1.1. CARACTERES DE UN JOINT VENTURE

1.1.1. CARACTERES ESTRUCTURALESDentro de los caracteres estructurales que enmarca el Joint Venture tenemos los siguientes:

A) Conmutativos Son conmutativos porque la estimacin del respectivo sacrificio o ventaja puede hacerse en el momento mismo de la celebracin de los contratos; es decir, cada una de las partes contratantes conoce con antelacin cual es el valor econmico que tiene para ella el contrato.

B) Ejecucin Continuada y Peridica (Tracto Sucesivo)Ello en virtud deque las obligaciones que estn a cargo de 105 Co-Ventures (obligaciones que estn pactadas en el contrato), se concretizan a travs de una ejecucin continuada, peridica, dem se irn renovando durante el transcurso del tiempo de explotacin del negocio especfico concordado.

C) Contribuciones y Comunidad de InteresesAl concertarse un Joint Venture, quienes en l participan deben efectuar en l una contribucin al esfuerzo comn. Esta contribucin incide tanto en bienes, derechos, dinero, tecnologa, industria, mercados y/o sencillamente en el tiempo aplicado a la ejecucin del proyecto. Son contribuciones destinadas a crear una comunidad de intereses.

D) Recproca Facultad para Representar y Obligar al otro (Mutual Agency)Al igual que en las Partnerships, como regla general, cada uno de los Venturers , tiene la facultad para obligar a los otros y sujetarlos a responsabilidades frente a terceros en cuestiones que estn estrictamente dentro del mbito de los Joint Ventures. De lo citado se infiere que los Venturers pueden obligar a sus asociados, a fin de que concretizen el contrato concertado.

E) Onerosidad de la PrestacinEl Joint Venture es un contrato en el cual las partes ejecutan prestaciones a su cargo, valuables en dinero, en tal virtud obtienen beneficios que emergen directamente de las prestaciones. Es menester tenerse en cuenta que existen contraprestaciones sinalagmticas.

F) Control Conjunto de la EmpresaSe tenga o no la operacin y obligacin de los copartcipes, un Joint Venture debe tener alguna forma de control y direccin sobre el proyecto, aun delegue el ejercicio de ese control en los dems partcipes, y aunque una' posicin igualitaria y control conjunto de la empresa es esencial para un Joint Venture; dem uno de los partcipes puede delegar el control real de la operacin en el otro y todava seguira siendo un Joint Venture.

G) Carcter ConsensualEn esta modalidad de contratacin, prevalece la consensualidad entre los Joint Ventures, en relacin al objeto y fines del contrato que se concretiza con el consentimiento de las partes.

H) Contrato Atpico e InnominadoEl Joint Venture es un contrato atpico e innominado que funciona bajo el Imperio de la autonoma de la voluntad privada, sin ms limitaciones que las exigidas por la licitud, el orden pblico, las buenas costumbres y el ejercicio regular de un derecho. Es menester sealar que la falta de regulacin legal del Joint Venture en el Per, trae como ventaja el que las partes contratantes en ejercicio de la autonoma de la voluntad tienen amplia libertad para adecuar la regulacin contractual a las reales necesidades econmicas y comerciales para las cuales se unen. Quedan supeditadas a la aplicacin supletoria de las normas contenidas en el cdigo civil, especialmente las reglas generales sobre contratacin, contenidos en el libro VII, seccin primera deJ cdigo civil (Art. 1353) .

I) Carcter Autnomo y PrincipalEl Joint Venture, es un contrato autnomo y principal, puesto que no depende de la existencia de otros contratos.

J) Naturaleza FiduciariaEl Joint Venture es de naturaleza fiduciaria. Los asociados se deben el uno al otro lealtad, debe existir confianza entre los contratantes. (Fiducia, trmino latin que significa confianza).

