 El Joint Venture cooperativo propiamente dicho.-

En el que las partes deben celebrar un contrato de

cooperación o agrupación, que hace que sus actividades y/o

sus prestaciones sean necesarias e interdependientes para

lograr el objetivo común. En nuestro medio dentro de esta

clasificación están comprendidas las siguientes modalidades:

3.2.1. La Unión Temporal.- En el que las partes identifican

inequívocamente las cargas que corresponden a cada una de

ellas, para limitar la responsabilidad a dichas cargas.

3.2.2 Los Consorcios.- En donde la proporcionalidad de las

cargas no cuenta para efectos de la responsabilidad.

3.2.3. La sociedad futura o proyecto.- Modalidad de agrupación

en la que las partes se comprometen entre ellas a cumplir con

un objeto específico que se convierte en condición positiva para

formar una persona jurídica.

3.3. Joint Venture de Concentración.-

33



Se caracteriza por la producción conjunta de las partes y que

se asemeja más a una comunidad o a una sociedad de

hecho.

3.4. El Joint operating agreement (JOA) o un mining

partnership. –

Se caracterizan por designar, en el derecho petrolero y

americano, a un participe operador.

3.5 Joint Venture Corporativo.-

Este tipo sería semejante al Joint Venture Societario de nuestro

derecho, en el cual se adopta la forma de una sociedad en la

cual los participantes se consideran socios y los aportes de

capital forman parte del patrimonio social. El tipo Societario

elegido por lo general es el de la sociedad anónima debido a que

así lo requieren normas locales o porque las partes desean

limitar el riesgo de su participación al capital contribuido

(En Estados Unidos la Sociedad Colectiva). Aunque en algunos

casos se opta por la Sociedad de Responsabilidad Limitada.

Esta asociación al ser una sociedad con todos los riesgos y

beneficios propios de las sociedades muchas veces trae

aparejadas ciertas desventajas a las partes ya que al aplicarse

34



las normas tanto de las sociedades de capital como de las

sociedades de personas generan un manejo interno muy

dificultoso que redunda en la organización y funcionamiento de la

misma. Este tipo de Joint Venture puede ser de tiempo limitado o

de larga duración como en el caso del que asume la forma de

una Sociedad por acciones en este caso la participación de los

socios es intuito personae y por lo tanto se aplicaran las reglas

de las Sociedades Anonimas cerradas por reunir características

de las sociedades de personas y en participación.

3.6 Joint Venture Contractual.-

Utilizándose genéricamente este tipo para encuadrar a toda

relación en colaboración o emprendimiento común que no

desea subsumirse bajo un tipo societario. Sus principales

características son que en este caso los aportes no se destinan a

la formación de capital sino a la constitución de un fondo común,

en el que cada parte conserva su derecho. Se debe tener mucho

cuidado en este punto pues al tratarse de situaciones atípicas

que modifican ciertos elementos de los contratos típicos puede

ocurrir que al analizar cada uno de los negocios que los integran

no se establezca la existencia de una comunidad de intereses

sino que se los analice aisladamente lo que podría derivar en la

35



situación de considerarla como una Sociedad de hecho cuando

no nula. Además en este caso se permite a la Joint Venture

mantener su propia autonomía jurídica asumiendo solamente la

obligación de desarrollar la actividad común. En los Joint

Ventures contractuales no hay órganos para adoptar decisiones

en común, no tiene personalidad jurídica y no existe una

estructura que permita un control sobre la propiedad por ello es

más conveniente y así lo hacen en el derecho Americano la

creación de una tercera entidad legal. Aunque también podemos

señalar como ventajas de este tipo, la confidencialidad, porque

no se necesita la publicidad del acuerdo, ausencia de formulismo

y la posibilidad de realizar un acuerdo a medida de las partes y

que se adapte a las circunstancias de cada negocio. Otra de las

ventajas de este tipo son las de tipo impositivas y los beneficios

económicos que surgen de la misma por ser flexible y no

configurarse dentro de los tipos cerrados de una sociedad

específica.

3.7 Joint Venture Internacionales.-

Es aquel en el cual se unen empresas de carácter transnacional

sin importar la forma que adoptan aunque por lo general lo hacen

bajo la forma de sociedades accionarias adoptando el tipo más

36



conveniente conforme a país donde desarrollaran la mayoría de

los negocios. Estos pueden adoptar cualquiera de los tipos antes

mencionados ya sea el contractual o el societario

Una de las ventajas de este tipo de Joint Venture es que cuando

una empresa decide invertir en un país extranjero se asocia a

otra ya instalada utilizando la experiencia de la misma, obviando

el cumplimiento de normas locales especificas que la empresa

local ya la tiene, utilizando asimismo la constitución de domicilio

y el conocimiento en cuanto a reglamentaciones impositivas

ambientales etc.

Algunos autores también realiza una clasificación desde el punto

de vista del económico conforme al tipo de aporte y de

intercambio que se va a producir

A) Joint venture con aporte de capital es aquel en el que las

partes en una situación de equidad aportan solo capital y

responden en base al capital aportado

B) Joint venture con aportes variados que pueden ir desde el

aporte de Know how, transferencia de tecnología, métodos de

administración, comercialización, capacidad organizativa etc.

37



C) Joint venture con características de ambos tipos anteriores en

los cuales el aporte puede ser tanto de capital como de

transferencia de tecnología, organización u algunos de los

elementos mencionados en el punto 3.6.

Capítulo V

3.8 Alianzas estratégicas.-

Actualmente el entorno de negocios para el desarrollo de las

empresas, está altamente influenciado por agentes externos. Ante

este ambiente de mayor competencia, las empresas mexicanas

tienen que buscar alternativas creativas y viables para diversificar

sus mercados, por lo que muchas de ellas, han penetrado ya con

éxito en los mercados internacionales.

En el nuevo siglo, las organizaciones, especialmente las pequeñas

y medianas, deben considerar a las alianzas estratégicas como una

opción muy viable para su crecimiento.

Las ALIANZAS ESTRATÉGICAS son "acuerdos cooperativos en

los que dos o más empresas se unen para lograr Ventajas

Competitivas, que no alcanzarían por sí mismas a corto plazo sin

gran esfuerzo".

38



Siendo Ventajas Competitivas la Capacidad de producción, Calidad,

Crédito, Precio, Servicio, Diseño, Imagen e Información.

Las alianzas estratégicas se clasifican en base a los siguientes

criterios:

· Por los patrones que siguen en relación a sus funciones básicas.

· Por el grado de propiedad que se genera entre los involucrados y

por el hecho de llevar implícita la creación de una empresa o no.

Esta clasificación se divide en tres tipos: alianzas de mercadotecnia,

de producto y de investigación y desarrollo.

3.8.1 Alianzas de mercadotecnia.- Este tipo de alianzas utiliza el

sistema de distribución de una compañía para incrementar las

ventas de un socio que provee un producto o servicio, pero carece

de un mecanismo de distribución efectivo y una buena fuerza de

ventas. Su propósito estratégico básico es incrementar las ventas

sin tener que hacer nuevas inversiones o incrementos substanciales

en costos directos, las utilidades habrán de incrementarse

considerablemente.

Una función de compra-venta internacional clásica se puede

manejar como una alianza estratégica, al ingresar a nuevos

mercados la alianza logrará la lealtad de la clientela como una

39



protección contra posibles incursiones de la competencia.

Aproximadamente la tercera parte de las alianzas distintas a

franquicias se orientan hacia la mercadotecnia. Ejemplo:

· Una empresa trata de ingresar al mercado de otro país a través de

una cadena al detalle.

3.8.2 Alianzas sobre productos.- Pueden ser de 2 tipos: Enlaza a

compradores con sus proveedores, o bien son asociaciones de

manufactura conjunta.

Cuando enlaza a compradores con sus proveedores, es para

obtener entregas oportunas, mejorar calidad y reducir costos. Los

gerentes de adquisición de materiales han descubierto que pueden

aumentar la calidad, reducir el desperdicio y costos de un 5% hasta

un 10% al celebrar contratos de largo plazo con sus proveedores.

En las asociaciones de manufactura conjunta, por razón de costos

de escala, tiene sentido económico construir una planta con gran

capacidad, donde no será posible que la demanda de una sola

compañía pueda absorber la capacidad productiva total. Ejemplos:

· Un negocio pequeño inventó y patentó un nuevo proceso químico

de purificación pero requirió una planta química costosa y un

consumidor de grandes volúmenes, un joint venturecon un

40



productor químico importante satisfizo ambos requerimientos.