K) Contrato PlurilateralEl Joint Venture es un contrato Plurilateral, puesto que existen varias declaraciones de voluntad. Vale decir, se constituyen varias manifestaciones de voluntad dirigidas hacia un solo objetivo, el cual es explotar un objeto comn y a posteriori efectuar la distribucin de las utilidades producidas.

1.1.2. CARACTERES FUNCIONALESDentro de los caracteres funcionales ms relevantes que enmarca el Joint Venture, tenemos los siguientes:

A) Cooperacin HorizontalUna firma puede formar una Joint Venture que crea un competidor a nivel horizontal para expandir el alcance de su mercado, expandir o disminuir sus lneas. de productos o racionalizar el exceso de capacidad. La innovacin puede ser principal motivo para la cooperacin (cuando socios relacionados horizontalmente unen fuerzas para crear un canal de suministro o distribucin).

Los temas vinculados a la cooperacin horizontal son crear nuevas competencias (un Joint Venture relacionado horizontalmente), disuadiendo a potenciales ingresantes. Estas son negociaciones que las firmas norteamericanas han enfrentado por muchas veces otrora. En la dcada de 1980, la principal diferencia radicaba en que los socios potenciales, son a menudo competidores extranjeros horizontales, que tienen ventajas absolutas de costo sobre las firmas nacionales corrientes. Ellos no precisan crear un Joint Venture para entrar con xito en los mercados nacionales.

B) Cooperacin VerticalLos Joint Ventures Verticales, que son los que estn en una etapa distinta de la cadena de transformaciones que la de sus integrantes, a menudo son formados para disminuir la dependencia de terceros y salvar imperfecciones del mercado. Tambin pueden usarse para desarrollar industrias jvenes. A veces los competidores unen sus fuerzas para constituir plantas de suministro, que son mayores de las que 'cualquiera de las firmas podra necesitar, slo para explotar economas de escala, como en .el caso de las firmas del acero que comparten minas de hierro, en otros casos los socios pueden iniciar juntos nuevos canales de distribucin.

Si la eficaz diferenciacin de productos pudiese a sus firmas proporcionar ventajas duraderas (y si sus economas necesitasen compartir una instalacin), los administradores formarn Joint Ventures verticales. Es ms probable que los socios lo harn porque el control de calidad dependa de las buenas relaciones entre las etapas de produccin. As, los proveedores (o compradores), pueden formar un emprendimiento cooperativo para mejorar la calidad de las materias primas o componentes, para disear nuevos productos o para reforzar la posicin de las firmas nacionales frente a las de importacin.

La integracin vertical suele ser necesaria en la primera etapa del desarrollo de una economa, bien sea para construir caminos, sistemas elctricos, distribucin de agua potable y otras infraestructuras vitales. Tambin recurren a ella las industrias que estn surgiendo, si no existe an una infraestructura apropiada. Los Joint Venture prevalecen industrias nuevas, tales como las de combustibles sintticos, ingeniera gentica o de otros productos que satisfacen las demandas de nuevos clientes o suministran tecnologa para realizar tareas no muy conocidas, como ocurre en economas jvenes de pases recientemente industrializados. Consideramos que el Joint Venture enmarca elementos y caracteres peculiares.

1.2. CONTENIDO Y ELEMENTOS DE JOINT VENTUREEl Joint Venture, como todo contrato en general enmarca un contenido y elementos; los ms relevantes son los siguientes:

1.2.1. Identificacin de las PartesLas partes contratantes deben estar debidamente identificadas, debe sealarse el nombre o razn social, el domicilio y los datos de inscripcin en los registros pblicos de cada una de las empresas participantes, sus representantes legales, la indicacin del Nmero del Registro nico del Contribuyente cuando son nacionales, y, tratndose de empresas extranjeras, hay que mencionar de acuerdo a las leyes de qu pas se ha constituido.