· Dos competidores que padecen de una competencia de precios

por parte de empresas extranjeras, unen sus instalaciones de

producción en un joint venture, eliminan costos indirectos y

aprovechan al personal que cada uno tiene en investigación y

desarrollo para mejorar la tecnología de producción y reducir

costos.

3.8.3 Alianzas para investigación para desarrollo.- Son las

relacionadas con desarrollo tecnológico o con el know how (saber

cómo)que se proporciona como algo valioso a la alianza.

El desarrollo y aplicación de tecnología nueva tiene riesgos y es

costosa. Cuando se requiere para el desarrollo de productos u otras

tecnologías, las cuales necesitan de un capital mayor al que una

empresa dispone son muy convenientes los joint venturesy las

sociedades con aportaciones de capital. Ejemplos:

· Una pequeña empresa dedicada a la electrónica que cuenta con

un nuevo aparato de control censor para la industria de servicios

públicos formó un joint venture con una compañía fabricante de

instrumentos que paga por investigación y desarrollo a cambio de

los derechos de manufactura y un convenio de participación en las

utilidades.

41



· Tres empresas de computadoras se unen para investigar una

nueva tecnología de tarjetas de silicón, cada una realiza

aportaciones de igual monto al proceso de investigación,

proporciona recursos humanos y financieros, participando cada una

en partes iguales en la información resultante. A ninguno de los

participantes se les prohíbe que siga realizando su investigación

individual, ni competir con los demás al utilizar futuras aplicaciones.

Una alianza de tecnología-mercadotecnia constituye una muy

buena opción para una compañía pequeña de tecnología ingrese al

mercado, de hecho las empresas pequeñas pueden desarrollar

tecnologías a menor costo que las grandes, aunque también se

debe considerar que los montos para iniciar la producción y sacar el

nuevo producto al mercado podrán superar los costos de desarrollo

de tecnología.

Se utilizan para reducir el riesgo de desarrollar una nueva

tecnología y aplicarla al desarrollo de productos o de procesos. Es

una alianza conjunta de investigación, que en ocasiones incluye una

universidad, los resultados de la investigación se comunican entre

los socios.

42



SUMARIO No. 4


ELEMENTOS DEL CONTRATO DE JOINT VENTURE

Capítulo VI

“Los elementos se entienden como los componentes del acto

jurídico, es decir, todo aquello que conforma el acto jurídico

celebrado por los sujetos”

4.1 Elementos de creación.-

Cada Contrato de Joint Venture es el resultado de largas

negociaciones entre quienes lo suscriben, entendiéndose por esto

que cada contrato es diferente, atendiendo a lo acordado por

quienes lo suscriban. El Abogado o consultor deberá estar presente

en todas las reuniones y mesas de negociación, en las que se

deberá llegar a un acuerdo en cuanto a las metas propuestas, para

la nueva empresa, y los propósitos y expectativas de cada una de

las partes, para que una vez establecidos los acuerdos, estos

mismos sean plasmados en un documento, en donde cada una de

43



las partes este perfectamente bien enterado de sus derechos y

obligaciones dentro del Joint Venture.

El elemento más importante en la creación de los documentos en

los que se crea o establece un Joint Venture es la comunicación, ya

que es indispensable que las empresas que van a crear un

convenio de esta naturaleza establezcan claramente sus propósitos

y expectativas con respecto al mismo.

En el acuerdo de Joint Venture debe establecerse claramente las

cuestiones relativas al control de la empresa, las aportaciones del

capital, la división de las utilidades, la administración de la empresa,

apoyo financiero y terminación.

Algunos de estos puntos son incluidos en documentos anexos como

los manuales de operación, contratos de dirección, contratos y

licencias de tecnología, contratos sobre el suministro de

la materia prima, sobre la distribución de los productos, etc.

4.2 Fijación del objeto contractual.-

44

http://www.monografias.com/trabajos14/comer/comer.shtml

http://www.monografias.com/Administracion_y_Finanzas/index.shtml

http://www.monografias.com/trabajos6/maca/maca.shtml

http://www.monografias.com/trabajos15/direccion/direccion.shtml

http://www.monografias.com/trabajos10/lamateri/lamateri.shtml

http://www.monografias.com/trabajos14/comer/comer.shtml

http://www.monografias.com/Administracion_y_Finanzas/index.shtml

http://www.monografias.com/trabajos6/maca/maca.shtml

http://www.monografias.com/trabajos15/direccion/direccion.shtml

http://www.monografias.com/trabajos10/lamateri/lamateri.shtml



Delimitar el objeto contractual es fundamental, tanto así que las

responsabilidades de las partes contratantes en las operaciones

están ligadas directamente se determina que las acciones

ejecutadas están o no vinculadas al objeto del contrato. También

será lo más frecuente que las dos empresas que se asocien, lo

hagan para aportar la primera tecnología y capital, y la segunda

Infraestructura e instalaciones del socio local, empleo de mano de

obra del país receptor.

El carácter contractual, implícito o explícito, de esta relación define

elementos característicos propios, que deben ser evaluados para

redactar un documento que regule este tipo de operación, a saber:

• Definir el objetivo principal.

• Presentar costos de inversión.

• Especificar la contribución de las partes (recursos físicos,

financieros, tecnológicos y de talento.

• Diseñar los procesos administrativos y el control de las

operaciones.

• Acordar la confidencialidad.

• Convenir sobre los seguros.

45



• Precisar planes de contingencia.

• Definir la distribución de los beneficios.

4.3 Sujetos.-

No existe un número determinado de participantes, sin embargo

puede concluirse que debe tenerse como mínimo dos

participantes que pueden ser personas naturales, o jurídicas de

carácter público, privado o mixto constituidas en Ecuador o en el

extranjero previo cumplimiento de ciertos requisitos.

Cada parte debe estar en capacidad de asumir aspectos

esenciales del proyecto, programa u objeto en que consista la

actividad de riesgo compartido, de una manera calificada. Esto es

de la expectativa con la que cada uno de los empresarios

agrupados, concurre a la celebración del contrato colectivo, en que

se estructura el Joint venture.

Es decir, cada parte debe resultar, frente a las demás,

lo suficientemente experimentada en una de las actividades que

componen el objeto contractual, como para que los otros

depositen su confianza en la empresa aleatoria que constituye el

46



Joint venture, aportando su know - how y una participación en

capital pero manteniendo su independencia jurídica.

4.4 Objeto.-

Su objeto está limitado a un fin específico, que puede ser el

desarrollo de una obra, la prestación de un servicio, entre otros,

en consecuencia, sus actividades son concretas y persiguen en

estricto sentido el desarrollo de la actividad para la cual fue

celebrado.

La complejidad del objeto es una de las causas que conllevan

a los empresarios para concurrir a la celebración de un contrato a

riesgo compartido. Complejidad que se expresa de manera

simple en el hecho de que una empresa sola no podría

desarrollar tal objeto, sino es asumiendo unos costos y riesgos de

tal magnitud e inseguridad que le no queda otro camino que

agruparse para desarrollar un proyecto, objeto o programa

específico, en el cual cada empresa por si sola no cuenta ni con

todos los medios necesarios, ni con todas las ventajas comparativas

de producción, gestión ni mercado para lograrlo.

47



El objeto del Joint venture a diferencia de lo que ocurre en el

contrato de sociedad, no es la búsqueda de utilidades. Es la

producción, investigación, comercialización o desarrollo conjunto de

una actividad, bien o servicio para cuyo cometido es indispensable

un esfuerzo de varios en el propósito de afianzar riesgos. En

efecto, el objeto de la cooperación proyectada que puede ser entre

otros, realizar exportaciones en común, investigación conjunta,

participar en un concurso internacional o la construcción de obras

“llave en mano”.

4.5 Finalidad.-

Es un contrato oneroso que busca la obtención de lucro individual

para cada uno de los participantes, en consecuencia, cada uno de

los participantes debe efectuar una contribución, que puede

consistir en bienes, derechos, dinero, aportes de industria o de

horas de trabajo aplicado a la ejecución del proyecto, de tal forma

que se constituya una comunidad de intereses que garantice la

obtención de lucro individual de los participantes, que constituye

una de las características esenciales del contrato.