1.2.2. Denominacin del Joint VentureLa denominacin, si se desea la sigla de Joint Venture, es necesaria para las relaciones con terceros. Como paradigma citaremos lo estipulado en el Art. 377 de la Ley Argentina 19550, que establece que la denominacin, ser de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin "Unin Transitoria de Empresas". En nuestro pas no se exige que la denominacin est compuesta necesariamente, por los nombres de las partes integrantes.

1.2.3. Delimitacin del Objeto ContractualLa delimitacin precisa del objeto contractual, tanto el principal como sus accesorios, es imprescindible en el Joint Venture. As mismo es necesario delimitar las actividades que han de realizarse, dem su ejecucin y concrecin.

1.2.4. Designacin de la Empresa LderAstolfi, Andrea, en su obra "El Contrato Internacional del Joint Venture", citado por Anbal Torres Vsquez, seala que la designacin de la empresa lder en este contrato Inter Empresas, generalmente se traslada a una de ellas tanto la ejecucin como operadora o leader, sponsor o prime contractor, que asume la funcin de coordinar la actividad de las empresas participantes en el acuerdo, hallar las necesarias garantas financieras, mantener las relaciones con terceros, desarrollar o asegurar el desenvolvimiento de los servicios, etc. Esta funcin es casi generalmente encargada a la empresa que tiene la nacionalidad del Estado en el cual se realiza la inversin. Esta posicin la compartimos.

1.2.5. Duracin del Joint VentureSe debe establecer la duracin del contrato del Joint Venture, indicndose para tal efecto la fecha de inicio del mismo, as mismo el fin de las actividades del Joint Venture. La duracin determinada o indeterminada ser necesaria para llevar a cabo el objeto del contrato.

1.2.6. Solucin de ConflictosPara solucionar los conflictos que pudiesen surgir a posteriori, emanados de las actividades del Joint Venture, es necesario que las partes, al momento de instituir el contrato, fijen el tribunal judicial al que han de someterse y/o se fije el arbitraje. Una de las razones del uso del arbitraje en los contratos del Joint Venture es que los asociados en una empresa conjunta internacional son de diferentes nacionalidades. Por otro lado debe tenerse en cuenta la concepcin de los negocios en los pases desarrollados y las exigencias y dificultades en los pases en vas de desarrollo. La funcin asignada al rbitro es as un "poder decisorio", "sustitutivo e integrador" de la comn voluntad de las partes. Generalmente en los Estados Unidos de Norteamrica, los Joint Ventures contienen la clusula arbitral, buscando establecer por determinadas personas a ser escogidas por las partes o por alguna institucin, en general como son: la AAA (American Arbitration Association), es decir, la "Asociacin de Arbitraje Americana" o la CCI (Cmara de Comercio Internacional).

Las clusulas arbitrales en su mayora se usan en los idiomas Espaol,Ingls, Portugus. Como paradigmas citaremos la siguiente:La clusula en espaol establece que "Todas las desavenencias que deriven de este contrato sern resueltas definitivamente, de acuerdo con el reglamento de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional, por uno o ms rbitros nombrados conforme a este Reglamento".

1.2.7. El RepresentanteEl contrato del Joint Venture, deber contener el nombre y domicilio delrepresentante o representantes. La designacin del representante puede constar en el mismo documento de constitucin del Joint Venture o en acto separado. El representante es la figura central que hace posible que el conjunto de los integrantes del Joint Venture funcionen como una entidad.

El representante puede ser una persona fsica o jurdica. Tngase en cuenta que el representante no es un rgano de gobierno como lo es un gerente o el directorio de una Sociedad. El representante debe contar con los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros integrantes para adquirir y ejercitar los derechos, contraer y cumplir las obligaciones pertinentes.