48



El fin común convenido es definido en forma específica entre las

partes; por ende su ejecución en el tiempo también lo es. La

duración a corto, mediano o largo plazo, estará determinada por el

objetivo que se persiga; sin embargo, el elemento intencional de las

partes define la existencia determinada y limitada en el tiempo que

perdure la relación.

4.6 Proporción de Participación y de ganancias.-

Se fija la participación de los socios en los aportes, sus derechos

obligaciones, utilidades perdidas, responsabilidades, fianzas,

garantías, y otros puntos, instituidos para cada uno de los

coventures.

“La esencia del Joint Venture es la de riesgo común, esto es,

habitualmente participaran dos empresas o grupos de empresas, al

50 por 100 tanto en inversión como en riesgo y beneficio”.

En la mayoría de los casos, conforme transcurre el tiempo es

necesario un aumento de capital en la empresa, el cual

generalmente es efectuado mediante la adquisición de créditos o

garantías. La mejor forma de manejar esta situación es mediante la

formulación de un presupuesto anual de inversión formulado por

los socios y en el cual ellos deben de estar de acuerdo. La

49



formulación de este presupuesto de inversión, fuerza a los socios a

invertir en la empresa cuando menos anualmente, y por esta misma

circunstancia a fijar su atención en el desempeño de la misma, para

poder así determinar si el plan de negocios de la misma es correcto

o de lo contrario poder formular nuevas estrategias.

Capítulo VII

4.7 Derechos de las Partes.-

Las partes basados en esos principios de equidad y confianza

mutua, tienen la potestad de participar en cualquier acción que logre

obtener el fin perseguido por ambas, que es la base de la

operación. A pesar de lo rígido de la figura contractual, los valores

de confiabilidad y co-participación de las partes en esta estrategia,

permiten flexibilizar, en gran medida, la forma de participación o

gestión del objetivo conjunto propuesto.

A continuación señalamos los principales derechos de las partes

contratantes:

50



• Percibir la correspondiente retribución económica por los

aportes realizados, la labor desempeñada, y las ganancias

obtenidas.

• Participar en la gestión del Joint Venture, siempre y cuando su

accionar este encendrado en los objetivos.

• Supervisar la gestión de los Joint Venture.

4.8 Obligaciones de las Partes.-

• Debe realizar el negocio mercantil, asumiendo todas las

obligaciones que se generen frente a terceros.

• Debe rendir cuentas a los asociados respecto del desarrollo

del negocio.

• Entregar a los asociados la parte que les corresponda en las

utilidades o pérdidas.

• Restituir al asociado las aportaciones efectuadas, cuando

éstas sean bienes materiales y no se haya pactado que se

entregan en propiedad.

• Realizar los aportes, ya sea en capital, servicio, bienes o

tecnología, prescrito en el contrato.

•

Abonar los impuestos por las operaciones que se efectúen.

51



• Si se ha determinado que uno de los integrantes del Joint

Venture llevara a cabo la gestión del negocio, este debe

cumplir con los objetivos propuestos a alcanzar determinados

por los coventures, en el contrato. De lo contrario ambos

coventures realizaran las acciones establecidas en el contrato

para conseguir el fin del Joint Venture.

• La responsabilidad ilimitada de las partes por actuaciones, en

cumplimiento del objeto del contrato.

SUMARIO No. 5

Sr. Mario Lescano

CARACTERÍSTICAS DE NEGOCIACIÓN DEL CONTRATO DE

JOINT VENTURE

Capítulo VIII

5.1 Ventajas.-

La Alianza estratégica o alianza comercial con que se reconoce al

Joint Venture es un hecho cierto en el escenario comercial y ello

representa grandes oportunidades en pro de la conquista de

mercados, todo depende del alcance y beneficios que se pueden

obtener.

52



Marc Goldman nos recuerda al respecto, que Joint Venture es

quizá la técnica más lucrativa que jamás se haya inventado, pero al

mismo tiempo, es también la menos entendida.

Y esto suele ser por motivos egoístas, ya que quienes conocen

estas técnicas, se las guardan para si mismos, sin compartirlas.