1.2.8. ResponsabilidadesEl contrato del Joint Venture, deber especificar las responsabilidades de las empresas integrantes del mismo. La responsabilidad de cada uno de los miembros integrantes del Joint Venture, por los actos que deban desarrollar y por las obligaciones contradas por la entidad frente a terceros es mancomunada, excepto se pactase expresamente la solidaridad tal cual se halla estipulado en nuestro ordenamiento jurdico civil Art. 1183; que a la letra dice: que la solidaridad no se presume. Slo la Ley o el Ttulo de la obligacin lo establece en forma expresa. Las partes podrn convenir que la mancomunada se divida en partes iguales o en proporcin a su participacin en el Joint Venture o cualquier otra modalidad que convenga a sus intereses.

1.2.9. Inscripcin del ContratoEl contrato sui gneris del Joint Venture, deber inscribirse en el Registro Mercantil donde estn inscritas cada una de las empresas nacionales integrantes del Joint Venture. Los poderes de los representantes de los otorgantes, se inscribirn en el registro de Mandatos y poderes de los Registros Pblicos. Tngase en cuenta que tratndose de Operaciones Mineras el contrato de Joint Venture tendr que inscribirse en el Registro de Minera.

1.5.10Terminacin y Disolucin del ContratoEl Joint Venture termina al concretizarse cabalmente los fines y objetivos trazados por los co-contratantes. El Joint Venture puede disolverse totalmente o solamente respecto de alguno o algunos de sus integrantes. La disolucin puede deberse al acuerdo unnime de los miembros integrantes, dem a las clusulas previstas en el contrato, as mismo por el vencimiento del plazo de duracin del Contrato del Joint Venture, por resolucin o rescisin del contrato cuando haya justa causa o por mandato de la ley.

Tambin el Joint Venture puede disolverse por vencimiento del trmino fijado. Asimismo puede disolverse cuando el Joint Venture deviene en contrario a la ley contrario al inters social y a los usos y buenas costumbres.

1.3. CLASIFICACIN Y TIPOLOGA

1.3.1. POR SU MODALIDAD LEGAL Y/U ORGANIZACIONAL

A. JOINT VENTURE SOCIETARIAEs una organizacin empresarial que da origen a una nueva entidad o a una nueva sociedad con las implicancias jurdicas que ello significa por su rigidez y complejidad con la diversidad de las leyes de cada pas. Est ligada al sistema jurdico de la ley Civil.

B. JOINT VENTURE CONTRACTUALConsiste en una relacin contractual que no da origen a una nueva entidad jurdica. Pragmatismo, flexibilidad, autonoma, son caractersticas inherentes a este Joint Venture. Est ligada al sistema jurdico de la ley comn.

1.3.2. POR SU CONTEXTO GEOGRFICO

A. JOINT VENTURES NACIONALSon las creadas por socios con idntica nacionalidad y dentro de su pas de origen.

B. JOINT VENTURE INTERNACIONALSon las creadas por socios de diferentes nacionalidades. Se considera como socio local el que tenga el domicilio social en el pas donde se instale la Joint Venture.

1.3.3. POR EL TIPO DE CONTRATO O ACUERDOS DE LAS PARTES

a) Para proyectos manufactureros.b) Para las industrias extractivas.c) Para la industria de la construccin.d) Para proyectos comerciales.e) Para investigacin y desarrollo.f) Para actividades financieras.g) Para prestacin de servicios.h) Para actividades de turismo.i) Para actividades agropecuarias y agroindustriales.j) Otros.

1.3.4. POR EL ROL O DESEMPEO DE LOS SOCIOS

A. JOINT VENTURE CON UN SOCIO DOMINANTESignifica que el emprendimiento est bsicamente controlado o dominado por el socio, que juega un rol activo, mientras que el otro socio tiene un rol pasivo.

B. JOINT VENTURE DE ADMINISTRACIN Y OPERACIN COMPARTIDASignifica que ambos socios juegan un rol activo en la administracin y gerenciamiento de la empresa.

C. JOINT VENTURE INDEPENDIENTESSignifica que ninguno de los socios juega un rol activo. El papel fundamental en el proceso de toma de decisiones, y en la administracin y operacin de la empresa o el proyecto, recae en manos de un gerente general, que habitualmente no proviene de ninguno de los socios.

1.4. VENTAJAS DEL JOINT VENTUREEl Joint Venture tiene ventajas, tanto para el socio local como para el extranjero; stas son:

Para el socio local:a) Acceso al capital extranjero.b) Acceso al financiamiento, dem extranjero.c) Incorporacin de tecnologas y marcas extranjeras, entendiendo por las primeras no slo las actuales, sino tambin las que se pueden aportar en el futuro o actualizar mejorndolas.d) Ingreso a mercados de exportacin.e) Beneficio de las experiencias gerenciales.

Para el socio extranjero:a) Acceso al capital local. Esto no es usual, por la falta de capitales del pas receptor.b) Aporte en el manejo gerencial local.c) Acceso al financiamiento local. dem es limitado.d) Empleo de la mano de obra del pas receptor, que generalmente es de bajo costo.e) Acceso a contactos e influencias de todo orden del socio local.Contactos que se requieran para las aprobaciones gubernamentales, cuando son necesarios u obligatorios.

1.5. Desventajas del Joint Venture

El contrato Sui Gneris del Joint Venture, as mismo enmarca inconvenientes para las partes contratantes. Se afirma que, a pesar de sus muchos usos y beneficios potenciales los Joint Ventures frecuentemente fracasan y crean problemas. Los riesgos posibles incluyen problemas antitrust, conflictos de soberana, prdida de autonoma y control y prdida de ventajas competitivas por inflexibilidad estratgica. Algunos de estos inconvenientes se deben a las inexperiencias relativas de las firmas en el manejo de Joint Ventures. Otros se deben, en parte, a la ignorancia gubernamental respecto a esta opcin estratgica, as como polticas comerciales no realistas. Finalmente, los problemas surgen por la incapacidad de los propietarios para utilizar los Joint Ventures eficazmente.

Algunos autores. como Kathyno H., sealan que, dentro de los inconvenientes que enmarca el Joint Venture, los ms saltantes son los siguientes, tomando como paradigma lo que acaece en los Estados Unidos de Norteamrica.

1.5.1. Problemas AntitrustComo los legisladores no pueden prever todos los cambios tecnolgicos posibles cuando promulgan una ley, la poltica de gobierno en cuanto a regulacin econmica debe ser dinmica.Algunas naciones industrializadas como los Estados Unidos de Norteamrica, han puesto en vigor en el pasado estrictas leyes antitrust que prohiben las estrategias cooperativas cuando parecan funcionar como monopolios o si se comportaban colusivamente. Pero a fines de 1984 los funcionarios antitrust norteamericanos indicaron que los Joint Ventures podan ser tolerados (aun entre competidores de mercados de alta concentracin), si los beneficios en eficiencia neutralizaban el dao a la competencia que anteriormente se supona que tales acuerdos provocaban.

Hasta 1984, las autoridades antitrust norteamericanas preferan tratar muchas formas de estrategia cooperativa como si los socios se hubiesen fusionado. Las opciones judiciales sugeran que todas las formas de cooperacin eran sospechosas y que los especialistas deban prepararse para desafos antitrust siempre que planeaban alianzas empresariales dentro de los Estados Unidos.

Cuando las firmas consideran los Joint Ventures dentro de tales ambientes legales, es particularmente importante mostrar un diseo por competencia y una explicacin susceptible al antitrust de: La necesidad del proyecto conjunto, con cuadros convincentes de la imposibilidad de cada socio de hacerla solo; la corriente de nuevos productos (o tecnologas) que podra crear la alianza; y qu papel desempeara el Joint Venture en la promocin del crecimiento y de la competencia internacional de la economa nacional. Como las estrategias cooperativas suscitan cuestiones de divisin de mercado y libertades limitadas para competir vigorosamente, los socios aspirantes deben escribir cuidadosamente sus acuerdos de Joint Venture con previsiones bien pensadas para la resolucin de disputas y modificaciones que satisfagan a los departamentos antitrust locales. Descuidar este aspecto podra provocar costosos litigios con oficinas pblicas (o grupos privados), una exposicin excesiva de los recursos de la compaa en litigio, exposicin de ntimos secretos comerciales de la firma y potencial prdida del momento competitivo.