En términos simples, Joint Venturing significa: "Personas de

negocios creando situaciones en donde todas las partes

involucradas se beneficien mutuamente".

Todos deberían utilizar el poder de los Joint Venture para hacer

crecer sus negocios. Sería descabellado que alguien desperdiciara -

una vez que sea conciente del poder de los Joint Venture - la

oportunidad de aprovechar el dinero de otros, la fuerza de

marketing de otros, la credibilidad de otros, los productos de otros,

etc. para generar dinero con poco esfuerzo.

Realizar un buen Joint Venture es literalmente el camino más corto

hacia el éxito. Puede significar millones de dólares a corto plazo;

puede significar traer tu producto a un mercado sin gastar un solo

centavo de tu propio dinero; puede significar tener una renta gratis,

ganar exposición en los medios, ganar más ventas, ganar más

tiempo y muchas otras cosas.

53



Lo cierto, tal como nos lo recuerda Wikipedia en su análisis, el

objetivo de una Joint Venture puede ser muy variado, desde la

producción de bienes o la prestación de servicios, a la búsqueda de

nuevos mercados o el apoyo mutuo en diferentes eslabones de la

cadena de un producto. Se desarrollará durante un tiempo limitado,

con la finalidad de obtener beneficios económicos.

Para la consecución del objetivo común, dos o más empresas se

ponen de acuerdo en hacer aportaciones de diversa índole a ese

negocio común. La aportación puede consistir en materia prima,

capital, tecnología, conocimiento del mercado, ventas y canales de

distribución, personal, financiamiento o productos, o, lo que es lo

mismo: capital, recursos o el simple know-how . Dicha alianza no

implicará la pérdida de la identidad e individualidad como persona

jurídica

Hay preguntas significativas en pro de su alcance y repercusiones

tales como: ¿Por qué hacer uso del Joint Venture? ¿Qué se

requiere para darle vida? , ¿Cuales son sus características? ¿Cuál

es su comportamiento, alcance? Por mencionar algunas.

No existen requisitos sobre la forma de actuar conjuntamente. Las

empresas pueden firmar un contrato de colaboración, constituir una

54



Unión Temporal de Empresas (UTE) o incluso una sociedad

participada por ambas.

Es necesario, sin embargo, un compromiso a largo plazo, y también

es característica de la Joint Venture el que las empresas sigan

siendo independientes entre sí (no existe ni fusión ni absorción).

En una Joint Venture los socios suelen seguir operando sus

negocios o empresas de manera independiente. La Joint

Venture supone un negocio más, esta vez con un socio, cuyos

beneficios o pérdidas reportarán en la cuenta de resultados de cada

uno en función de la forma jurídica con la que se haya estructurado

la propia Joint Venture

Se indica además, que la Joint Venture ofrece una oportunidad de

actuar de forma conjunta para superar barreras, incluyendo barreras

comerciales en un nuevo mercado o para competir más

eficientemente en el actual. Es muy habitual, por tanto, encontrar la

creación de Joint Venture para acceder a mercados extranjeros que

requieren de importantes inversiones y de un know-

how específico del país en el que se intenta entrar (para lo cual uno

de los socios suele ser una empresa nacional que conozca el

mercado, y el otro aquel que pretende introducir sus productos).

55



Téngase presente en el análisis, que como modelo de organización

empresarial, el Joint Venture no conoce un marco conceptual

establecido y reconocido a través el mundo. En la mayoría de los

países donde existe, hay una ausencia de una regularización

integral, lo que permite que esta figura sea más una práctica que

una norma. Así, el Joint Venture puede ser utilizado para emprender

toda clase de actividades económicas, por no existir norma legal

que lo prohíbe, como lo que ocurre en la industria de la

construcción, minera, petróleo y otros importantes sectores de la

economía.

La experiencia internacional muestra día a día los innumerables

casos de Joint Venture que se constituyen entre las empresas, tanto

públicas como privadas, con el objetivo de comercialización,

producción, finanzas, servicios e investigación y desarrollo.

Muchos Joint Venture se consolidan entre países de bloques

económicos diferentes, los que suelen involucrar, por ejemplo,

acuerdos de subcontratación y operaciones de comercio

compensado, por lo cual las utilidades se entregan en productos, tal

como ocurre en China y varias naciones de Europa oriental.

56



5.2 Riesgos.-

Los principales riesgos que se presentan y que se tienen que

compartir son:

• Riesgo financiero como problemas en balanza de pagos,

variaciones en las tasas de cambio, altas tasas de inflación,

variación brusca y reiterada en las tasas de cambio y de

intereses.

• Riesgos políticos como expropiaciones o estatizaciones.

• Riesgos normativos que surgen de los diferentes sistemas

jurídicos, jurisdiccionales superpuestas.

• Se podría producir una pérdida de autonomía de control. En

los Joint Ventures hay más de un dueño, cada uno de los

cuales quiere coordinar las actividades del Joint Venture como

las propias. Esto se produce cuando no se han creado los

mecanismos adecuados para resolver los puntos cotidianos

en la toma de decisiones.

• Necesidad de compartir los beneficios económicos, lo cual

equivale a pagar en divisas las regalías y utilidades del

negocio. De todas formas, si el resultado de la balanza de

divisas es positivo para el país, como resultado de

exportaciones adicionales, este aspecto resulta ventajoso.

57



Cabe señalar que estos aspectos son determinantes para que un

inversionista extranjero se asocie con un nacional, es por ello, que

por lo general, previamente hacen un estudio de identificación y

evaluación de dichos riesgos y posibles formas de cobertura

mediante una garantía de inversión.

Capítulo IX

Causales de terminación y disolución del Contrato de Joint

Venture.-

En función de la naturaleza jurídica del contrato, las causales de

terminación pueden ser las siguientes:

Por vencimiento de plazo.-

Siendo un contrato de naturaleza transitoria, sin perjuicio de que la

voluntad de las partes decida extender o prorrogar su

vigencia, es evidente que si con suficiente anticipación las

partes han establecido un cronograma para cumplir un

objetivo especifico mientras duren agrupadas, restringir

determinadas liberalidades comerciales, el vencimiento del

58



plazo es una causal de terminación o disolución que salvo

disposición o acuerdo en contrario tiene efectos ipso iure.

Por mutuo acuerdo.-

De igual manera si las partes concurrieron en busca de ventajas

comparativas para el logro de un objetivo preciso, ante

circunstancias que ellas mismas predefinan o que surjan

durante la ejecución del mismo, pueden dar lugar a la

terminación del contrato por mutuo acuerdo, disponiendo la

liquidación correspondiente. Los supuestos que requieran del

acuerdo de las partes, deberán ser adoptados por

unanimidad, salvo norma o pacto en contrario, pues el Joint

Venture es uno de esos contratos en que el aporte de cada

uno de las partes se convierte en elemento esencial,

consecuentemente la decisión de dar por terminado el

contrato exige la imprescindible expresión de voluntad de

cada uno de ellos.

Por incumplimiento.-

Si la causa del contrato es la de optimizar recursos que se

encuentran en poder de diferentes sujetos, tenemos como

premisa el que la actividad de cada uno de ellos puede ser

esencial para el cumplimiento del objeto contractual a tal

59



punto que el incumplimiento de uno de ellos frustre dicha

expectativa generando la terminación del contrato puesto que

la disposición de los medios ya no seria adecuada a la

consecución del fin por causa imputable a uno de los

agrupados. Lo anterior no significa que la incapacidad o

fallecimiento de alguno de los miembros no será causal de

extinción del contrato, si los demás se ponen de acuerdo para

continuar con las prestaciones que se encontraban a su

cargo.

Por la consecución del objeto para el cual se formó.-

Es decir, la terminación de la obra, servicio o suministro. La causa

que motivo la celebración del contrato ha tenido cabal

realización de manera que siendo un contrato de resultado su

acaecimiento genera la terminación y liquidación de utilidades.

Por la imposibilidad de cumplir el objeto previsto.-

Se siguen aquí las reglas generales del caso fortuito o fuerza mayor

y en general de las causas sobrevivientes que hagan del

objeto del contrato un objeto imposible, como por ejemplo

seria el caso de una ley que ha prohibido el ejercicio de una

actividad considerada como licita antes de su expedición,

siendo esta la que conformaba el objeto contractual.