1.5.2. Conflictos de SoberanaTradicionalmente los Joint Venture se usaban como medio de expansinintemacional, cuando las firmas no queran otorgar sus ventajas competitivas a compaas del pas hacia el que deseaban expandirse, pero cuyas leyes locales prohiban a las firmas extranjeras tener la propiedad mayoritaria.

A menudo, las naciones anfitrionas tenan objetivos distintos a las de los socios de Joint Ventures y era probable que el conflicto persistiese an en economas maduras industrializadas, especialmente cuando el socio local era una empresa del Estado. Verbi gratia, los socios locales podran querer importar tecnologas altamente avanzadas y marcas lderes de renombre mundial para sus mercados como una suerte de remedio instantneo que les diese ventajas insuperables sobre los competidores locales, pero el respectivo gobiemo podra querer tecnologas que creasen empleo para mayor cantidad de trabajadores.

En otro caso, los socios extranjeros forman Joint Ventures con firmas locales para aplicar tecnologas que exploten las ventajas de salarios ms bajos; sin embargo, el gobierno local quiere las tecnologas ms modemas por razones de orgullo nacional, en lugar de aquellas que tuviesen ms sentido econmico desde el punto de vista de los socios. As, el estado de conflictos surge cuando se manifiesta desde distintas perspectivas respecto al momento oportuno de explotar innovaciones o transferir tecnologa entre propietario y Joint Venture. El mismo tipo de conflicto puede tener lugar entre firmas aun cuando el socio no sea una entidad gubernamental.

Los conflictos entre socios pueden provocar problemas en operaciones muy inmediatas para la recuperacin de capital, si el socio extranjero no desea adaptarse a los planes de desarrollo econmico del gobierno local (o del socio local). En pocas palabras, la decisin sobre si, por un lado, autorizar la tecnologa (o nombre de marcas) o, por otro lado, tomar socios locales para emprendimientos cooperativos, no puede ser analizada usando esquemas tradicionales de transferencia de tecnologa; cuando los gobiemos anfitriones ofrecen un sustancial poder negociador, puede romperse el programa por el que sus socios intemacionales haban intentado compartir los mismos conocimientos que les dieron ventajas competitivas en el exterior.Los problemas que han encontrado las firmas norteamericanas en la administracin de proyectos internacionales sugieren el tipo de dificultades que podran surgir tambin a nivel nacional.

1.5.3. Prdida de Autonoma y ControlMuchos conflictos dentro del Joint Venture surgen por la existencia de ms de un integrante que podra configurarse en propietario. Cada uno de stos quiere coordinar las actividades del Joint Venture con las propias. Para nosotros, lo citado no es una desventaja In Strictu sensu, puesto que en un contrato necesariamente existen dos o ms partes; en tal virtud no existe una autonoma contractual, ya que existen contraprestaciones bilaterales o plurilaterales como acaece en el Joint Venture.

1.5.4. Otras desventajas:Para algunos autores, el Joint Venture tambin enmarca otras desventajas. Entre stas tenemos:

A) Obligacin de compartir los beneficios econmicos de la operacin con el socio extranjero, lo que equivale a pagar en divisas las regalas y utilidades del negocio.B) Dependencia de ciertos insumos, partes, piezas, bienes de capital extranjero.C) La posibilidad de alta concentracin de la produccin entre los mercados de exportacin.D) Control y manejo de las exportaciones por parte de empresas extranjeras.