60



Por haber quedado con un solo integrante.-

Lo que elimina uno de los elementos esenciales del contrato, que

según hemos señalado, requiere como mínimo de dos o más

integrantes para su conformación.

La verificación de las causales especiales que en función

del objeto las partes hubieren pactado en contrato.-

Lo que es posible si al momento de visualizar el negocio las

partes califican como causales de terminación actividades,

tecnologías, regulaciones, y otros acontecimientos que en

opinión de estas puedan frustrar el objeto contractual.

61



CONCLUSIONES

a) En los tiempos modernos, el joint venture se presenta como una

forma idónea para enfrentar los nuevos requerimientos

empresariales, muchas veces referidos al mejor

aprovechamiento de las nuevas tecnologías, y el conocimiento

en general, nuevos capitales o fuentes de financiamiento, así

como a la intensa competencia por el control de los mercados;

la unión o asociación de empresas con el fin de llevar

adelante en forma conjunta determinados negocios,

compartiéndoos los riesgos y manteniendo cada una su

individualidad.

62



b) El joint venture puede cubrir una amplia cobertura de acuerdos

de colaboración empresarial; estos acuerdos pueden dar

origen a una relación de naturaleza puramente contractual;

donde cada empresa o empresario mantiene su

individualidad-; en algunos casos se reconoce la posibilidad

que tal acuerdo puede dar origen a una nueva sociedad.

c) La ausencia de regulación expresa y uniforme en esta materia,

de alguna u otra manera resulta positiva, pues permite una

mayor libertad en la forma de agrupación o colaboración

empresarial; ello permite adoptar cualquiera de las formas

asociativas previstas en la Ley de Compañías, Código Civil,

Código de Comercio, y además cualquiera de las formas no

prohibidas por el sistema jurídico, con regulación propia

adoptada de común acuerdo por los partícipes; sea con fines

de tipo contractual como de naturaleza societaria.

d) El Estado debe promover esta forma de colaboración

empresarial, no sola para grandes inversiones extranjeras en

determinadas áreas de la economía como la petrolera,

eléctrica, minera, pesquera, etc.; debe proporcionar

facilidades tributarias a este tipo de empresa asociativa

63



cuando se trate de inversiones medianas o pequeñas en las

diversas áreas de la actividad económica del país.

e) El Estado debe promover esta forma de colaboración

empresarial, no sola para grandes inversiones extranjeras en

determinadas áreas de la economía como la petrolera,

eléctrica, minera, pesquera, etc.; debe proporcionar

facilidades tributarias a este tipo de empresa asociativa

cuando se trate de inversiones medianas o pequeñas en las

diversas áreas de la actividad económica del país.

RECOMENDACIONES

Entre las sugerencias para acordar un Contrato de Joint Venture,

señalamos las más primordiales:

Nadie hace un Joint Venture pensando en verlo rentar al corto

plazo.

Estudiar y conocer el mercado, socios, clientes, etc.

64



Tener un buen producto que pueda efectivamente competir y

gustar al cliente.

Buscar un socio o socios serios, que aporte al negocio, conentendimiento de comercio nacional e internacional y

probada reputación.

Poseer una eficiente asesoría jurídica, contable, financiera,

para garantizar el proceso antes y después de celebrado

el Contrato de Joint Venture.

BIBLIOGRAFÍA

Contratos de colaboración en el Comercio Internacional:

intermediación, agencia, distribución, transferencia de

tecnología, franquicia, joint-venture, agrupaciones, Enrique

Guardiola Sacarrera, ilustrada, Editor Bosh 1998.

Teoría General de las Sociedades, José Ignacio Narváez García

65

http://books.google.com.ec/books?q=+inauthor:%22Enrique+Guardiola+Sacarrera%22&source=gbs_metadata_r&cad=4






Joint Venture, Alberto Echarri Ardanaz, Ángel Pendás

Aguirre ... – 2002, FC Edtorial

Joint Venture Internacional, Sierralta Ríos Aníbal

Varios sitios de Internet: www.wikipedia.com, www.

Encarta.com

• Código Civil

• Ley de Compañías

• Código de Comercio

66

http://www.wikipedia.com/

http://www.wikipedia.com/

Investigacion Joint Venture en Ecuador

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